Постанова

від 02.02.2012 по справі 38/5005/16325/2011

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕ ЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02.02.2012 року Справа № 38/5005/16325/2011

Дніпропетровський апе ляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Виноградни к О.М. ( доповідач)

суддів: Джихур О.В., Ли сенко О.М.

при секретарі: Ковзикові В.Ю.

Учасники процесу у судове з асідання не з"явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апел яційну скаргу Державної п одаткової інспекції у Поділь ському районі м. Києва на постанову господарськог о суду Дніпропетровської області від 13.12.2011р. у справі № 38/5005/16325/2011

за заявою ліквідатора То вариства з обмеженою відпові дальністю ”Вікторі Бізнес Груп”, м.Дніпропетровськ

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарсь кого суду Дніпропетровської області від 13.12.2011 року у сп раві № 38/5005/16325/2011 (суддя Бондарєв Е .М.) за заявою ліквідатор а Товариства з обмеженою від повідальністю ”Вікторі Бі знес Груп”, м. Дніпропетров ськ про визнання банкруто м було визнано товариств о з обмеженою відповідальніс тю "Вікторі Бізнес Груп", м . Дніпропетровськ, банкрутом ; відкрито ліквідаційну проц едуру у справі строком на 1 рік , до 13.12.12р.; ліквідатором товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Вікторі Бізнес Груп ", м.Дніпропетровськ признач ено голову ліквідаційної ком ісії Зенькович Світлану Ві таліївну; зобов' язано лі квідатора у п'ятиденний стр ок з дня прийняття постанови про визнання боржника банкр утом опублікувати за рахунок боржника відомості про визн ання боржника банкрутом та в ідкриття ліквідаційної проц едури в офіційному друковано му органі; докази публікації оголошення подати до справи про банкрутство; у строк до 23.02 .12 р. подати для долучення до ма теріалів справи реєстр вимог кредиторів банкрута; у строк до 13.12.12 р. подати на затверджен ня до господарського суду зв іт ліквідатора та ліквідацій ний баланс. ( а.с.63-64; т.1).

Вищевказану постано ву господарського суду мотив овано в якості норм права ст. ст.22-32, 51 ЗУ ”Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Не погодившись з вищевказ аною постановою, її оскаржил а в апеляційному порядку - Д ержавна податкова інспекці я у Подільському районі м. К иєва, посилається на порушен ня господарським судом при п рийнятті оскаржуваної пост анови норм матеріального та процесуального права, проси ть скасувати постанову госпо дарського суду Дніпропетров ської області від 13.12.2011р., а пров адження у справі припинити, з окрема:

- господарським судом пору шено вимоги ст.ст.104,105,110, 111 ЦК Укра їни, ст.60 ГК України, ст. ст.7,9,51 Зак ону України ”Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м” , п.п.4.1.1 ст.4, п.п.78.1.7 ст.78, ст.102 Пода ткового кодексу України;

- господарським судом не взя то до уваги, що достовірність та повнота ліквідаційного б алансу повинні бути перевіре ні у встановленому законодав ством порядку з обов' язково ю перевіркою органом державн ої податкової служби, у якому перебуває на обліку суб' єк т господарювання; доказів пе ревірки ( проміжного) ліквіда ційного балансу ДПІ у Поділь ському районі м. Києва ( де бор жник знаходиться на податков ому обліку) боржником не нада но;

- господарським судом не бул о взято до уваги, що дії лікві датора боржника направлені н а те, щоб уникнути податкової перевірки та встановленні в її результаті порушення нор м діючого законодавства Укра їни;

- господарським судом не бул о досліджено, що порушення пр ав інспекції у справі про бан крутство полягає у тому, що у р азі ліквідації платника за с удовим рішенням у справі про банкрутство інспекція позб авляється можливості провес ти перевірку платника податк ів, що призводить до неможлив ості формування кредиторськ их вимог до боржника та невик онання функції органів держа вної податкової служби по ко нтролю за правильністю обчи слення та сплати податків.

Боржник по справі правом на дання відзиву на апеляційну скаргу (ст.96 ГПК України), п равом участі в судовому засі данні (ст.22 ГПК України) не скор истався, про час та місце судо вого засідання повідомлений належним чином (а.с.74-75) .

