Рішення

від 30.10.2006 по справі 7/151-93

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ

ОБЛАСТІ

 ІМЕНЕМ УКРАЇНИ      

РІШЕННЯ 

Від  "30" жовтня 2006 р.                                                       

по справі  № 7/151-93

За

позовом Компанії КОЛСТАР ІНВЕСТ ЛІМІТЕД, м. Лондон

до

відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційний банк

"Західінкомбанк"", м. Луцьк

про

спонукання до виконання зобов'язань.

Суддя          Шум М.С.

За

участю представників сторін:

від

позивача: Сорокопуд М.О., адвокат (доручення від 02.10.2006р.)

від

відповідача: Вовк В.О., заст. голови правління (доручення №19-3422 від

27.10.2006р.)

Відповідно

до ст. 20 Господарського процесуального кодексу України представникам сторін

було роз'яснено право відводу судді. Відводу судді заявлено не було. В судовому

засіданні учасникам судового процесу на підставі ст. 22 Господарського

процесуального кодексу України були роз'яснені їх процесуальні права та

обов'язки. Заяв та клопотань від останніх на розгляд господарського суду не

поступило.

Суть

спору: позивач - Компанія КОЛСТАР ІНВЕСТ ЛІМІТЕД (англійською мовою - COLSTAR

INVEST LIMITED) звернувся до господарського суду Волинської області з позовом

до товариства з обмеженою відповідальністю Комерційного банку "Західінкомбанк"

про зобов'язання виконати обов'язки за договором банківського рахунку від

04.08.2006 року б/н в частині здійснення за дорученням Позивача придбання

іноземної валюти на міжбанківському валютному ринку України за портфельними

інвестиціями у разі повного або часткового припинення володіння іноземним

інвестором цінними паперами, емітованими резидентами, а також повного або

часткового повернення прибутків, доходів, інших коштів, одержаних від володіння

іноземним інвестором цінними паперами, емітованими резидентами, без

посередництва резидента - торговця цінними паперами, без витребування у

Позивача копії інформаційного повідомлення про внесення іноземної інвестиції з

відміткою органу, який здійснює державну реєстрацію іноземних інвестицій, про

повне або часткове вилучення інвестиції; офіційного повідомлення про лістинг

цінних паперів; виписки (довідки) іноземного банку (іноземних банків) про

проведення розрахунків між нерезидентами за об'єкт інвестування; без спонукання

Позивача сплачувати збір на обов'язкове державне пенсійне страхування з

операцій з купівлі іноземної валюти, тобто без обов'язкового надання ним

платіжних доручень про перерахування збору на обов'язкове державне пенсійне

страхування, а також без утримання суми цього збору з коштів, що перераховуються

Позивачем на купівлю іноземної валюти, і, відповідно, без заповнення

(зазначення) Позивачем і Відповідачем відповідних реквізитів щодо збору на

обов'язкове державне пенсійне страхування з операцій з купівлі іноземної валюти

в заявах Позивача про купівлю іноземної валюти і без передбачення окремим

рядком у заявах про купівлю іноземної валюти додаткового збору на обов'язкове

державне пенсійне страхування (незалежно від вимог підзаконних нормативних

актів). Також просив зобов'язати Відповідача забезпечити перерахування

придбаної для Позивача відповідно до рішення суду на міжбанківському валютному

ринку України іноземної валюти на рахунки Позивача за кордоном виключно на

підставі платіжних доручень Позивача.

В

обґрунтування своїх вимог Позивач, у тому числі, посилається на п. 2 ст. 2,

ст.ст. 3, 7 Угоди між Урядом України та Урядом Сполученого Королівства

Великобританії і Північної Ірландії про сприяння і взаємний захист інвестицій

від 10.02.1993р., якими заборонено перешкоджання розпорядженню інвестиціями, а

також гарантовано інвесторам необмежений переказ інвестицій і доходів; ст. 13

Конвенції між Урядом України і Урядом Сполученого Королівства Великобританії і

Північної Ірландії про усунення подвійного оподаткування та запобігання

податковим ухиленням стосовно податків на доход і на приріст вартості майна від

10.12.1993р., згідно якої доходи Позивача від відчужування цінних паперів

оподатковуються тільки у Сполученому Королівстві Великобританії і Північної

Ірландії.

