Постанова

від 07.12.2011 по справі 2а-14915/11/2670

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТ ИВНИЙ СУД міста КИЄВА

01601, м.Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1

Вн. № < Внутрішній Номер сп рави >

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

07 грудня 2011 року 13:38 № 2а-14915/11/2670

Окружний адміністрат ивний суд міста Києва у склад і колегії:

головуючого судді Аблова Є .В.;

судді Амельохіна В.В.,

судді Федорчука А.Б.,

при секретарі Мальчик І.Ю.,

за участю сторін:

представника позивача - Берещенка Р.О.,

представника відповідача - Шевчук О.М.,

представника третьої особ и 1 - Кривоногих О.Ф.,

представника третьої особ и 2 - Нагорної Т.Д.

розглянувши у відкритому с удовому засіданні адміністр ативну справу за позовом тов ариства з обмеженою відповід альністю «ТЕКТ-Трейд»до Фонд у Державного майна України з а участю третіх осіб - публі чного акціонерного товарист ва «Новогорлівський машиноб удівний завод», товариства з обмеженою відповідальністю «Бізнес-Інтеграція»про визн ання недійсним рішення, пров едення конкурсу та скасуванн я наказу,-

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернувся д о Окружного адміністративн ого суду міста Києва з позово м до Фонду Державного майна У країни за участю третіх осіб - публічного акціонерного товариства «Новогорлівськи й машинобудівний завод», тов ариства з обмеженою відповід альністю «Бізнес-Інтеграція »про визнання противоправни ми та недійсними з моменту пр ийняття рішення засідання ро бочої групи Фонду державного майна України з проведення е кспертизи підтвердних докум ентів при продажу пакета акц ій ПАТ «Новогорлівський маш инобудівний завод», (код ЄДРП ОУ: 00165741, м. Горлівка, 84613, вул. Щукін а, 2) розміром 100% статутного кап італу емітента від 30.09.2011р., офор млене відповідним протоколо м від 30.09.2011 р. № 258, затвердженого н аказом Фонду державного майн а України від 05.10.2011р. № 1453, щодо нед опущення ТОВ «ТЕКТ Трейд»до участі у зазначеному конкурс і; скасування наказу Фонду де ржавного майна України від 05.1 0.2011р. № 1453 про затвердження прот околу рішення засідання робо чої групи Фонду державного м айна України з проведення ек спертизи підтвердних докуме нтів при продажу пакета акці й ПАТ «Новогорлівський машин обудівний завод»(код ЄДРПОУ : 00165741, м. Горлівка, 84613, вул. Щукіна, 2 ) розміром 100% статутного капіт алу емітента від 30.09.2011р. № 258; визн ання недійсним конкурсу з пр одажу пакета акцій ПАТ «Ново горлівський машинобудівний завод», (код ЄДРПОУ: 00165741, м. Горлі вка, 84613, вул. Щукіна, 2) розміром 10 0% статутного капіталу емітен та з використанням відкритос ті пропонування ціни за прин ципом аукціону, проведений Ф ондом державного майна Украї ни 07 жовтня 2011 р.

Свої позовні вимоги ТОВ «Т ЕКТ-Трейд»обґрунтовує тим, щ о недопущення його відповіда чем до участі в конкурсі з про дажу пакета акцій ПАТ «Новог орлівський машинобудівний з авод»розміром 100% статутного к апіталу з використанням проп онування ціни за принципом а укціону є протиправним і нео бґрунтованим, оскільки позив ачем до Фонду державного май на України для участі у конку рсі було надано у строк, встан овлений відповідачем, повний пакет підтвердних документі в, встановлений п.5.3-5.13 «Положен ня про порядок проведення ко нкурсів з продажу пакетів ак цій акціонерних товариств», затвердженого наказом Фонду державного майна України ві д 31.08.2004р. № 1800.

У судовому засіданні предс тавники позивача позовні ви моги підтримав повністю.

