Постанова

від 31.01.2012 по справі 7/17-4231-2011

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

7/17-4231-2011

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"31" січня 2012 р. Справа № 7/17-4231-2011

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді:   Воронюка О.Л.

Суддів: Єрмілова Г.А., Лашина В.В.

При секретарі: Хом`як О.С.

Представники сторін по справі про банкрутство ПП „Старс Компані” в судове засідання не з'явилися. Про час, дату та місце його проведення повідомлені належним чином.

Розглянувши відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ДПІ у  м. Іллічівську

на ухвалу господарського суду Одеської області від 20.12.2011р.

у справі № 7/17-4231-2011

за заявою кредитора ТОВ „Агро Бізнес 555”

до ПП „Старс Компані”

про банкрутство  

Відповідно до ст. 81-1 ГПК України у зв'язку з неявкою в судове засідання представників сторін, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.

Встановила:

Ухвалою господарського суду Одеської області від 21.10.2011р. за заявою ТОВ „Агро Бізнес 555” на підставі ст. 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” було порушено провадження у справі про банкрутство ПП „Старс Компані”, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Одеської області від 03.11.2011р. (суддя Лепеха Г.А.) ПП „Старс Компані” визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено ініціюючого кредитора по справі ТОВ „Агро Бізнес 555”. Зобов'язано ліквідатора письмово повідомити про визнання ПП „Старс Компані” банкрутом усіх відомих йому кредиторів та здійснити інші заходи, передбачені ст. 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” та надати до суду звіт.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 20.12.2011р. затверджено наданий ліквідатором звіт та ліквідаційний баланс ПП „Старс Компані”. Припинено юридичну особу - ПП „Старс Компані”. Кредиторську заборгованість банкрута списано як безнадійну. Вимоги, незадоволені за відсутності майна, вважати погашеними. Припинено повноваження ліквідатора банкрута - ініціюючого кредитора по справі - ТОВ „Агро Бізнес 555”. Провадження по справі припинено.

Ухвала суду мотивована тим, що ліквідатором боржника проведено у встановленому ст.ст.32, 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” порядку ліквідаційну процедуру банкрута, складено ліквідаційний баланс підприємства та звіт, які свідчать про те, що на час завершення ліквідаційної процедури, майно і грошові кошти у банкрута відсутні, а тому кредиторські вимоги слід вважати погашеними.

Не погоджуючись з ухвалою господарського суду Одеської області від 20.12.2011р., Державна податкова інспекція у м. Іллічівську звернулась з апеляційною скаргою, в якій просить її скасувати та припинити провадження по справі № 7/17-4231-2011 про банкрутство ПП „Старс Компані”, посилаючись на порушенням судом норм матеріального права та процесуального права.

В обґрунтування апеляційної скарги, скаржник зазначає, що ініціюючим кредитором - ТОВ „Агро Бізнес 555” при зверненні до господарського суду Одеської області із заявою про порушення справи про банкрутство за спрощеною системою не надано доказів відсутності юридичної особи - ПП „Старс Компані” за її місцезнаходженням, ненадання боржником протягом року до органів  державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, та доказів безспірних вимог до боржника. У зв'язку з вищезазначеним, Державна податкова інспекція у м. Іллічівську вважає, що судом першої інстанції не надано належної правової оцінки обставинам даної справи у їх сукупності.

ТОВ „Агро Бізнес 555” вважає, що апеляційну скаргу ДПІ у м. Іллічівську на ухвалу господарського суду Одеської області від 20.12.2011р. слід повернути без розгляду, з мотивів викладених у своєму клопотанні.  

Учасники провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явились, про час і місце його проведення повідомлені належним чином, про причини нез'явлення суд не повідомили і таким чином не скористалися своїм правом на участь в судовому засіданні.

При цьому слід відзначити, що ухвала суду апеляційної інстанції про призначення справи до розгляду надсилались ініціюючому кредитору ТОВ „Агро Бізнес 555” рекомендованою кореспонденцією з повідомленням про вручення поштового відправлення на юридичну адресу, якою, згідно наявних в матеріалах справи документів, є: м. Одеса, вул. Чорноморського козацтва, 115, офіс 519. Зазначена ухвала повернулася на адресу Одеського апеляційного господарського суду з відміткою поштової установи про те, що адресат за даною адресою не знаходиться.

Втім, враховуючи відсутність даних про інше місцезнаходження ТОВ ТОВ „Агро Бізнес 555”, а також те, що до повноважень господарських судів не віднесено встановлення фактичного місцезнаходження юридичних осіб або місця проживання фізичних осіб - учасників судового процесу на час вчинення тих чи інших процесуальних дій, примірники повідомлень про вручення рекомендованої кореспонденції, повернуті органами зв'язку з позначкою “адресат за даною адресою не знаходиться” можуть вважатися належними доказами повідомлення учасників судового процесу про час та місце проведення судових засідань.