Відповідач

у письмовому поясненні на позовну заяву пред'явлені позовні вимоги заперечив

мотивуючи тим, що в поданій позивачем заяві на купівлю іноземної валюти з

доданим пакетом документів від 04.09.2006р. не передбачена окремим рядком

інформація про сплату обов'язкового збору на державне пенсійне страхування, що

вимагає постанова Кабінету Міністрів України №1740 від 03.11.1998р. "Про

затвердження Порядку сплати збору на обов'язкове державне пенсійне страхування

з окремих видів господарських операцій".

Крім

того, відповідачем також зазначається проте, що Закон України "Про збір на

обов'язкове пенсійне страхування" не передбачає надання пільг у сплаті

збору на обов'язкове державне пенсійне страхування при купівлі безготівкової

іноземної валюти нерезидентам-інвесторам.

Дослідивши

матеріали справи, заслухавши пояснення, доводи та заперечення представників

сторін, господарський суд, - ВСТАНОВИВ: Компанія КОЛСТАР ІНВЕСТ ЛІМІТЕД

(англійською мовою - COLSTAR INVEST LIMITED) є резидентом Сполученого

Королівства Великобританії і Північної Ірландії (далі - "Велика

Британія"), з яким Україною укладено Конвенцію між Урядом України і Урядом

Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії про усунення

подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків

на доход і на приріст вартості майна від 10.02.1993р., що підтверджено виданою

податковим інспектором Сьюсан Спаркс довідкою від 02.08.2006 року № 571/93308

03181 під апостилем № Н098960 від 02.08.2006 року та з нотаріально засвідченим

перекладом українською мовою.

Виходячи

з положень ст. 55 Закону України "Про банки і банківську діяльність"

від 07.12.2000р. № 2121-ІІІ, п. 16.4 Інструкції про порядок відкриття,

використання і закриття рахунків у національній та іноземних валютах, яка

затверджена постановою Правління НБУ № 492 від 12.11.2003р. (далі - Інструкція

№ 492), і відповідно до пунктів 2.2.1, 2.2.2, 2.3.3 договору банківського

рахунку від 04.08.2006р. б/н, Позивачу надано право самостійно розпоряджатися

коштами на своєму рахунку з дотриманням вимог чинного законодавства та вимагати

своєчасного і повного здійснення розрахунків та інших обумовлених цим договором

послуг, а Відповідач Товариство з обмеженою відповідальністю Комерційний банк

"Західінкомбанк" зобов'язаний здійснювати за дорученням Позивача

купівлю-продаж іноземних валют на міжбанківському валютному ринку України, а

також проводити конверсійні операції з валютними цінностями у відповідності до

діючого законодавства України.

Позивачем

з юридичною особою за законодавством України - Товариством з обмеженою відповідальністю

"ВЄКО ІНТЕРПЛЮС" (ідент. код - 33934965) 17.08.2006р. було укладено

договір купівлі-продажу № К/41708-2ВС акцій українського емітента - ВАТ

"Спецбетон" (ідент. код - 33420885). Вказаний договір від імені

Позивача було укладено Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова

компанія "Центуріон" (ідент. код - 33239562) на підставі договору

доручення на обслуговування операцій з цінними паперами від 17.08.2006р. №

К/41708-1CS та ліцензії Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку

серії АБ № 124839 від 10.12.2004р. на здійснення діяльності з випуску та обігу

цінних паперів. Згідно договору Позивачем було придбано прості іменні акції у

кількості 112 408 штук номінальною вартістю 0,25 (нуль) гривень 25 коп. кожна.

Виконання вказаного договору підтверджується випискою про обіг на рахунку в

цінних паперах № 003709 станом на 18.08.2006р., виданою ВАТ

"Кредитпромбанк" 18.08.2006р.

У

подальшому цінні папери Позивач згідно договору купівлі-продажу акцій від

23.08.2006р. № 13-К/06-1 реалізував юридичній особі за законодавством України

Товариству з обмеженою відповідальністю "ІНТЕГРА-К" (ідент. код -

33448041). Вказаний договір купівлі-продажу від імені Позивача було укладено

Товариством з обмеженою відповідальністю "Рейт Інвест" (ідент. код -

31985756) на підставі договору доручення на обслуговування операцій з цінними

паперами від 23.08.2006р. № 13-К/06 та Ліцензії Державної комісії з цінних

паперів та фондового ринку серії АБ № 177142 від 15.08.2005р. на здійснення

діяльності з випуску та обігу цінних паперів. Виконання договору

купівлі-продажу акцій від 23.08.2006р. № 13-К/06-1 підтверджується випискою про

обіг на рахунку в цінних паперах № 003709 станом на 28.08.2006р., виданою ВАТ

"Кредитпромбанк" 28.08.2006р. Кошти в сумі 55 704, 00 грн., отримані

Позивачем від продажу вказаних вище цінних паперів за відрахуванням винагороди

повіреного, зараховано на поточний рахунок Позивача № 26003015163 у КБ

"Західінкомбанк" ТзОВ, МФО 303484.

