Постанова

від 14.03.2012 по справі 7/5005/13431/2011

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕ ЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.03.2012 року Справа № 7/5005/13431/2011

Дніпропетровський апеля ційний господарський суд у с кладі колегії суддів:

головуючого Головка В .Г. (доповідач)

суддів: Євстигнеєв О.С., С трелець Т.Г.

при секретарі: Ревковій Г.О., Лазаренко П.М.

за участю представників ст орін:

від позивача: ОСОБА_1., до віреність від 11.01.2012

від відповідач: ОСОБА_2., довіреність від 22.04.2011, ОСОБА_3 ., довіреність від 11.04.2011

розглянувши у відкритому с удовому засіданні матеріали апеляційної скарги публічн ого акціонерного товариства "Нікопольський завод феросп лавів" на рішення господ арського суду Дніпропетровс ької області від 05.12.2011р. у справ і №7/5005/13431/2011

за позовом: публічного а кціонерного товариства "Закр итий не диверсифікований кор поративний інвестиційний фо нд "Преміум - фонд", від імені як ого діє товариство з обмежен ою відповідальністю "Компані я з управління активами "ПІОГ ЛОБАЛ Україна", м. Київ

до відповідача: публічн ого акціонерного товариства "Нікопольський завод феросп лавів", м. Нікополь Дніп ропетровської області

про: визнання права вима гати здійснення обов'язковог о викупу акцій, визнання непр авомірною бездіяльності по о бов'язковому викупу акцій, за безпечення примусового вико нання обов'язку з оплати варт ості акцій шляхом стягнення коштів у сумі 354 225, 00 грн., спонукання до вчинен ня дій та стягнення 3% річних і інфляційних втрат у загальн ій сумі 7 344,39 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарськ ого суду Дніпропетровської о бласті від 05.12.2011р. у справі №7/5005/13431 /2011 (суддя Коваль Л.А.) позов задо волено частково. Стягнуто з п ублічного акціонерного това риства "Нікопольський завод феросплавів" на користь публ ічного акціонерного товарис тва "Закритий не диверсифіко ваний корпоративний інвести ційний фонд "Преміум - фонд" су му основного зобов' язання - 354 224,50грн., 3% річних у сумі 2 329,15грн. В решті позовних вимог відмо влено.

Не погодившись з зазнач еним рішенням господарськог о суду, відповідач звернувся до Дніпропетровського апеля ційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просив рішення скасувати, по силаючись на наступне:

- суд безпідставно в ідхилив доводи відповідача п ро те, що між позивачем та відп овідачем не укладався догові р про обов' язковий викуп ак цій; помилково дійшов до висн овку, що права позивача поруш ено відповідачем і що виріше ння переддоговірного спору н е призведе до захисту поруше них прав;

- суд безпідставно від хилив доводи відповідача з п риводу того, що прийняте зага льними зборами акціонерів рі шення про попереднє схваленн я господарських значних прав очинів не є рішенням про вчин енні товариством значного пр авочину;

- ціна викупу визначен а невірно, оскільки біржовий курс був відсутній, з часу про ведення загальних зборів акц іонерів і по сьогоднішній де нь товариством не укладено ж одного значного правочину в розумінні п.4 ч.1 ст.2 Закону, тощ о.

Позивач відзив на апе ляційну скаргу не надав, але й ого представник в судовому з асіданні просив рішення суду залишити без змін, а апеляцій ну скаргу без задоволення.

Вислухавши пояснення пре дставників сторін, дослідивш и матеріали справи, доводи ап еляційної скарги, судова кол егія дійшла до висновку, що ап еляційна скарга підлягає час тковому задоволенню.

Із матеріалів справи вбач ається, що публічне акціонер не товариство "Закритий не ди версифікований корпоративн ий інвестиційний фонд "Премі ум - фонд" є власником 101207 акцій п ублічного акціонерного това риства "Нікопольський завод феросплавів", що підтверджує ться випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах №740001 за періо д з 05.04.2011 по 20.10.2011 року (а.с.46 т.1).

Згідно протоколу №16 від 05.0 4.2011р. відбулися загальні збори акціонерів відкритого акціо нерного товариства "Нікополь ський завод феросплавів", на я ких відповідно до порядку де нного було розглянуто питанн я про попереднє схвалення зн ачних правочинів, ринкова ва ртість майна або послуг, що мо же бути їх предметом перевищ ує 25 та 50 відсотків вартості ак тивів товариства за даними р ічної фінансової звітності т овариства за 2010 рік, які можуть вчинятись товариством у пер іод з 05 квітня 2011 року по 05 квітн я 2012 року (включно), із зазначен ням характеру правочинів та їх граничної вартості (а.с.55-86 т .1).