Враховуючи що неявка предс тавників скаржника, боржника не перешкоджає розгляду спр ави по апеляційній скарзі по суті; апеляційний господарс ький суд обмежений певними п роцесуальними строками розг ляду апеляційної скарги, буд ь-які клопотання від учасник ів процесу про продовження с троків розгляду апеляційної скарги, відкладення розгляд у справи не надходили, врахов уючи факт належного сповіщен ня боржника про час та місце судового засідання, що підтв ерджується ухвалою Дніпропе тровського апеляційного гос подарського суду від 20.01.2012р. ( а. с.74-75) зі штампом канцелярії суд у про розсилку згідно з Інстр укцією з діловодства в госпо дарських судах України , затв ерджену Наказом Голови Вищог о господарського суду Україн и від 10.12.2002р. № 75, колегія суддів в важає, що апеляційну скаргу м ожливо розглянути по суті в с удовому засіданні за наявним и матеріалами ( ст.ст.75,99 ГПК України).

Перевіривши законність та обґрунтованість постанови г осподарського суду, дослідив ши та проаналізувавши матері али справи, перевіривши дово ди апеляційної скарги, колег ія суддів вважає, що оскаржув ану постанову слід скасува ти на підставі п.п.3,4 ч.1 ст.104 ГПК У країни, виходячи з наступних підстав.

25.11.2011 року ухвалою господар ського суду Дніпропетровськ ої області було порушено про вадження у справі № 38/5005/16325/2011 про банкрутство ТОВ ” Вікторі Б ізнес Груп” за заявою о станнього на підставі ст.51 ЗУ “Про відновлення платоспром ожності боржника або визнанн я його банкрутом” (а.с.1). При ць ому в заяві про порушення про вадження у справі ліквідатор посилався на те, що у зв' язку із здійсненням ліквідації Т О”³кторі Бізнес Груп” за протоколом загальних збо рів учасників товариства від 17.08.2011року, та при проведенні ро зрахунків ліквідатором підп риємства Зенькович С.В., б ула виявлена недостатність м айна підприємства для погаше ння кредиторських вимог у по вному у сумі 428102 грн. 40 коп., та бул о прийнято рішення про лікві дацію юридичної особи - ТОВ ”Вікторі Бізнес Груп”( а.с .5). Також до заяви додано було проміжний ліквідаційний ба ланс станом на 25.10.2011р. та проток ол від 26.10.2011р. про його затвердж ення ( а.с.8-9).

До заяви боржника було нада но Витяг із Єдиного державно го реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців від 19.08.2011р., з якого вбачається, щ о стан юридичної особи боржн ика визначено, як такий,що бо ржник перебуває в стані прип инення підприємницької діял ьності, а місцезнаходженням боржника є м. Дніпропетровсь к, Жовтневого району, вул.Лені на, буд..10, офіс 218 ( а.ч.6-7).

26.08.2011року боржником в Бюлетні держреєстрації було здійсн ено публікацію (188(23)) про ліквід ацію ( а.с.10).

18.08.2011року листом б/н боржник н адіслав до Жовтневої ДПІ м. Дн іпропетровська повідомленн я про свою ліквідацію в добро вольному порядку, як юридичн ої особи ( а.с.24,26). До кази надсилання містяться в матеріалах справи ( поштове п овідомлення 18.08.2011року, поштове повідомлення від 28.08.2011року).

Також з матеріалів справи в бачається, що боржника 08.12.2010рок у було зареєстровано за інши м місцезнаходженням: м.Київ, в ул.Костянтинівська, буд.1/2.

23.06.2011року було проведено ост анню реєстраційну дію в Поді льській райдержадміністрац ії м. Києва, що підтверджуєть ся свідоцтвом про держреєстр ацію ( а.с.28), довідкою із Єдиног о державного реєстру підприє мств та організацій України серії АА №447947 ( а.с.29), статутом бор жника ( а.с.30).

У відповідності до заяви бо ржника про порушення провад ження у справі останній зазн ачив, що загальна сума вимог єдиного кредитора - ТОВ ”Бла го” становить 428102 грн. 40 коп., що п ідтверджується претензією в ід 26.08.2011 року №2 , відповіддю на н еї ( лист від 29.08.2011року), договоро м купівлі-продажу №09-02 ( 11-1), накл адною від 09.04.2011року № РН-09-02-1; а оск ільки будь-яке нерухоме, рухо ме майно, грошові кошти у борж ника відсутні, останній не в з мозі виконати свої грошові з обов' язання на суму 428102 грн. 40 к оп. перед ТОВ ”Благо”, про що ц ьому кредитору було надіслан о повідомлення ( а.с.23,25).

При цьому будь-які докази в розумінні ст..ст.32,33,36 ГПК Україн и, підтверджують відсутніст ь майна у боржника, грошових к оштів до заяви боржником над ано не було, матеріали справи таких доказів не містять.