Позивач

в особі представника Дзюби Олександра Миколайовича, що діяв на підставі

довіреності від 18.05.2006р., 04.09.2006р. звернувся до Відповідача із заявою

про купівлю іноземної валюти (надалі - "Заява"), а саме доларів США в

сумі 11 030, 50 доларів США з метою повернення коштів, одержаних від володіння

Позивачем цінними паперами, емітованими резидентом України. До Заяви Позивач

надав всі необхідні документи, а саме, нотаріально засвідчену копію договору

купівлі-продажу акцій від 17.08.2006р. № К/41708-2ВС, оригінал виписки про обіг

на рахунку в цінних паперах № 003709 станом на 18.08.2006р., виданої ВАТ

"Кредитпромбанк" 18.08.2006р., нотаріально засвідчену копію

довіреності на представника Позивача Дзюбу О.М. від 18.05.2006р. під апостилем

та з нотаріально засвідченим перекладом українською мовою, оригінал звіту про

оцінку майна від 28.08.2006р., складеного ПП "Аргумент", засвідчену

копію сертифікату ПП "Аргумент", виданого Фондом державного майна

України від 07.10.2005р. № 4254/05, оригінал довідки КБ

"Західінкомбанк" ТзОВ про фактичне надходження іноземної валюти в Україну

від 01.09.2006р. № 17/930/1, а також нотаріально засвідчену копію довідки від

02.08.2006р. № 571/93308 03181, виданої податковим інспектором Сьюсан Спаркс,

під апостилем № Н098960 від 02.08.2006р. та з нотаріально засвідченим

перекладом українською мовою. Крім того, Позивач надав засвідчену копію

договору доручення на обслуговування операцій з цінними паперами від

17.08.2006р. № К/41708-1CS, засвідчену копію договору купівлі-продажу акцій від

23.08.2006р. № 13-К/06-1, засвідчену копію договору доручення на обслуговування

операцій з цінними паперами від 23.08.2006р. № 13-К/06, засвідчену копію

виписки про обіг на рахунку в цінних паперах № 003709 станом на 28.08.2006р.,

виданої ВАТ "Кредитпромбанк" 28.08.2006р.

Суд

встановив, що під час купівлі та продажу цінних паперів Позивачем були

дотримані всі вимоги українського законодавства, у тому числі, Положення про

порядок іноземного інвестування в Україну, затвердженого постановою Правління

НБУ від 10.08.2005р. № 280 (далі - "Положення про порядок іноземного інвестування

№ 280"), в зв'язку з чим виручка від продажу інвестицій одержана в

національній валюті України - гривні; операції з купівлі та продажу цінних

паперів українських емітентів іноземним інвестором було здійснено за участю

резидентів - торговців цінними паперами, які мають відповідну ліцензію ДКЦПФР

на здійснення діяльності по випуску та обігу цінних паперів, що свідчить про

повне виконання законодавства, що регулює ринок цінних паперів та режим

іноземного інвестування в Україні.

Аналіз

валютного законодавства України дозволяє зробити висновок про те, що у разі

продажу Позивачем належних йому цінних паперів українського емітента за

національну валюту України єдиним законним способом отримання Позивачем

іноземної валюти з метою вивозу інвестиції є купівля валюти на міжбанківському

валютному ринку України через уповноважений комерційний банк. Відповідно до п.

4 Правил торгівлі іноземною валютою, затверджених постановою Правління НБУ від

10.08.2005р. № 281, у редакції, чинній на день подання Заяви (далі -

"Правила торгівлі іноземною валютою № 281"), уповноважені банки, які

одержали відповідну ліцензію НБУ, є суб'єктами міжбанківського валютного ринку

України і відповідно до п. 2 "а" ст. 6 Декрету КМУ "Про систему

валютного регулювання і валютного контролю" від 19.02.1993р. № 15-93 від

свого імені купують іноземну валюту на цьому ринку за дорученням і за рахунок

як резидентів, так і нерезидентів.