Представник відповідача т а представники третіх осіб позовні вимоги не визнали по вністю з підстав, викладених у запереченнях на позов та пр осили суд в задоволенні позо вних вимог відмовити.

Розглянувши у відкритому с удовому засіданні подані док ументи і матеріали, заслухав ши пояснення представників с торін, представників третіх осіб, всебічно і повно з' ясу вавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцін ивши докази, які мають юридич не значення для розгляду спр ави і вирішення спору по суті , врахувавши норми закону, які діяли на момент виникнення п равовідносин між сторонами, суд вважає встановленими нас тупні обставини та відповідн і їм правовідносини.

Статтею 1 Закону України «Пр о приватизацію державного ма йна»від 04.03.1992р. № 2163-ХІІ (надалі - Закон № 2163-ХІІ) визначено, що ві дчуження майна, яке перебува є у державній власності на ко ристь фізичних та юридичних осіб, які можуть бути покупця ми відповідно до цього Закон у є приватизацією державного майна.

Державну політику в сфері приватизації у відповіднос ті до ст. 7 Закону № 2163-ХІІ здійсн юють Фонд державного майна України, його регіональні відділення та представниц тва у районах і містах, ор гани приватизації в Автоном ній Республіці Крим, що стано влять єдину систему державни х органів приватизації в Укр аїні.

Порядок приватизації держ авного майна визначається в залежності від класифікації об' єктів, встановленої в п. 5 Державної програми привати зації на 2000-2002 роки(яка діє до за твердження чергової Державн ої програми приватизації), за твердженої Законом України “Про державну програму прив атизації ” від 18.05.2000р. №1723-ІІІ (над алі - Програма приватизації )

Відповідно до класифікаці ї об' єктів приватизації, ви значеної у вказаному Законі, ПАТ “Новогорлівський машино будівний завод” за своїми оз наками належить до об' єктів приватизації групи В.

Згідно зі ст. 5 Закону № 2163-ХІІ, до об'єктів державної власно сті, що підлягають приватиза ції відносяться, зокрема, акц ії (частки, паї), що належать де ржаві у майні господарських товариств та інших об'єднань .

Продаж акцій (часток, паїв), щ о належать державі у господа рських товариствах, на аукці оні, за конкурсом, на фондових біржах законодавець (ст. 15 Зак ону № 2163-ХІІ) визначає як один і з способів приватизації.

Статтею 16 Закону № 2163-ХІІ пере дбачено, що продаж об'єктів пр иватизації на аукціоні, за ко нкурсом та на фондових біржа х здійснюється у порядку, що затверджується Фондом держ авного майна України, Анти монопольним комітетом Укра їни, Національною комісією з цінних паперів та фондов ого ринку.

Відповідно до пункту 60 Прог рами приватизації, організа цію продажу акцій ВАТ, створе них у процесі приватизації т а корпоратизації, здійснюють державні органи приватизаці ї, в тому числі за участю уповн оважених ними юридичних осіб , зокрема, шляхом продажу паке тів за конкурсом; на відкрити х торгах, відповідно до Полож ення, затвердженого Фондом, Д ержавною комісією з цінних п аперів та фондового ринку та Антимонопольним комітетом України.

На виконання вказаної норм и, а також низки інших нормати вно-правових актів наказом Ф онду державного майна Україн и від 31.08.2004р. №1800, розпорядженням Антимонопольного комітету У країни від 31.08.2004р. №33-р, рішенням Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку ві д 17.11.2004р. №489 було затверджено Пол оження про порядок проведенн я конкурсів з продажу пакеті в акцій відкритих акціонерни х товариств, зареєстроване в Міністерстві юстиції Україн и 23.12.2004р. за №1634/10233 (далі - Положенн я №1634/10233).

Пунктом 6 Програми приватиз ації та пунктом 5.13 Положення № 1634/10233 зазначено, що у разі придб ання пакета акцій, що станови ть більше як 25 відсотків стату тного капіталу, суб' єктами фондового ринку, в тому числі фінансовими посередниками, обов' язковою умовою продаж у є надання органам приватиз ації інформації, визначеної Фондом, щодо особи, в інтереса х якої придбано пакет акцій.