Отже, провадження у даній сп раві про банкрутство було по рушено на підставі ст. 51 Закон у України “Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом” ; відповідно до частини 1 цієї статті, якщо вартості майна б оржника - юридичної особи, щод о якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторі в, така юридична особа ліквід ується в порядку передбачено му цим Законом. У разі виявлен ня зазначених обставин лікві датор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в гос подарський суд із заявою про порушення справи про банкру тство такої юридичної особи.

За результатами розгляду з аяви про порушення справи пр о банкрутство юридичної особ и, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторі в, господарський суд визнає б оржника, який ліквідується, б анкрутом, відкриває ліквідац ійну процедуру, призначає лі квідатора. Обов'язки ліквіда тора можуть бути покладені н а голову ліквідаційної коміс ії (ліквідатора) незалежно ві д наявності в нього ліцензії .

Необхідними передумовами для звернення до суду з заяво ю на підставі ст.51 Закону Укра їни "Про відновлення платосп роможності боржника або визн ання його банкрутство" є дотр имання боржником вимог ст.ст .105, 110, 111 Цивільного кодексу Укра їни, ч.5 ст.60 Господарського код ексу України щодо порядку до бровільної ліквідації.

Зокрема, статтею 105 ЦК Украї ни передбачено:

- учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв ріше ння про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно пи сьмово повідомити про це орг ан, що здійснює державну реєс трацію, який вносить до єдино го державного реєстру відомо сті про те, що юридична особа п еребуває у процесі припиненн я;

- учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв ріше ння про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, лікві датора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу; виконання ф ункцій комісії з припинення юридичної особи може бути по кладено на орган управління юридичної особи;

- з моменту призначення комі сії до неї переходять повнов аження щодо управління справ ами юридичної особи; комісія виступає в суді від імені юри дичної особи, яка припиняєть ся;

- комісія з припинення юриди чної особи поміщає в друкова них засобах масової інформац ії, в яких публікуються відом ості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняє ться, повідомлення про припи нення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кр едиторами вимог до неї. Цей ст рок не може становити менше д вох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи;

- комісія вживає усіх можлив их заходів щодо виявлення кр едиторів, а також письмово по відомляє їх про припинення ю ридичної особи.

Згідно частини 1 статті 110 Цив ільного кодексу України ( в ре д.. ЗУ від 22.09.2011р. №3795-VI) юридична осо ба ліквідується за рішенням її учасників або органу юрид ичної особи, уповноваженого на це установчими документам и, в тому числі, у зв'язку із зак інченням строку, на який було створено юридичну особу, дос ягнення мети, для якої її ство рено, а також в інших випадках , передбачених установчими д окументами.

Частиною 3 статті 110 Цивільно го кодексу України встановле но, що якщо вартість майна юри дичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредит орів, юридична особа здійсню є всі необхідні дії встановл ені законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ( в ред.. ЗУ від 22.09.2011р. №3795-VI).

Відповідно до частини 1 стат ті 111 Цивільного кодексу Украї ни ліквідаційна комісія післ я закінчення строку для пред 'явлення вимог кредиторами с кладає проміжний ліквідацій ний баланс, який містить відо мості про склад майна юридич ної особи, що ліквідується, пе релік пред'явлених кредитора ми вимог, а також про результа ти їх розгляду. Проміжний лік відаційний баланс затверджу ється учасниками юридичної о соби або органом, який прийня в рішення про ліквідацію юри дичної особи.

Статтею 60 Господарського ко дексу України, встановлено, щ о ліквідація суб'єкта господ арювання здійснюється лікві даційною комісією, яка утвор юється власником (власниками ) майна суб'єкта господарюван ня чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо інш ий порядок її утворення не пе редбачений цим Кодексом; орг ан (особа), який прийняв рішенн я про ліквідацію суб'єкта гос подарювання, встановлює поря док та визначає строки прове дення ліквідації, а також стр ок для заяви претензій креди торами, що не може бути меншим , ніж два місяці з дня оголошен ня про ліквідацію; ліквідаці йна комісія або інший орган, я кий проводить ліквідацію суб 'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відпов ідно до Закону повідомлення про його ліквідацію та про по рядок і строки заяви кредито рами претензій, а явних (відом их) кредиторів повідомляє пе рсонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом ч и спеціальним законом строки ; одночасно ліквідаційна ком ісія вживає необхідних заход ів щодо стягнення дебіторськ ої заборгованості суб'єкта г осподарювання, який ліквідує ться, та виявлення вимог кред иторів, з письмовим повідомл енням кожного з них про лікві дацію суб'єкта господарюванн я.