Керуючись

цим, ст. 55 Закону України "Про банки і банківську діяльність" і

умовами укладеного договору банківського рахунку від 04.08.2006р. б/н, Позивач

доручив Відповідачу придбати для нього вільно конвертовану валюту. Однак Заява

Позивача Відповідачем виконана не була. Листом від 06.09.2006р. Позивач

звернувся до Відповідача і вимагав письмово повідомити про причини відмови у

виконанні Заяви.

Листом

від 07.09.2006р. за вих. № 3-1814 Відповідач надав Позивачу письмову відмову у

виконанні Заяви, оскільки в поданих документах на купівлю валюти відсутні такі

обов'язкові документи, які є підставою для виконання Заяви Відповідачем: копія

інформаційного повідомлення про внесення іноземної інвестиції з відміткою

органу, який здійснює державну реєстрацію іноземних інвестицій, про повне або

часткове вилучення інвестиції, офіційне повідомлення про лістинг цінних паперів

та виписка (довідка) іноземного банку (іноземних банків) про проведення

розрахунків між нерезидентами за об'єкт інвестування; в поданій Заяві не

передбачена окремим рядком інформація про сплату збору на обов'язкове державне

пенсійне страхування, як того вимагає Порядок сплати збору на обов'язкове

державне пенсійне страхування з окремих видів господарських операцій,

затверджений постановою КМУ від 03.11.1998р. № 1740 (далі - "Порядок №

1740"); Положення про порядок іноземного інвестування в Україну № 280

передбачає, що портфельний іноземний інвестор не може надавати до банку заяву

на купівлю інвалюти самостійно, а повинен проводити такі операції виключно

через торговця цінними паперами.

Суд

дійшов висновку, що Відповідач неправильно тлумачить і застосовує норми

українського законодавства, і тому його вимоги, викладені у листі за вих. №

3-1814 від 07.09.2006р., є необґрунтованими і не підлягають виконанню з

урахуванням наступного.

Відповідно

до Закону України "Про інвестиційну діяльність" від 18.09.1991р. №

1560-ХІІ інвесторам в Україні, у тому числі іноземним, забезпечується

рівноправний режим, що виключає вживання заходів дискримінаційного характеру,

які могли б перешкоджати управлінню інвестиціями і їх ліквідації.

Ст.

7 Закону України "Про режим іноземного інвестування" від 19.03.1996р.

№ 93/96-ВР встановлений національний режим інвестиційної діяльності, що

підтверджує рівність іноземних інвесторів з українськими, і, зокрема, гарантує

іноземним інвесторам рівні умови повернення інвестиційних засобів.

Відповідно

до ст. 6 вказаного закону відносини, пов'язані з іноземними інвестиціями в

Україні, регулюються цим законом, іншими законодавчими актами та міжнародними

договорами України. Якщо міжнародним договором України встановлені інші

правила, ніж ті, що передбачені законодавством України про іноземні інвестиції,

застосовуються правила міжнародного договору.

Міжнародним

договором між Україною та Великою Британією, а саме - Угодою між Урядом України

та Урядом Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії про

сприяння і взаємний захист інвестицій від 10.02.1993р. - в частині повернення

інвестицій встановлено такі гарантії:

-

згідно п. 2 ст. 2 вказаної Угоди інвестиції інвесторів кожної Договірної

Сторони упродовж усього часу користуватимуться справедливим і рівноправним

ставленням та отримуватимуть цілковитий захист і безпеку на території іншої

Договірної Сторони. Жодна з Договірних Сторін у будь-який спосіб не

перешкоджатиме невмотивованими або дискримінаційними заходами управлінню,

обслуговуванню, використанню, володінню та розпорядженню інвестиціями на її

території інвесторами іншої Договірної Сторони. Кожна Договірна Сторона буде

дотримуватись будь-якого зобов'язання, яке вона могла взяти стосовно інвестицій

інвесторів іншої Договірної Сторони;

-

відповідно до п.п. 1-2 ст. 3 цієї Угоди жодна з Договірних Сторін на своїй

території не піддаватиме інвестиції або доходи інвесторів іншої Договірної

Сторони режиму, що є менш сприятливим, аніж той, що вона надає інвестиціям або

доходам своїх власних інвесторів, або інвестиціям чи доходам інвесторів

будь-якої третьої Держави; жодна з Договірних Сторін на своїй території не

піддаватиме інвесторів іншої Договірної Сторони відносно їхнього управління,

обслуговування, володіння або розпорядження своїми інвестиціями режиму, що є

менш сприятливим, аніж той, що вона надає своїм власним інвесторам або

інвесторам будь-якої третьої Держави.