У відповідності до Інформа ційного повідомлення Фонду д ержавного майна України, над рукованого в періодичному ви данні «Відомості приватизац ії»№31 (674) від 17.08.2011р., Фондом держа вного майна України було орг анізовано проведення конкур су з продажу пакета акцій ПАТ «Новогорлівський машинобуд івний завод»(84613, Донецька обла сть, м. Горлівка, вул. Щукіна, 2, к од ЄДРПОУ 00165741) розміром 100% стату тного капіталу товариства з використанням відкритості п ропонування ціни за принципо м аукціону.

Згідно з п. 7 інформаційного повідомлення потенційний по купець для участі у конкурсі зобов' язаний: сплатити 124 100,00 грн. конкурсної гарантії для участі у конкурсі з продажу п акету акцій ПАТ «Новогорлівс ький машинобудівний завод»; сплатити 17,00 грн. реєстраційно го збору для участі у конкурс і; подати 2 примірники підтвер дних документів та заяви про участь у конкурсі; проект ост аточного договору купівлі-пр одажу пакета акцій; конкурсн у пропозицію ціни; концепцію розвитку товариства.

В пункті 8 інформаційного по відомлення, зазначено, що ост анній день строку прийняття заяв про участь у конкурсі та підтвердних документів - за сім календарних днів до дати проведення конкурсу. Останн ій день строку подання проек ту остаточного договору купі влі-продажу - не пізніше 3 роб очих дні до дати проведення к онкурсу. Конкурсна пропозиці я ціни та концепція розвитку підприємства подається на д ату проведення конкурсу, реє страція конкурсних пропозиц ій завершується за 10 хвилин до початку проведення конкурсу .

Пунктом 11 інформаційного по відомлення визначено, що кон курс з продажу пакета акцій П АТ «Новогорлівський машиноб удівний завод» буде проведен о через 50 днів після опублікув ання інформаційного повідом лення в газеті «Відомості пр иватизації», тобто 07 жовтня 2011 року.

Статтею 8 Закону України № 2163 -ХІІ визначено, що покупцями о б' єктів приватизації можут ь бути: громадяни України, іно земні громадяни, особи без гр омадянства; юридичні особи, з ареєстровані на території України, крім передбачених ч астиною третьою цієї статті; юридичні особи інших держав .

Згідно зі ст. 9 Закону Україн и «№ 2163-ХІІ ,покупцями об'єктів приватизації також можуть бу ти довірчі товариства, інвес тиційні фонди та інвестиційн і компанії, інші фінансові по середники.

У встановлені строки, а саме 29.09.2011р. до Фонду державного май на України надійшли документ и про участь в конкурсі з прод ажу пакету акцій ПАТ «Нового рлівський машинобудівний за вод»від трьох потенційних по купців: ПАТ «НГМЗ-БУР», ТОВ «Б ізнес-Інтеграція», ТОВ «Тект -Трейд».

При цьому Позивач, надаючи п ідтвердні документи для учас ті у конкурсі діяв на підстав і ліцензії Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку на право здійснення п рофесійної діяльності на фон довому ринку - діяльності з торгівлі цінними паперами: д илерської діяльності (серія АВ №318348, видана 04.06.2007р. , строком ді ї до 04.06.2012р.).

28.09.2011р. між Позивачем та Фондо м державного майна України б уло підписано Договір №350 про конфіденційність наданої ін формації про ПАТ «Новогорлів ський машинобудівний завод» .

29.09.2011р. Позивач передав Фонду державного майна України пі дтверджуючі документи для уч асті в конкурсі з продажу пак ету акцій ВАТ «Новогорлівськ ий машинобудівний завод», пр о що свідчить відповідна дов ідка. У даній довідці також за значено, що розкриття підтве рджуючих документів відбуде ться 30.09.2011р. о 10:00 год. у кімнаті №306.