Ліквідаційна комісія оцін ює наявне майно суб'єкта госп одарювання, який ліквідуєтьс я, і розраховується з кредито рами, складає ліквідаційний баланс та подає його власник у або органу, який призначив л іквідаційну комісію. Достові рність та повнота ліквідацій ного балансу повинні бути пе ревірені у встановленому зак онодавством порядку з обов'я зковою перевіркою органом де ржавної податкової служби, у якому перебуває на обліку су б'єкт господарювання ( ч.5 ст.60 Г ПК України в ред. ЗУ №2756-VI від 02.02.201 0р.).

До заяви про порушення пров адження у справі надано пром іжний ліквідаційний баланс с таном на 25.10.2011року ( а.с.8), відпові дно до якого на початок звітн ього періоду боржник мав об оротні активи на суму 3,6 тис.гр н., однак матеріалами справи н е підтверджується факт відсу тності цього майна жодним до казом в розумінні до ст.ст.32,33,36 ГПК України.

Отже, враховуючи вищезазна чені вимоги Закону України "П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом" необхідними передумовами для звернення і з заявою про порушення прова дження у справі про банкрутс тво боржника в порядку статт і 51 Закону України "Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом" є: 1)оцінка вартості ная вного майна боржника, публік ація оголошення згідно з вим огами статті 105 ЦК України з ме тою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованос ті, 2)повідомлення органу держ авної податкової служби про ліквідацію підприємства та 3 )складання проміжного ліквід аційного балансу та перевірк и його органом державної под аткової служби, у якому переб уває на обліку суб'єкт господ арювання. 4) звернення до суду з такою заявою можливо лише п ісля закінчення строку, пере дбаченого статтею 105 ЦК Україн и.

Слід зазначити, що в заяві п ро порушення справи про банк рутство також відсутні поси лання та до заяви не надано д оказів здійснення органом ДП І, у якому перебуває на облік у боржник, перевірка достові рності та повноти ліквідбал ансу в встановленому законом порядку ( ч.5 ст.60 ГК України). Так і докази відсутні в матеріал ах справи, не надавались борж ником судам обох інстанцій в ідповідно до ст..33 ГПК України .

Отже, господарським судом п ри прийнятті оскаржуваної по станови не встановлено наявн ість усіх підстав щодо поруш ення провадження у справі пр о банкрутство за ознаками ст .51 Закону України “Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом” шляхом перевірки дотри мання заявником усіх необхід них передумов для звернення до суду, передбачених ст..ст.10 5,110,111 ЦК України, ч.5 ст.60 ГК Україн и. А вищенаведені обставини с прави свідчать про те, що її п орушено було господарським с удом без належних правових п ідстав, передбачених чинним законодавством.

Відповідно до п.36 Постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни від 18.12.2009року №15 “Про судов у практику в справах про банк рутство” , якщо в встановлено му законодавством порядку ви явлено без спірність вимог к редитора ( у даному випадку бо ржника), за заявою якого поруш ено справу про банкрутство, т о судам слід припиняти прова дження у справі на підставі п .1-1 ч.1 ст.80 ГПК України.

Враховуючи вищевикладене, справу за ознаками ст..51 Закон у України “Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом” порушено без належних правов их підстав, то апеляційна ска рга ДПІ підлягає задоволенню , оскільки постанова про визн ання боржника банкрутом за о знаками ст.51 вищевказаного За кону стосується прав та обов ' язків органів Державної по даткової служби в силу завда нь, покладених на неї у відпо відності до ст.2 ЗУ ”Про держав ну податкову службу в Україн і” (ст.91 ГПК України ( в ред. ЗУ ві д 07.07.20101року №2453-VI)); отже, оскаржува на постанова господарського суду підлягає скасуванню, а п ровадження у справі слід при пинити на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 ГП К України.

Зазначені висновки повніс тю підтверджені висновками, викладеними в постанові Вищо го господарського суду Украї ни від 10.01.2012року № 44/115-б по аналогі чній справі.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105, 106 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну ска ргу Державної податкової інс пекції у Подільському район і м. Києва - задовольнити.

Постанову господа рського суду Дніпропетровсь кої області від 13.12.2011 року у спр аві № 38/5005/16325/2011- скасувати.

Провадження у справ і припинити (п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК Укра їни).

Матеріали справи на правити до господарського с уду Дніпропетровської облас ті .

Постанову може бути оскар жено до Вищого господарськог о суду України через Дніпроп етровський апеляційний госп одарський суд протягом двадц яти днів.

Головуючий О.М. Виноградни к

Суддя О.В. Джихур

Суддя О.М.Лисенко

Повний текст постанови пі дписаний 03.02.2012року.