-

на підставі ст. 7 Угоди кожна Договірна Сторона стосовно інвестицій

гарантуватиме інвесторам іншої Договірної Сторони необмежений переказ їхніх

інвестицій і доходів. Перекази здійснюватимуться без затримки в конвертованій

валюті, у якій капітал був первісно інвестований, або в будь-якій іншій

конвертованій валюті, узгодженій між інвестором та відповідною Договірною

Стороною.

Викладені

норми вказують на неприпустимість вживання щодо іноземного інвестора тих

положень українського законодавства, які зменшують його можливості по

реалізації прав інвестора, у тому числі щодо повернення раніше здійснених

інвестицій.

Враховуючи,

що згідно як українського законодавства, так і норм міжнародних договорів з

Великою Британією, іноземною інвестицією є володіння цінними паперами (акціями,

облігаціями, векселями), Позивач є іноземним інвестором і має права і гарантії

на безперешкодне повернення інвестиції незалежно від способу придбання їм цих

цінних паперів, форми і джерел їх оплати.

Крім

того, виходячи з положень п. 5 ст. 13 Конвенції між Урядом України і Урядом

Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії про усунення

подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків

на доход і на приріст вартості майна від 10.12.1993р., доходи від відчужування

будь-якого майна, іншого ніж те, про яке йдеться у пунктах 1, 2, 3 і 4 цієї

статті Конвенції (зокрема, акцій, інших ніж акції, що котируються на визнаній

фондовій біржі, які одержують їх вартість або більшу частину вартості прямо або

посередньо від нерухомого майна, розташованого в другій Договірній Державі)

оподатковуються тільки в Договірній Державі, резидентом якої є особа, що

відчужує майно, і підлягає оподаткуванню у відношенні цих доходів у цій

Договірній Державі.

Згідно

довідки від 02.08.2006р. № 571/93308 03181, виданої податковим інспектором

Сьюсан Спаркс, під проставленим Головним Державним Секретарем Її Величності у

Закордонних справах і Справах Співдружності апостилем № Н098960 від

02.08.2006р. та з нотаріально засвідченим перекладом українською мовою, яка

була надана Позивачем Відповідачу разом із Заявою, Позивач є резидентом Великої

Британії, з якою Україною укладено Конвенцію між Урядом України і Урядом

Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії про усунення

подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків

на доход і на приріст вартості майна від 10.02.1993р. Таким чином, доходи

Позивача від відчужування цінних паперів, реалізованих згідно договору

купівлі-продажу акцій від 23.08.2006р. № 13-К/06-1, оподатковуються тільки у

Великій Британії.

Вимога

Відповідача щодо надання Позивачем для купівлі іноземної валюти за портфельними

інвестиціями (крім операцій з облігаціями внутрішньої державної позики) у

зв'язку із припиненням володіння Позивачем цінними паперами, емітованими

резидентом України, з метою повернення прибутків, доходів, інших коштів,

одержаних від володіння Позивачем цінними паперами, емітованими резидентом

України, офіційного повідомлення про лістинг цінних паперів з посиланням на пп.

"б" п. 2 гл. 3р. ІІІ Правил торгівлі іноземною валютою № 281, чинних

на момент подання Заяви, є необґрунтованою, оскільки таким чином Відповідачем

створено обмеження для повернення інвестиції, чим порушено ст. 7 Угоди між

Урядом України та Урядом Сполученого Королівства Великобританії і Північної

Ірландії про сприяння і взаємний захист інвестицій від 10.02.1993р. в частині встановлення

для інвесторів Великої Британії гарантій необмеженого переказу їхніх інвестицій

і доходів. Крім того, офіційне повідомлення про лістинг цінних паперів

відповідно до пп. "б" п. 2 гл. 3р. ІІІ Правил торгівлі іноземною

валютою № 281, чинних на день подання Заяви, подається лише за наявності

лістингу. За відсутності лістингу таке офіційне повідомлення взагалі не

подається. У свою чергу, вказаний підпункт Правил торгівлі іноземною валютою №

281 не передбачає подання нерезидентом-інвестором доказів відсутності лістингу

цінних паперів.

Стосовно

надання копії інформаційного повідомлення про внесення іноземної інвестиції з

відміткою органу, який здійснює державну реєстрацію іноземних інвестицій, про

повне або часткове вилучення інвестиції, суд дійшов наступного висновку.

