Рішення
від 10.07.2008 по справі 7/37пд
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157,

тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

10.07.08

р.

Справа № 7/37пд

Господарський

суд Донецької області у складі головуючого судді Е.В. Сгара

При

секретарі судового засідання Х.Р. Косьміній.

За

участю представників сторін:

від

позивача: Маслов О, В. - дов. № 05/6574 від 10.12.2007 р.;

від

відповідача: ОСОБА_1. -дов. від 08.05.08 р.

Розглянув

у відкритому судовому засіданні справу:

За позовом: Відкритого акціонерного товариства

по газопостачанню та газифікації „Донецькміськгаз” м. Донецьк

До

відповідача: Суб'єкта підприємницької діяльності ОСОБА_2м.Донецьк

Про:

спонукання відповідача укласти договір №2728П в редакції позивача, а саме не

виключати п.п.8 п.2.4, абз.9, 10 п.2.4 з договору; зобов'язання відповідача

заповнити, підписати та повернути позивачу акт визначення балансового

розмежування газопроводів та обладнання та обсягів виробничо-технологічних

втрат природного газу відповідно до Методики визначення питомих

виробничо-технологічних втрат природного газу під час його транспортування

газорозподільними мережами затвердженого наказом Міністерства палива та

енергетики України №264 від 30.05.2003 р. зареєстрованого у Міністерстві

юстиції України 09.07.2003 р. за

№570/7891 та за № 571/7892.

судовому засіданні 19.06.2008 р. розгляд справи оголошено закінченим відповідно

до ст..85 ГПК України та оголошено перерву на підставі ст..77 ГПК України до

10.07.2008 р.

СУТЬ

СПОРУ:

Відкрите

акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації „Донецькміськгаз”

м.Донецьк звернулось з позовною заявою до Суб'єкта підприємницької діяльності

ОСОБА_2м. Донецьк про спонукання укласти

договір на транспортування природного газу на 2008 рік в редакції позивача та

зобов'язання відповідача заповнити, підписати та повернути ВАТ „Донецькміськгаз”

Акт визначення балансового розмежування газопроводів та обладнання та обсягів

виробничо-технологічних втрат природного газу до договору №2728П.

обґрунтування своїх вимог позивач посилається на проект договору на

транспортування природного газу №2728П від 10.01.2008 р.; лист б/н6 про направлення

позивачу протоколу розбіжностей; протокол розбіжностей до договору №2728П.

Позивач

надав письмову заяву про уточнення позовних вимог від 21.05.2008 р., якою

конкретизував позовні вимоги та просить зобов'язати відповідача укласти

договір№2728П в редакції позивача, а саме не виключати п.п.8 п.2.4, абз.9, 10

п.2.4 з договору, зобов'язати відповідача заповнити, підписати та повернути

позивачу акт визначення балансового розмежування газопроводів та обладнання та

обсягів виробничо-технологічних втрат природного газу відповідно до Методики

визначення питомих виробничо-технологічних втрат природного газу під час його

транспортування газорозподільними мережами затвердженого наказом Міністерства

палива та енергетики України №264 від 30.05.2003 р. зареєстрованого у

Міністерстві юстиції України 09.07.2003 р. за

№570/7891 та за № 571/7892.

Позивач

наполягає на задоволенні позову, з урахуванням уточнених позовних вимог.

Відповідач

у запереченнях б/н позовні вимоги заперечив, просить укласти договір №2728П з

урахуванням протоколу розбіжностей в редакції відповідача та відмовити у

задоволенні позовних вимог.

Розпорядженням

голови господарського суду Донецької області від 12.05.2008 р. справа №7/37пд у

зв'язку з призначенням судді С.А. Малашкевича на посаду судді Донецького

адміністративного апеляційного суду передана на розгляд судді Е.В. Сгарі.

Розглянувши

матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін суд ВСТАНОВИВ:

Відповідно

до ст.67 Господарського кодексу України, відносини підприємства з іншими

підприємствами, організаціями, громадянами в усіх сферах господарської

діяльності здійснюються на основі договорів; підприємства вільні у виборі

предмета договору, визначенні зобов'язань, інших умов господарських

взаємовідносин, що не суперечать законодавству України.