29.09.2011р. Позивачу було надано д озвіл на відвідування ПАТ «Н овогорлівський машинобудів ний завод»№411.

Також, 29.09.2011р. Позивачем було с плачено на рахунки вказані В ідповідачем конкурсну гаран тію та реєстраційний збір, що підтверджується платіжним д орученням №786 та №787 відповідно . Дана обставина не заперечує ться і Відповідачем по справ і.

В матеріалах справи містит ься Протокол засідання робоч ої групи Фонду державного ма йна України з проведення екс пертизи підтвердних докумен тів при продажу пакета акцій ПАТ «Новогорлівський машино будівний завод»розміром 100% ст атутного капіталу на конкурс і № 258 від 30.09.2011р., затверджений 05.10.2 011р. наказом № 1453 Заступника Гол ови Фонду державного майна У країни.

Робочою групою на виконанн я вимог п. 6.9. Положення №1634/10233, бу ло розпечатано та здійснено опис підтвердних документів , наданих для участі у конкурс і, проведено експертизу відо мостей, які містяться у підтв ердних документах, а також ск ладено перелік учасників, як их допущено до участі у конку рсі з продажу пакету акцій.

Під час проведення експерт изи відомостей, які містятьс я у підтвердних документах р обочою групою встановлено, щ о документи, надані Позиваче м до Фонду державного майна У країни не містять всіх необх ідних відомостей, а саме: не на дано інформації про особу в і нтересах якої придбавається пакет акцій ПАТ «Новогорлів ський машинобудівний завод» , у зв' язку з чим ТОВ «ТЕКТ-Тр ейд»не було допущено до учас ті у конкурсі з продажу пакет у акцій ПАТ «Новогорлівський машинобудівний завод»на під ставі п. 6.9. Положення №1634/10233.

Враховуючи, що інші особи, а саме ПАТ «НГМЗ-БУР»та ТОВ «Бі знес-Інтеграція»подали повн ий пакет документів, останні х у відповідності до п.8.10. Полож ення на підставі наказу Фонд у державного майна України в ід 05.10.2011р. №1453 було визнано учасн иками конкурсу з продажу пак ету акцій ПАТ «Новогорлівськ ий машинобудівний завод».

Вимоги до участі в конкурсі встановлені розділом 5 Полож ення. Так, згідно з п. 5.1. Положен ня №1634/10233 для участі в конкурсі потенційні покупці подають к онкурсні пропозиції та підтв ердні документи.

П. 5.2. Положення №1634/10233 визначен о, що конкурсні пропозиції т а підтвердні документи подаю ться особисто потенційним по купцем або уповноваженими н им особами та реєструються органом приватизації в мом ент їх подання шляхом прост авляння на них номера, дати та часу їх реєстрації. По тенційному покупцю видаєть ся довідка про реєстрацію, у якій зазначаються номер, дат а, час реєстрації, ім'я, прізв ище та по батькові особи, яка з дійснила реєстрацію.

Позивач стверджує, що надав для участі у конкурсі всі нео бхідні документи, а саме:

- підписану і скріплен у печаткою заяву Позивача пр о участь у конкурсі;

- документи, які підт верджують внесення конкурсн ої гарантії і здійснення реє страційного внеску з боку По зивача за подання заяви на уч асть у конкурсі на вказаний в інформаційному повідомленн і поточний рахунок та призна чення платежу;

- посвідчені в установ леному законодавством поряд ку копії установчих документ ів та свідоцтва про державну реєстрацію Позивача, довідк у про включення Позивача до Є диного державного реєстру пі дприємств та організацій Укр аїни;

- документ, який підтве рджує відсутність частки дер жавної власності України у с татутному капіталі Позивача ;

- відомості про відсут ність акцій об' єкта привати зації, що перебувають у волод інні (управлінні, користуван ні) Позивача (особи, яку він пр едставляє або в інтересах як ої дії), та суб' єктів господа рювання, пов' язаних з Позив ачем (особою, яку він представ ляє або в інтересах якої діє) в ідносинами контролю, та відс утність частки голосів у вищ ому органі управління об' єк та приватизації (у відсотках до статутного капіталу);