Враховуючи строки розгляду справи в апеляційній інстанції, передбачені ст. 102 ГПК України, судова колегія вважає, що не явка всіх представників сторін у справі про банкрутство ПП „Старс Компані” не перешкоджає розгляду апеляційної скарги за наявними в справі матеріалами відповідно до ст. 75 ГПК України.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Одеської області, проаналізувавши  застосування норм  процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга  ДПІ у  м. Іллічівську підлягає задоволенню з огляду на таке.

Відповідно до частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Згідно зі ст. ст. 4, 43 ГПК України судове рішення є законним та обґрунтованим лише у випадку всебічного повного та об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності у відповідності з нормами матеріального та процесуального права.

Згідно ч. 1 ст. 52  Закону України  „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”  у разі якщо  громадянин-підприємець - боржник або керівні органи   боржника   -   юридичної    особи    відсутні    за    її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів  державної  податкової  служби  згідно  із  законодавством податкових  декларацій,  документів  бухгалтерської  звітності,  а також за  наявності  інших  ознак,  що  свідчать  про  відсутність підприємницької  діяльності  боржника,  заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути  подана  кредитором незалежно  від  розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

Частиною 5 ст. 52 зазначеного Закону  передбачено особливий порядок виявлення кредиторів відсутнього боржника, відповідно до якого кредиторів боржника виявляє ліквідатор, який письмово повідомляє усіх відомих йому кредиторів про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом.

Отже, провадження у справах про банкрутство відсутнього боржника регулюється з урахуванням особливостей, передбачених статтею 52 Закону України  „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, а загальні норми законодавства про банкрутство застосовуються у випадках відсутності спеціального регулювання.

Відповідно до ст. 25 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” ліквідатор  з  дня   свого   призначення   здійснює   такі повноваження: приймає до  свого  відання майно боржника,  вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції  з   управління   та   розпорядження   майном банкрута; здійснює інвентаризацію  та  оцінку  майна  банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу.

Тобто, за правилами цієї статті ліквідатор зобов'язаний вчинити всі можливі дії щодо з'ясування обсягів активу та пасиву боржника шляхом запитів до відповідних органів, у тому числі державної податкової інспекції, державної виконавчої служби, банківських установ, бюро технічної інвентаризації, реєстраційних відділень МВС України тощо.

Відповідно ст. 3-1 вказаного Закону при  реалізації  своїх  прав  та  обов'язків   арбітражний керуючий  зобов'язаний  діяти  сумлінно  та  розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Згідно ч. 1 ст. 32 Закону після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.   

Отже, законодавцем передбачено необхідність вчинення ліквідатором певних дій в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із звітом ліквідатора та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів).

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Одеської області від 20.12.2011р. затверджено наданий ліквідатором звіт та ліквідаційний баланс ПП „Старс Компані”, в порядку ст. 32, п. 6 ст. 40, ст. 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” та припинено провадження по справі № 7/17-4231-2011, оскільки відповідно до поданого ліквідатором боржника звіту у боржника - ПП „Старс Компані” відсутні будь-які майнові активи, що підлягають включенню до ліквідаційної маси, за рахунок яких можна було б задовольнити вимоги кредиторів, та наявні всі підстави ліквідувати банкрута.

Судова колегія вважає такий висновок місцевого господарського суду передчасним з огляду на таке.

Відповідно до ст. 40 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” підставою для припинення провадження у справі є затвердження звіту ліквідатора в порядку, передбаченому ст. 32 цього Закону.

Згідно з ч. 2 ст. 32 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута.

Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, зокрема, виявлення ліквідатором кредиторів та дотримання їх процесуальних прав підчас розгляду їх грошових вимог, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів, доведення неможливості задоволення визначених ліквідатором вимог кредиторів з наслідками його ліквідації), висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними з моменту подання останньої звітності.

Так, ПП „Старе Компані” взято на податковий облік ДПІ у м. Іллічівську 25.05.2005р. Як платник ПДВ зареєстровано 04.08.2011р. Основний вид діяльності - оптова торгівля зерном, насінням та кормами для тварин.

20.10.2011р. ПП „Старе Компані” було подано до ДПІ у м. Іллічівську податкову декларацію з ПДВ за вересень 2011р. Також 28.10.2011р. боржником було надано уточнюючий розрахунок податкових зобов'язань з ПДВ у зв'язку з виправленням самостійно виявлених помилок за вересень 2011р. Тобто, рік з моменту подачі підприємством податкової звітності до моменту порушення провадження по справі № 7/17-4231-2011 ще не минув.

За результатами аналізу декларації з ПДВ за вересень 2011р. вбачається, що сума податкового кредиту (рядок 17 Декларації) першого звітного (податкового) періоду перевищує 50 % суми статутного фонду боржника, а саме: в декларації за вересень 2011р. (з урахуванням показників фінансово-господарської діяльності серпня 2011р.) загальна суму податкового кредиту склала 260,1 тис. грн., статутний фонд складає 30,0 тис. грн.