Дійсно, пп. "б" п. 2 гл. 3р. ІІІ Правил торгівлі іноземною валютою №

281, чинних на день подання Заяви, передбачено надання вказаного документу для

купівлі валюти. Проте чинним законодавством України, зокрема, ЗУ від 19.03.1996р.

№ 93/96-ВР "Про режим іноземного інвестування", не встановлено

обов'язкової державної реєстрації іноземних інвестицій, а також отримання

відміток органу, який здійснює державну реєстрацію іноземних інвестицій, про

повне або часткове вилучення інвестиції. Відповідно до ст. 13 вказаного закону

відсутність реєстрації іноземної інвестиції позбавляє права на одержання пільг

та гарантій, передбачених цим законом, але не являється порушенням

законодавства. Враховуючи наведене, витребування такого документа від Позивача встановлює

перешкоди в поверненні належних йому коштів від володіння інвестицією, що

суперечить ст. 7 Угоди про захист інвестицій.

Те

ж саме стосується необґрунтованої вимоги Відповідача надати виписку (довідку)

іноземного банку (іноземних банків) про проведення розрахунків між

нерезидентами за об'єкт інвестування, оскільки Закону України "Про режим

іноземного інвестування", Декрет КМУ "Про систему валютного

регулювання і валютного контролю", Положення про порядок іноземного

інвестування в Україну № 280 та інші нормативно-правові акти, що регулюють

порядок іноземного інвестування, не передбачають обов'язковості купівлі

іноземними інвесторами об'єкту інвестування лише у нерезидента, або продажу

його виключно нерезиденту і тільки із застосуванням грошової форми розрахунків

через іноземні банки.

Твердження

Відповідача, з посиланням на вимоги Положення про порядок іноземного

інвестування № 280, щодо неможливості самостійного надання портфельним

іноземним інвестором до банку заяву на купівлю інвалюти, і проведення таких

операцій виключно через торговця цінними паперами, не приймаються судом до

уваги з огляду на наступне.

Відповідно

до пп. "б" п. 2 гл. 3р. ІІІ Правил торгівлі іноземною валютою № 281,

чинних на момент подання Заяви, у разі повного або часткового припинення

володіння іноземним інвестором цінними паперами, емітованими резидентами, а

також повного або часткового повернення прибутків, доходів, інших коштів,

одержаних від володіння іноземним інвестором цінними паперами, емітованими

резидентами, купівля іноземної валюти має здійснюватися резидентом - торговцем

цінними паперами.

Проте

вказані вище норми Положення про порядок іноземного інвестування № 280 та

Правил торгівлі іноземною валютою № 281, чинних на момент подання Заяви,

суперечать п. 2 ст. 2, ст. 7 Угоди між Урядом України та Урядом Сполученого

Королівства Великобританії і Північної Ірландії про сприяння і взаємний захист

інвестицій від 10.02.1993р., оскільки нормативними актами НБУ встановлені

перешкоди розпорядженню інвестиціями, а також обмежено переказ таких інвестицій

і доходів у разі припинення іноземним інвестором інвестиційної діяльності на

території України. Змушування іноземного інвестора здійснювати придбання

іноземної валюти тільки через резидента - торговця цінними паперами, оплата

послуг якого потягне за собою додаткові витрати, суперечить положенням

наведеної вище Угоди від 10.02.1993р.

Те

ж саме стосується відповідних норм Положення про порядок та умови торгівлі

іноземною валютою, затвердженого постановою Правління НБУ від 10.08.2005р. №

281 (із змінами та доповненнями, внесеними постановою Правління НБУ від

21.08.2006р. № 333, що зареєстровані в Міністерстві юстиції України

08.08.2006р. за № 1041/12915).

Відповідач

у листі за вих. № 3-1814 від 07.09.2006р. відмовив Позивачу у виконанні заяви

про купівлю іноземної валюти у зв'язку із невідповідністю форми Заяви п. 3

Порядку № 1740, а саме в Заяві не передбачено окремим рядком додатковий збір на

обов'язкове державне пенсійне страхування.

Вимоги

Відповідача щодо сплати збору в ПФУ з метою купівлі іноземної валюти засновані

на нормі Закону України від 26.06.1997р. "Про збір на обов'язкове державне

пенсійне страхування", Закону України від 20.12.2005р. "Про Державний

бюджет України на 2006 рік" і нормах підзаконних актів; при цьому не

враховані положення інших законів України і міжнародного законодавства.