ВАТ

по газопостачанню та газифікації „Донецькміськгаз” направило СПД ОСОБА_2.

проект договору на транспортування природного газу №2728П від 10.01.2008 р.

(далі по тексту Договір).

СПД

ОСОБА_2., який є відповідачем у справі, разом із супровідним листом повернув

підписаний та скріплений печаткою екземпляр договору №2728П разом із протоколом

розбіжностей до нього, який позивачем отриманий 06.03.2008 р.

Відповідно

до протоколу розбіжностей, відповідач не погодився із п.п.8 п.2.4, абз.9 та

абз.10 п.2.4 та просить виключити вказані пункти з договору.

результаті вжитих сторонами заходів, зазначені вище розбіжності залишилися

неврегульованими.

Укладення

даного виду договору є обов'язковим для сторін відповідно до п.3 ст.179

Господарського кодексу України.

Пунктом

7 ст.179 Господарського кодексу України передбачено, що господарські договори

укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з

урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими

нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Пункт

7 ст.181 Господарського кодексу України встановлює, якщо сторона, яка одержала

протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні

або такого, укладення якого є

обов'язковим для сторін на підставі закону,

або сторона - виконавець за

договором, що в установленому порядку визнаний монополістом

на певному ринку товарів (робіт,

послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк

до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої

сторони вважаються прийнятими.

Як вбачається з наведеного, п.7

ст.181 ГК України стосується тільки певного колу осіб та певних відношень та не

містить положення стосовно того, що для передачі розбіжностей на розгляд суду

необхідна згода іншої сторони.

Про монопольне становище ВАТ

„Донецькміськгаз” на ринку по транспортуванню природного газу розподільними

газопроводами говорить Перелік підприємств-монополістів, щодо яких

запроваджується регулювання фондів оплати праці в 2006 р., затверджений наказом

Міністерства економіки України №285 від 30.08.2006 р., зареєстрований в

Міністерстві юстиції України 18.09.2006 за № 1054/12928.

На

виконання вказаних вище приписів, позивач звернувся у встановлений

двадцятиденний строк (26.03.2008 р.) після отримання протоколу розбіжностей до

суду для врегулювання спору у судовому порядку.

Позивач

наполягає на викладенні спірних пунктів у наступні редакції:

Підпункт

8 п.2.4 Договору: „У разі розташування комерційного вузла обліку газу на

території Замовника, витрати і втрати газу, які виникають на газопроводі та на

його елементах від місця входу газопроводу на територію Замовника або від точки

балансового розмежування до місця встановлення комерційного вузла обліку газу

відносяться на рахунок Замовника і додаються до об'єму газу, облікованого

комерційним вузлом обліку газу. Розрахунки цих витрат і втрат проводяться

відповідно до Методик визначення питомих втрат та виробничо-технологічних

витрат природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами,

затверджених наказом Мінпаливенерго від 30.05.2003р. № 264 і зареєстрованих у

Міністерстві юстиції України від 09.07.2003р. за № 570/7891 та за № 571/7892.”

Абзац

9 п.2.4 Договору: “Додаток до договору - Акт визначення балансового

розмежування газопроводів та обладнання та обсягів виробничо-технологічних

втрат природного газу заповнюється Замовником та підписується обома сторонами -

Замовником та Міськгазом. Вказаний додаток є невід'ємною частиною даного

договору.”

Абзац

10 п.2.4. Договору: „У разі не заповнення або не підписання замовником акта

визначення балансового розмежування газопроводів та обладнання та обсягів

виробничо-технологічних втрат природного газу цей договір вважається

неукладеним. В такому разі Міськгаз має право не здійснювати або припинити

транспортування природного газу замовнику шляхом відключення”.