28.10.2011р. ПП „Старе Компані” надано уточнюючий розрахунок податкових зобов'язань з ПДВ у зв'язку з виправленням самостійно виявлених помилок за вересень 2011р., яким підприємство збільшує операцій, що звільнені від оподаткування по податковим зобов'язанням на 254,3 млн. грн. та по податковому кредиту на 253,7 млн. грн.

Разом з тим, Державна податкова інспекція у м. Іллічівську повідомляє, що відповідно до Наказу ДПА України від 18 квітня 2008 року № 266 „Про організацію взаємодії органів державної податкової служби при опрацюванні розшифровок податкових зобов'язань та податкового кредиту з податку на додану вартість у розрізі контрагентів” проводиться співставлення податкових зобов'язань та податкового кредиту платників податків в розрізі контрагентів.

За результатами автоматизованого співставлення податкової звітності та розшифровок податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів на рівні ДПА України ПП „Старе Компані” було встановлено: серпень 2011 року - завищення податкового кредиту на суму 5 857,53 грн. з ДП з іноземною інвестицією „Сантрейд” (код ЄДРПОУ 25394566), ВАТ „Любашівський елеватор” (код 955153 ); вересень 2011 року - заниження податкових зобов'язань на суму 15618.97 грн. з ТОВ „Агросолюшнс” (код ЄДРПОУ 33540942).

Заниження підприємством податкових зобов'язань з ПДВ призводить до завищення контрагентами податкового кредиту, що може надати їм можливість як безпідставно заявити до бюджетного відшкодування ПДВ, так і не сплачувати в повному обсязі до бюджету податкові зобов'язання з ПДВ.

Отже, наслідком припинення господарської діяльності боржника є те, що в ліквідаційній процедурі не виникають зобов'язання по сплаті податків та загальнообов'язкових зборів. Відтак, незаконне визнання боржника банкрутом за спрощеною процедурою та подальше припинення провадження у справі унеможливлює встановлення податковим органом зобов'язань по сплаті податків відповідно до податкових повідомлень-рішень.

На підставі вищезазначеного, слід зазначити, що ліквідатором всупереч вимог Закону України  „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”  у повному обсязі не було досліджено фінансово-господарську діяльність боржника, також не проаналізовано у повному обсязі фінансове становище боржника, а тому звіт ліквідатора не відповідає вимогам законодавства.

Враховуючи зазначене, судова колегія вважає, що затверджуючи звіт ліквідатора боржника, ліквідаційний баланс та припиняючи провадження по справі, судом першої інстанції не було належним чином досліджено звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс боржника, не було з'ясовано чи вчинив ліквідатор боржника всі необхідні заходи по пошуку майна, яке належить банкруту, що підлягає включенню до ліквідаційної маси та чи повідомив належним чином ліквідатор боржника всіх відомих йому кредиторів про визнання ПП „Старс Компані” банкрутом.

Крім того, судова колегія зазначає, що відповідно до матеріалів справи, суд першої інстанції, не дослідивши обставин безспірності грошових вимог ініціюючого кредитора, обставин надання боржником протягом року до органів державної податкової служби податкових декларацій, а також особливостей  правового статусу ПП „Старс Компані” як юридичної особи на момент порушення провадження у справі, належності доказів відсутності боржника за адресою місцезнаходження.

За вказаних обставин, здійснене у справі провадження не може вважатися законним з моменту його порушення.

Згідно зі ст. 5 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, ГПК, іншими законодавчими актами.

Поряд з положеннями Закону, господарський суд у справах про банкрутство має право застосовувати норми ГПК України, які передбачають, зокрема припинення провадження у справі.

Згідно до постанови Пленуму Верховного суду України „Про судову практику в справах про банкрутство” від 18 грудня 2009 року № 15, законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів), за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство боржника, або коли порушено провадження у справі про банкрутство підприємств, стосовно яких діє законодавча заборона порушувати справи про банкрутство. У таких випадках судам слід припиняти провадження у справі на підставі пункту 7 частини першої статті 40 Закону (за відсутності інших підстав для такого припинення) та пункту 1' частини першої статті 80 ГПК України (за відсутністю предмету спору).

З огляду на викладене, судова колегія доходить висновку, що ухвала місцевого господарського суду від 20.12.2011р., як прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, залишатись чинною не може та підлягає скасуванню, а провадження у справі про банкрутство ПП „Старс Компані” - припиненню у зв'язку із відсутністю достатніх підстав, необхідних для здійснення подальшого провадження у цій справі.

Керуючись ст.ст. 99, 103-106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -

П О С Т А Н О В И Л А :

                   Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у м. Іллічівську задовольнити.

          Ухвалу господарського суду Одеської області від 20.12.2011р. у справі №7/17-4231-2011  - скасувати.

          Провадження у справі про банкрутство ПП „Старс Компані” —припинити.  

          Головуючий суддя                                                                                Воронюк О.Л.

Суддя                                        Єрмілов Г.А.

          Суддя                                                                                                    Лашин В.В.

Повний текст постанови підписано 03.02.2012р.