- відомості про дотрим ання позивачем кваліфікацій них вимог, що висуваються до п ромислового інвестора;

- відомості про мету та мотиви придбання Позивачем пакета акцій акціонерного то вариства, який пропонується до продажу;

- копію фінансової зві тності Позивача за останній звітний рік та квартал (балан с, звіт про фінансові результ ати, звіт про власний капітал );

- річний фінансовий зв іт Позивача, підтверджений а удитором за минулий звітний рік;

- відомості про суб' є ктів господарювання, пов' яз аних відносинами контролю з Позивачем;

- лист-повідомлення пр о відсутність необхідності н адання дозволу Антимонополь ного комітету України на кон центрацію.

Проте, п. 5.8. Положення №1634/10233 передбачено, що потенційні п окупці подають відомості про мету та мотиви придбання пак ета акцій акціонерного товар иства, який пропонується до п родажу. У разі якщо основним видом діяльності потенційно го покупця є проведення фін ансових операцій чи операці й з цінними паперами та при дбання конкретного пакета акцій потенційний покупець здійснює з метою подальшог о перепродажу акцій протягом року та за умови, що потенційн ий покупець (його довірені ос оби) не бере (не беруть) участ і в голосуванні у вищому орга ні чи інших органах управлін ня об'єкта приватизації тощ о, покупець надає відповідн у інформацію.

Відповідно до п. 5.13. Положенн я суб'єкти фондового ринку, у тому числі фінансові посере дники, повинні надати інформ ацію про особу, в інтересах як ої придбавається пакет акцій .

Позивач, як було зазначено в ище діє на підставі ліцензії Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку на право здійснення професійно ї діяльності на фондовому ри нку - діяльності з торгівлі цінними паперами (дилерська діяльність).

Ст. 17 Закону України “Про цін ні папери та фондовий ринок” від 23.02.2006р. № 3480-VІ передбачено, що професійна діяльність з тор гівлі цінними паперами включ ає дилерську діяльність.

Дилерська діяльність, у від повідності до ст. 17 вказаного Закону є укладенням торговце м цінними паперами цивільно- правових договорів щодо цінн их паперів від свого імені та за свій рахунок з метою переп родажу, крім випадів, передба чених законом.

Порядок приватизації держ авного майна визначається в залежності від класифікації об' єктів, встановленої в п. 5 Державної програми привати зації, затвердженої Законом України “Про державну прогр аму приватизації ” від 18.05.2000р. № 1723-ІІІ.

Своїм листом від 29.09.2011 №128 Пози вач повідомив Відповідача пр о намір придбати пакет акцій ПАТ “Новогорлівський машино будівний завод” у кількості 24818460 шт., що становить 100% статутно го фонду Емітента з метою нас тупного перепродажу протяго м року.

Листом від 29.09.2011р. №130 щодо особ и, в інтересах якої придбаєть ся пакет акцій Позивач повід омив Відповідача про придбан ня даного пакету акцій у влас них інтересах з метою наступ ного перепродажу протягом ро ку.

Таким чином з наданих Позив ачем до Фонду державного май на України підтвердних докум ентів, на підставі їх експерт изи, проведеної Відповідачем у відповідності до п. 6.9. Положе ння №1634/10233, було встановлено, що ТОВ “Тект-Трейд” мало намір п ридбавши пакет акцій ПАТ “Но вогорлівський машинобудівн ий завод” перепродати його н а користь іншої особи.

При цьому Позивач в порушен ня вимог законодавства не на дав інформацію про особу в ін тересах якої придбавається д аний об'єкт, а отже внаслідок в ідсутності інформації щодо о соби, в інтересах якої позива ч планував придбати пакет ак цій ПАТ “Новогорлівський маш инобудівний завод” може бути порушено вимоги законодавс тва про приватизацію, оскіль ки остаточним власником зазн аченого пакету акцій може бу ти особа, яка у відповідності до ч. 3 ст. 8 Закону України № 2163-ХІ І не може бути покупцем об' є ктів приватизації державног о майна.