Відповідач

вважає за необхідне виключити вказані пункти договору, посилаючись на

відсутність підпункту 8 п.2.4 у типовому договорі, а також вважає, що акт

визначення балансового розмежування газопроводів та обладнання та обсягів

виробничо-технологічних втрат природного газу повинен заповнювати не замовник,

а постачальник - позивач по справі. До того ж, розмір обсягів

виробничо-технологічних витрат прирівнює до кількості спожитого газу.

ході розгляду справи судом встановлено, що редакція п.п.8 п.2.4 Договору

відповідає вимогам пункту 5.10 Методики визначення питомих

виробничо-технологічних втрат природного газу під час його транспортування

газорозподільними мережами, затвердженої наказом Міністерства палива та

енергетики України від 30 травня 2003 року N264 та зареєстрованої в

Міністерстві юстиції України 9 липня 2003 року за N570/7891 та за № 571/7892

(далі за текстом -Методика).

Відповідно

до п.1 Методики, вона поширюється на споживачів газу, комерційні вузли обліку

газу яких розташовані на їх території.

Згідно

абз.3 п.1 Методики, виробничо-технологічні втрати газу визначаються як газ, що

втрачається під час транспортування газу газорозподільними та

внутрішньобудинковими мережами, а також під час виконання профілактичних робіт

і поточних ремонтів.

Згідно

п.4 Методики, виробничо-технологічні (нормовані) втрати газу - граничний витік

газу, під час якого ще можливо забезпечити надійне функціонування та умовну

нормативну герметичність газопроводів, з'єднувальних деталей, арматури,

компенсаторів, газового обладнання, приладів тощо. Крім того, до

виробничо-технологічних витрат належить об'єм витоку газу під час технічного

обслуговування, поточного ремонту, заміни арматури, приладів, обладнання, що

використовує газ і з'єднувальних деталей, який не перевищує норм, установлених

чинними нормативними документами.

Пунктом

5.8 Методики передбачено, що фактичні виробничо-технологічні втрати включаються

до собівартості транспортування газу, крім обсягів виробничо-технологічних

втрат, що визначені в абзаці 2 п.5.10 Методики.

Відповідно

до абз.2 п.5.10 Методики, у разі розташування комерційного вузла обліку газу на

території Замовника, витрати і втрати газу, які виникають на газопроводі та на

його елементах від місця входу газопроводу на територію Замовника або від точки

балансового розмежування до місця встановлення комерційного вузла обліку газу

відносяться на рахунок Замовника і додаються до об'єму газу, облікованого

комерційним вузлом обліку газу.

Крім

того, Наказом Міністерства палива та енергетики України №618 від 27.12.2005 р.

„Про затвердження правил обліку природного газу під час його транспортування

газорозподільними мережами, постачання та споживання” зареєстрованого в

Міністерстві юстиції України 26.01.2006 р. за №67/11941, визначено, що у разі

розташування комерційного вузла обліку газу на території споживача, витрати і

втрати газу, які виникають на газопроводі та на його елементах від місця входу газопроводу

на територію споживача або від точки балансового розмежування до місця

встановлення комерційного вузла обліку газу, відносяться на рахунок споживача і

додаються до об'єму газу, облікованого комерційним вузлом обліку газу.

Розрахунки цих втрат і витрат проводяться відповідно до вказаної вище Методики

(п.5.17).

Таким

чином, обов'язковість застосування при розрахунках виробничо-технологічних витрат та втрат

природного газу вимог саме Методики, передбачені, як безпосередньо в ній, так і

в Правилах обліку природного газу під час його транспортування

газорозподільними мережами. Тобто це питання є законодавчо врегульованим та

підлягає виконанню суб'єктами господарювання.

Відповідно

до частини 1 статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання

та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські

зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів,

договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання -

відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Матеріалами

справи та сторонами у письмових та усних поясненнях підтверджено, що

комерційний вузол обліку газу розташований на території СПД ОСОБА_2.