З цього питання на загаль них зборах 05.04.2011 року було прийн ято рішення: з метою реалізац ії затверджених основних нап рямків діяльності товариств а на 2011 - 2012 роки, у відповідност і до Закону України "Про акціо нерні товариства" від 17.09.2008 року , надати попереднє схвалення господарських значних прав очинів, які можуть вчинятись товариством у період з 05.04.2011 ро ку і до 05.04.2012 року (включно), якщо ринкова вартість майна або п ослуг, що може бути предметом даних господарських правочи нів більше 25 та не перевищує 50% вартості активів товариства за даними річної фінансової звітності за 2010 рік. Правочини , на вчинення яких надано попе реднє схвалення, вчиняються у відповідності до Статуту т овариства та діючого законод авства, їх вчинення (укладенн я договорів у кінцевій редак ції) відбувається після підт вердження Наглядовою радою т овариства згоди на їх вчинен ня. У період з 05.04.2011 року і до 05.04.2012 р оку, Наглядовій раді товарис тва розглядати питання підтв ердження згоди на вчинення т овариством значних господар ських правочинів, якщо ринко ва вартість майна або послуг , що може бути предметом таких господарських правочинів бі льше 25% та не перевищує 50% варто сті активів ВАТ НЗФ за даними річної фінансової звітності товариства за 2010 рік.

Відповідно до протокол у №16 від 05.04.2011 року за прийняття р ішення по 17 питанню голосувал о "за" - 1 538 462 410 голосів, що складає 99,75205%, "проти" проголосувало 3 727 126 г олосів, що складає 0,24166%, "утримал ось" - 0 голосів.

Публічне акціонерне това риство "Закритий не диверсиф ікований корпоративний інве стиційний фонд "Преміум - фонд " на загальних зборах акціоне рів 05.04.2011 року голосувало проти прийняття рішення про уклад ення значних правочинів, що н е заперечується відповідаче м у справі.

У квітні 2011р. позивач звер нувся до публічного акціонер ного товариства "Нікопольськ ий завод феросплавів" із пись мовою вимогою про обов'язков ий викуп акцій (вих. №11/04 від 28.04.2011 року), якою повідомив про намі р реалізувати своє право вим оги обов'язкового викупу акц ій публічного акціонерного т овариства "Нікопольський зав од феросплавів", що виникло у т овариства для участі у загал ьних зборах акціонерів, які в ідбулися 05.04.2011 року та голосува ння на них проти прийняття рі шення загальними зборами ак ціонерів про попереднє схва лення значних правочинів, ри нкова вартість майна або пос луг, що може бути їх предметом перевищує 25 та 50 відсотків вар тості активів публічного акц іонерного товариства "Нікопо льський завод феросплавів" з а даними річної звітності за 2010 рік, які можуть вчинятись пу блічним акціонерним товарис твом "Нікопольський завод фе росплавів" у період з 05.04.2011 року по 05.04.2012 року (включно) із зазнач енням характеру правочинів та їх граничної вартості. При цьому позивач просив здійсн ити викуп належних йому акці й за їх біржовим курсом - за ц іною викупу 3,50 грн. за одну акці ю та перерахувати грошові ко шти за 101 207 шт. акцій в сумі 354 225,00 гр н. на його рахунок. Останнє зна чення біржового курсу акцій (3,50грн. за один цінний папір) ро зраховано за станом на 22.09.2009 рок у та підтверджується листом ПрАТ "ФБ ПФТС" №0338 від 15.04.2011 року (а .с.27 т.1).

Відповідач не погодивс я з наявністю у позивача прав а вимагати здійснення обов' язкового викупу акцій, що ста ло підставою звернення до су ду з позовом.

За первісними вимогами позивач просив визнати дого вір між позивачем та відпові дачем про обов' язковий вику п акцій укладеним та стягнут и з ПАТ "Нікопольський завод ф еросплавів" 361 569,39грн. за 101 207 штук простих іменних акцій.

До початку розгляду спра ви по суті позивач подав до с уду заяву про зміну предмету позову, в якій просив - визнат и право позивача вимагати зд ійснення обов' язкового вик упу акцій у кількості 101 207 штук , визнати неправомірною безд іяльність відповідача по обо в' язковому викупу зазначен ої кількості акцій за ринков ою ціною 3,5грн. за один цінний п апір, забезпечити примусове виконання обов' язку з оплат и відповідачем 101 207 штук прости х іменних акцій за ціною вику пу 3,5грн. за один цінний папір, ш ляхом стягнення на користь п озивача 354 225,00 грн., а також стяг нути з відповідача 3% річних в сумі 3 057,01грн. та інфляційні в ро змірі 4 287, 38грн. (а.с.38 т.1).