Відповідно

до ст. 1 Закону України "Про збір на обов'язкове державне пенсійне

страхування" платниками збору в ПФУ з операцій купівлі іноземної валюти є

юридичні і фізичні особи. Але для використання даної норми щодо Позивача як

юридичної особи-нерезидента слід також керуватися нормами Угоди між Урядом

України та Урядом Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії

про сприяння і взаємний захист інвестицій від 10.02.1993р. Так, у порушення ст.

3 вказаної угоди українським законодавством для іноземних інвесторів

встановлено менш сприятливий режим для повернення належних їм коштів в

результаті припинення інвестиційної діяльності, ніж для національних

інвесторів, оскільки при продажі цінних паперів українських емітентів та

перерахуванні коштів, отриманих від таких операцій, на інші рахунки національні

інвестори в Україні не зобов'язані сплачувати будь-які збори, у тому числі збір

на обов'язкове державне пенсійне страхування.

Тому

положення українських нормативних актів, на які посилається Відповідач, в

частині обов'язкової сплати збору до ПФУ з операцій купівлі валюти, у тому

числі щодо передбачення в заяві про купівлю іноземної валюти окремим рядком

додаткового збору на обов'язкове державне пенсійне страхування, не підлягають

виконанню, оскільки мають загальний характер і не враховують пріоритетних норм

міжнародного договору щодо гарантій повернення іноземних інвестицій. Отже, є

необґрунтованим посилання Відповідача і на п. п. 2, 3 Порядку № 1740 та на п. 1

Роз'яснення НБУ та ПФУ до постанови КМУ від 03.11.1998р. № 1740 (із змінами та

доповненнями), викладеного у листі від 07.04.2006р. № 13-116/1314-3774, №

4250/03-20.

Відповідно

до гарантій, встановлених ст.ст. 2, 3, 7 Угоди між Урядом України та Урядом

Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії про сприяння і

взаємний захист інвестицій від 10.02.1993р., Позивач не зобов'язаний нести

додаткові витрати на сплату збору на обов'язкове державне пенсійне страхування

у зв'язку з купівлею іноземної валюти, оскільки купівля валюти пов'язана з

дотриманням Позивачем обмежень і вимог українського законодавства щодо продажу

цінних паперів (акцій, облігацій, векселів), ставить Позивача у нерівне

становище в порівнянні з національними інвесторами і створює обмеження для

повернення інвестиції, що суперечить ст.ст. 3 та 7 вказаної вище угоди та ст. 6

Закону України "Про режим іноземного інвестування".

Як

наслідок, вимоги ст. 98 Закону України від 20.12.2005р. "Про Державний

бюджет України на 2006 рік" не розповсюджуються на описані вище випадки

купівлі банком за дорученням клієнтів іноземної валюти на міжбанківському

валютному ринку.

Оскільки

спір до суду доведений з вини відповідача, витрати, які поніс позивач пов'язані

з поданням позовної заяви до суду та розглядом справи господарським судом

(сплата державного мита та оплата інформаційно-технічного забезпечення судового

процесу), підлягають відшкодуванню у відповідності із ст. 49 Господарського

процесуального кодексу України за рахунок відповідача.

Враховуючи

вищевикладене та керуючись ст. 55 Закону України "Про банки і банківську

діяльність", ст. 7 Закону України "Про режим іноземного

інвестування", Законом України "Про інвестиційну діяльність",

міжнародною угодою між Урядом України та Урядом Сполученого Королівства

Великобританії і Північної Ірландії про сприяння і взаємний захист інвестицій

від 10.02.1993р., ст.ст. 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу

України, господарський суд, -

в

и р і ш и в :

1.

Позов задовольнити повністю.

2.

Зобов'язати товариство з обмеженою відповідальністю Комерційний банк

"Західінкомбанк" (м. Луцьк, пр. Перемоги, 15, код ЄДРПОУ 19233095)

здійснювати за дорученням Компанії КОЛСТАР ІНВЕСТ ЛІМІТЕД (Сьют 9, 8 Шепед

Маркет, Мейфер, Лондон W1J 7JY, Сполучене Королівство, реєстраційний № 5821191,

поточні рахунки: в гривні № 26003015163; в доларах США № 26000115163 в КБ

"Західінкомбанк" ТзОВ м. Луцьк, МФО 303484) придбання іноземної

валюти на міжбанківському валютному ринку України за портфельними інвестиціями

(крім операцій з облігаціями внутрішньої державної позики) у разі повного або

часткового припинення володіння іноземним інвестором цінними паперами,

емітованими резидентами, а також повного або часткового повернення прибутків,

доходів, інших коштів, одержаних від володіння іноземним інвестором цінними

паперами, емітованими резидентами, без посередництва резидента - торговця

цінними паперами, за наданими Позивачем у відповідності до чинного

законодавства документами:

-

заявою про купівлю іноземної валюти;

-

нотаріально засвідченою копією договору (угоди, контракту) про інвестиційну

діяльність, що свідчить про придбання іноземним інвестором цінних паперів

резидентів, з документальним підтвердженням його виконання (зокрема, глобальний

сертифікат, договір підписки на акції, виписка реєстратора з реєстру акціонерів

та з рахунку іноземного інвестора в депозитарії тощо);

-

випискою (довідкою) банку про фактичне надходження іноземної валюти в Україну;

-

засвідченою у встановленому порядку копією довідки податкового органу про

сплачений нерезидентом в Україні податок на прибуток (доходи) або легалізованою

довідкою (чи її нотаріально засвідченою копією), яка підтверджує, що нерезидент

є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір про уникнення подвійного

оподаткування доходів;

-

оригіналом або засвідченою у встановленому порядку копією звіту про оцінку

(акта оцінки) ринкової вартості цінних паперів, складеного суб'єктом оціночної

діяльності, що є таким відповідно до Закону України "Про оцінку майна, майнових

прав та професійну оціночну діяльність в Україні";

-

копією сертифіката суб'єкта оціночної діяльності, виданого Фондом державного

майна України, який підтверджує право зазначеного суб'єкта на здійснення оцінки

майна у вигляді цінних паперів;

без

витребування у Позивача наступних документів:

-

копії інформаційного повідомлення про внесення іноземної інвестиції з відміткою

органу, який здійснює державну реєстрацію іноземних інвестицій, про повне або

часткове вилучення інвестиції;

-

офіційного повідомлення про лістинг цінних паперів;

-

виписки (довідки) іноземного банку (іноземних банків) про проведення

розрахунків між нерезидентами за об'єкт інвестування;

без

спонукання Позивача сплачувати збір на обов'язкове державне пенсійне

страхування з операцій з купівлі іноземної валюти, тобто без обов'язкового

надання ним платіжних доручень про перерахування збору на обов'язкове державне

пенсійне страхування, а також без утримання суми цього збору з коштів, що

перераховуються Позивачем на купівлю іноземної валюти, і, відповідно, без

заповнення (зазначення) Позивачем і Відповідачем відповідних реквізитів щодо

збору на обов'язкове державне пенсійне страхування з операцій з купівлі

іноземної валюти в заявах Позивача про купівлю іноземної валюти і без

передбачення окремим рядком у заявах про купівлю іноземної валюти додаткового

збору на обов'язкове державне пенсійне страхування (незалежно від вимог

підзаконних нормативних актів).

3.

Зобов'язати товариство з обмеженою відповідальністю Комерційний банк

"Західінкомбанк" (м. Луцьк, пр. Перемоги, 15, код ЄДРПОУ 19233095)

забезпечити перерахування придбаної для Компанії КОЛСТАР ІНВЕСТ ЛІМІТЕД (Сьют

9, 8 Шепед Маркет, Мейфер, Лондон W1J 7JY, Сполучене Королівство, реєстраційний

№ 5821191, поточні рахунки: в гривні № 26003015163; в доларах США № 26000115163

в КБ "Західінкомбанк" ТзОВ м. Луцьк, МФО 303484) відповідно до

рішення суду на міжбанківському валютному ринку України іноземної валюти на

рахунки Компанії КОЛСТАР ІНВЕСТ ЛІМІТЕД за кордоном виключно на підставі

платіжних доручень Позивача.

4.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю Комерційного банку

"Західінкомбанк" (м. Луцьк, пр. Перемоги, 15, код ЄДРПОУ 19233095) на

користь Компанії КОЛСТАР ІНВЕСТ ЛІМІТЕД (Сьют 9, 8 Шепед Маркет, Мейфер, Лондон

W1J 7JY, Сполучене Королівство, реєстраційний № 5821191, поточні рахунки: в

гривні № 26003015163; в доларах США № 26000115163 в КБ

"Західінкомбанк" ТзОВ м. Луцьк, МФО 303484) 85 грн. в повернення

витрат по сплаті державного мита та 118 грн. в повернення витрат по оплаті інформаційно-технічного

забезпечення судового процесу.

          Суддя                                                            

Шумом Миколою Сергійовичем