Отже, з матеріалів справи вб ачається, що Позивач дійсно н е надав всіх необхідних підт вердних відомостей для участ і у конкурсі, чим порушив вимо ги законодавства.

П. 6.9. Положення №1634/10233 встановл ено, що потенційний покупець не допускається органом при ватизації до участі в конкур сі, зокрема, за умови ненаданн я всіх підтвердних документі в, відомостей, передбачених п унктами 5.3 - 5.13 цього Положення.

Також, відповідно до п.6.9. Пол оження №1634/10233, в окремих випадка х, якщо виникають сумніви щод о достовірності наданих відо мостей, орган приватизації м ає право витребувати від пот енційного покупця інші доку менти і відомості, потрібні д ля з`ясування його особи, суті діяльності, фінансового ста ну, та організовує отримання додаткових відомостей від в ідповідних органів виконавч ої влади за належністю.

Таким чином, Відповідач дія в у відповідності до вказано ї норми, оскільки сумнівів пр о достовірність даних, надан их Позивачем у нього не було, т аким чином й необхідності у в итребовувати у Позивача дода ткових документів і відомост ей не було.

Також, у своєму позові Пози вач зазначає, що в порушення о триманого від Відповідача до зволу на відвідування терито рії ПАТ «Новогорлівський ма шинобудівний завод», який ві н отримав 29.09.2011р., його представ ника було не допущено не тери торію ПАТ «Новогорлівський м ашинобудівний завод»за вказ івкою Відповідача, чим було п орушено норми Положення №1634/ 10233.

Проте, належних доказів, які б підтвердили факт недопуще ння на територію ПАТ «Нового рлівський машинобудівний за вод»Позивач суду не надав.

Відповідно до ч. 2. ст. 71 Кодекс у адміністративного судочин ства України в адміністратив них справах про протиправніс ть рішень, дій чи бездіяльнос ті суб'єкта владних повноваж ень обов'язок щодо доказуван ня правомірності свого рішен ня, дії чи бездіяльності покл адається на відповідача, якщ о він заперечує проти адміні стративного позову.

В даному випадку відповіда чем доведено правомірність своїх дій.

Враховуючи вищевикладене, суд вважає, що Фонд державно го майна України при винесе ні рішення засідання робочої групи Фонду державного майн а України з проведення експе ртизи підтвердних документі в при продажу пакета акцій ПА Т «Новогорлівський машинобу дівний завод», (код ЄДРПОУ: 00165741 , м. Горлівка, 84613, вул. Щукіна, 2) ро зміром 100% статутного капіталу емітента від 30.09.2011р., оформлене відповідним протоколом від 30.09.2011 р. № 258, затвердженого наказ ом Фонду державного майна Ук раїни від 05.10.2011 р. № 1453, щодо недопу щення ТОВ «ТЕКТ Трейд»до уча сті у зазначеному конкурсі д іяв на підставі, у межах повно важень та у спосіб, що передба чені Конституцією та законам и України, а тому суд приходит ь до висновку про необґрунто ваність позовних вимог позив ача та відсутність підстав д ля їх задоволення.

Керуючись ст.ст. 94, 158-163 КАС Укра їни суд,-

П О С Т А Н О В И В:

В задоволенні позовних ви мог відмовити повністю.

Постанова може бути оскарж ена в апеляційному порядку ш ляхом подачі в Окружний адмі ністративний суд міста Києва апеляційної скарги на поста нову протягом десяти днів з д ня її проголошення. Копія апе ляційної скарги одночасно на дсилається особою, яка її под ає до Київського апеляційног о адміністративного суду.

Якщо апеляційна скарга не б ула подана у строк, встановле ний ст. 186 КАС України, постанов а набирає законної сили післ я закінчення цього строку.

Головуючий суддя Аблов Є.В.

Суддя Амельохін В.В.

Суддя Федорчук А.Б