зв'язку з наведеним та враховуючи, що п.п.8 п.2.4 Договору повністю відповідає

чинному законодавству, його слід викласти у редакції позивача - „У разі

розташування комерційного вузла обліку газу на території Замовника, витрати і

втрати газу, які виникають на газопроводі та на його елементах від місця входу

газопроводу на територію Замовника або від точки балансового розмежування до

місця встановлення комерційного вузла обліку газу відносяться на рахунок

Замовника і додаються до об'єму газу, облікованого комерційним вузлом обліку

газу. Розрахунки цих витрат і втрат проводяться відповідно до Методик

визначення питомих втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу під

час його транспортування газорозподільними мережами, затверджених наказом

Мінпаливенерго від 30.05.2003р. № 264 і зареєстрованих у Міністерстві юстиції України

від 09.07.2003р. за № 570/7891 та за № 571/7892.”

Згідно

п.1 ст.180 Господарського кодексу України,

зміст господарського договору становлять умови договору, визначені

угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення

господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються

ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства

Статтею

627 Цивільного кодексу України передбачено, що відповідно до статті 6 цього

Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та

визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів

цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та

справедливості.

Відповідно

до п.1 ст.628 Цивільного кодексу України, зміст договору становлять умови

(пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є

обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Згідно

ст.4 Цивільного кодексу України, актами цивільного законодавства є Конституція

України, Цивільний кодекс України, закони України, які приймаються відповідно

до Конституції України та цього Кодексу, акти Президента України у випадках,

встановлених Конституцією України, постанови Кабінету Міністрів України, інші

органи державної влади України, органи влади Автономної Республіки Крим можуть

видавати нормативно-правові акти, що регулюють цивільні відносини, лише у

випадках і в межах, встановлених Конституцією України та законом; цивільні

відносини регулюються однаково на всій території України.

Отже,

Наказ Міністерства палива та енергетики України №264 від 30.05.2003 р. „Про

затвердження методик визначення питомих втрат та виробничо-технологічних витрат

природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами”,

зареєстрований в Міністерстві юстиції України 09.07.2003 р. за №570/7891 та

Наказ Міністерства палива та енергетики України №618 від 27.12.2005 р. „Про

затвердження правил обліку природного газу під час його транспортування

газорозподільними мережами, постачання та споживання”, зареєстрованого в

Міністерстві юстиції України 26.01.2006 р. за №67/11941, які поширюються на

споживачів газу, комерційні вузли обліку газу яких розташовані на їх території,

є нормативно-правовими актами цивільного законодавства. Таким чином, виконання

вказаних актів є обов'язковим, тому умови щодо виконання цих актів повинні бути

включені до змісту договору про транспортування природного газу №2728П.

Пунктом

5.9 Методики передбачено, що розрахунок допустимих та фактичних обсягів

виробничо-технологічних втрат газу здійснюється газопостачальним або

газорозподільним підприємством самостійно. У випадках, передбачених абз.2

п.5.10 Методики, тобто, у разі розташування комерційного вузла обліку газу на

території споживача, розрахунок втрат газу здійснюється споживачем самостійно.

Укладання

вказаного в абз.9 п.2.4 Договору акта прямо не передбачено чинним

законодавством, проте законодавством взагалі не визначено конкретний документ,

в якому повинні міститися показники розрахунку втрат газу, які здійснюються

споживачем.

Зазначений

акт було запропоновано позивачем з метою виключення непорозумінь та спірних

моментів при укладанні та виконанні умов Договору, зокрема, при самостійному

визначенні відповідачем обсягів виробничо-технологічних втрат природного газу,

оскільки такі обсяги залежать від виду та довжини газопроводів, які перебувають

на балансі замовника (відповідача).

Крім

того, відповідачем не запропоновано можливої редакції укладання цього пункту, а

повне виключення вказаного пункту неможливо, оскільки він є обов'язковою умовою

договору відповідно до законодавства.

огляду на викладене, суд вважає за необхідне викласти абз.9 п.2.4 Договору у

редакції суду - „Розрахунок допустимих та фактичних обсягів

виробничо-технологічних втрат газу, у разі розташування комерційного вузла

обліку газу на території Замовника, здійснюється Замовником самостійно та

оформлюється у вигляді акта визначення балансового розмежування газопроводів та

обладнання та обсягів виробничо-технологічних втрат природного газу. Вказаний

акт заповнюється Замовником, підписується обома сторонами та є невід'ємною

частиною даного Договору.”.