Задовольняючи частково позов, суд помилково дійшов д о висновку щодо необхідності стягнення з відповідача 354 224,50г рн. за 101 207 штук простих іменних акцій та 2329,15грн. - 3% річних.

Відповідно до ч.1 ст.68 Зако ну України "Про акціонерні то вариства" кожний акціонер - вл асник простих акцій товарист ва має право вимагати здійсн ення обов'язкового викупу акціонерним товариством на лежних йому голосуючих акц ій, якщо він зареєструвався для участі у загальних збор ах та голосував проти прийня ття загальними зборами рішен ня, в тому числі щодо вчинення товариством значного правоч ину.

За ст.69 Закону України "Пр о акціонерні товариства" дог овір між акціонерним товарис твом та акціонером укладаєть ся в письмовій формі.

В письмовій вимозі позив ача щодо обов' язкового вику пу акцій відсутні будь-які пр опозиції щодо способу викупу акцій відповідно до вимог ст .69 Закону України "Про акціоне рні товариства".

За уточненими позовними вимогами позивач передбачив спосіб викупу «шляхом стягн ення з відповідача 354 225,00грн. за 101 207 штук простих іменних акці й за ціною 3,5грн. за один цінний папір», що не відповідає чинн ому законодавству.

Крім того, позивач зазнач ив ціну викупу 3,5грн. за один ці нний папір, пославшись на бір жовий курс акцій ВАТ "Нікопол ьський завод феросплавів" ст аном на 22.09.2009р.

Відповідач заперечив пр оти такої ціни, оскільки стан ом на 14.02.2011р. біржовий курс акці й товариства не був визначен ий.

Згідно абз.2 ч.1 ст.69 Закону У країни "Про акціонерні товар иства" ціна викупу акцій розр аховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повід омлення про скликання загаль них зборів, на яких було прийн ято рішення, яке стало підста вою для вимоги обов' язковог о викупу акцій.

Повідомлення про провед ення зборів було опублікован о 15.02.20011р., що підтвердили предст авники сторін у судовому зас іданні.

Отже, дані щодо біржовог о курсу акцій надані позивач ем є застарілими, оскільки за даними ПАТ «Українська бірж а»біржовий курс простих імен них акцій ПАТ "Нікопольський завод феросплавів" станом на 14.02.2011р. не розраховувався, а ста ном на 24.12.2010р. складав 1,75грн.

За таких обставин позов ні вимоги щодо стягнення з ві дповідача 354 225,00 грн. за 101 207 штук п ростих іменних акцій за ціно ю 3,5грн. за один цінний папір»н е підлягають задоволенню, як і вимоги щодо стягнення 3% річ них, які є похідними від основ ного стягнення.

Враховуючи викладене, рі шення господарського суду що до часткового задоволення п озову підлягає скасуванню, а наказ суду - визнанню таким , що не підлягає виконанню.

В решті рішення суду слі д залишити без змін.

Судові витрати за розгля д справи покласти на обидві с торони в межах фактично поне сених витрат відповідно до с т.49 Господарського процесуал ьного кодексу України.

Керуючись ст.99, 101, 103, 105 Гос подарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публі чного акціонерного товарист ва "Нікопольський завод феро сплавів" задовольнити частко во.

Рішення господарського су ду Дніпропетровської област і від 05.12.2011р. у справі №7/5005/13431/2011 в час тині стягнення з публічного акціонерного товариства "Нік опольський завод феросплаві в" на користь публічного акці онерного товариства "Закрити й не диверсифікований корпор ативний інвестиційний фонд " Преміум - фонд" грошових кошті в у розмірі 354 224,50грн. за 101 207 штук п ростих іменних акцій публічн ого акціонерного товариства "Нікопольський завод феросп лавів" за ціною викупу 3,50грн. за один цінний папір, 3% річних у р озмірі 2329,15грн. та судових витр ат скасувати і в цій частині п озову відмовити.

В решті рішення господа рського суду залишити без зм ін.

Визнати таким, що не підл ягає виконанню наказ господа рського суду від 04.01.2012р. щодо пр имусового виконання рішення суду по справі №7/5005/13431/2011

Постанова може бути оска ржена в касаційному порядку.

Головуючий В.Г.Головко

Судді Т.Г. Стрелець

О.С.Євстигнеєв