Редакція

позивача абзацу10 п.2.4. Договору - „У разі не заповнення або не підписання

замовником акта визначення балансового розмежування газопроводів та обладнання

та обсягів виробничо-технологічних втрат природного газу цей договір вважається

неукладеним. В такому разі Міськгаз має право не здійснювати або припинити

транспортування природного газу замовнику шляхом відключення” суперечить

діючому законодавству, оскільки, відповідно до п.8 ст.181 Господарського

кодексу України, договір вважається неукладеним у разі, якщо сторони не досягли

згоди з усіх істотних умов господарського договору.

Відповідно

до п.п.2, 3 ст.180 Господарського кодексу України, істотними є умови, визнані

такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо

яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні

господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет,

ціну та строк дії договору.

огляду на викладене, підписання акта не є істотною умовою договору. Таким

чином, не підписання вказаного акту не можу бути наслідком визнання договору

неукладеним.

огляду на приписи глави 26 Господарського кодексу України, припинення транспортування

природного газу є оперативно-господарською санкцією.

Згідно

п.п.1, 2 ст.235 Господарського кодексу України, за порушення господарських

зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських

відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи

оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження

повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами

зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське

зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції,

застосування яких передбачено договором.

Враховуючи

наведене, суд вважає за необхідне абзац 10 п.2.4 Договору викласти у редакції

суду - „У разі нездійснення Замовником розрахунку допустимих та фактичних

обсягів виробничо-технологічних втрат газу, за умови розташування комерційного

вузла обліку газу на території Замовника, Міськгаз має право не здійснювати або

припинити транспортування газу Замовнику шляхом відключення”.

З огляду

на вищевикладене, вимога ВАТ „Донецькміськгаз” про зобов'язання відповідача

заповнити, підписати та повернути позивачу акт визначення балансового

розмежування газопроводів та обладнання та обсягів виробничо-технологічних

втрат природного газу відповідно до Методики визначення питомих

виробничо-технологічних втрат природного газу під час його транспортування

газорозподільними мережами затвердженого наказом Міністерства палива та

енергетики України №264 від 30.05.2003 р. зареєстрованого у Міністерстві юстиції

України 09.07.2003 р. за №570/7891 та за

№ 571/7892 підлягає задоволенню.

Враховуючи

викладене, позовні вимоги підлягають задоволенню частково.

Судові

витрати розподіляються відповідно до ст. 49 Господарського процесуального

Кодексу України.

У судовому

засіданні оголошено рішення відповідно до ст. 85 Господарського процесуального

Кодексу України.

На підставі ст.ст.4, 627, 628

Цивільного кодексу України, ст.ст.67, 179, 180, 181, 187, 193, 235

Господарського кодексу України, Наказу Міністерства економіки України №285 від

30.08.2006 р., зареєстрований в Міністерстві юстиції України 18.09.2006 за №

1054/12928, Наказу Міністерства палива та енергетики України №264 від

30.05.2003 р. „Про затвердження методик визначення питомих втрат та виробничо-технологічних

витрат природного газу під час його транспортування газорозподільними

мережами”, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 09.07.2003 р. за

№570/7891 та за № 571/7892, Наказу Міністерства палива та енергетики України

№618 від 27.12.2005 р. „Про затвердження правил обліку природного газу під час

його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання”

зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26.01.2006 р. за №67/11941,

керуючись ст.ст. 4-2, 4-3, 30, 33, 34, 38, 43, 49, 82-85 Господарського

процесуального Кодексу України,

господарський суд

В И Р

I Ш И В :

Позовні

вимоги Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації

„Донецькміськгаз” м. Донецьк задовольнити частково.

Викласти

спірні пункти договору на транспортування природного газу №2728П від 10.01.2008

р. у наступній редакції:

Підпункт

8 пункту 2.4 Договору: „У разі розташування комерційного вузла обліку газу на