Ухвала

від 15.11.2011 по справі 2а-1670/2760/11

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 листопада 2011 р. Справа № 2а-1670/2760/11

Колегія суддів Харківськ ого апеляційного адміністра тивного суду у складі

Головуючого судді: Дюкарє вої С.В.

Суддів: Жигилія С.П. , Перцов ої Т.С.

за участю секретаря судов ого засідання Волкової А.М.

представника відповідача Біленко Н. О.

розглянувши у відкритому с удовому засіданні у приміщен ні Харківського апеляційног о адміністративного суду адм іністративну справу за апеля ційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Полтавський завод залізобе тонних конструкцій" на поста нову Полтавського окружного адміністративного суду від 16.06.2011р. по справі № 2а-1670/2760/11

за позовом Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Полтавський завод залізоб етонних конструкцій" < Списо к > < Текст >

до Державної податково ї інспекції у м. Полтаві < Т екст > < 3 особи > < 3 особ а > за участю Прокурату ри Полтавської області

про скасування податко вого повідомлення - рішення,

ВСТАНОВИЛА:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Полтавськ ий завод залізобетонних кон струкцій" звернулось до суду з адміністративним позовом до Державної податкової інсп екції у м. Полтаві, в якому про сить визнати неправомірним та скасувати податкове пові домлення-рішення № 0002392301/0 від 22.07.2 010 року.

Постановою Полтавського о кружного адміністративного суду від 16.06.2011 року в задоволен ні зазначеного позову відмов лено.

Не погодившись з постаново ю суду першої інстанції, пози вачем подано апеляційну скар гу.

В апеляційній скарзі, посил аючись на порушення судом пе ршої інстанції при прийнятті оскаржуваної постанови норм матеріального та процесуаль ного права, позивач просить п останову Полтавського окруж ного адміністративного суду від 16.06.2011 року скасувати та при йняти нове рішення, яким позо вні вимоги задовольнити.

В обґрунтування вимог апел яційної скарги позивач, зокр ема, посилається на порушенн я судом першої інстанції при писів ст. 60 Податкового кодек су України, пп.. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4, пп.. 5.3.1 п . 5.3, п. 5.1 ст. 5, пп.. 8.1.2 п. 8.1 та п. 8.2.1 п. 8.2 ст. 8 Закону України «Про оподатку вання прибутку підприємств» , ч. 2 ст. 71 Кодексу адміністрати вного судочинства України.

Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, пояснення представника відповідача, п еревіривши в межах апеляційн ої скарги рішення суду першо ї інстанції та доводи апеляц ійної скарги, дослідивши мат еріали справи, вважає, що апел яційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підста в.

Судом першої інстанції вст ановлено, що Товариство з обм еженою відповідальністю "Пол тавський завод залізобетонн их конструкцій" 29.12.2002 року заре єстровано як юридичну особу (ідентифікаційний код 323172246) вик онавчим комітетом Полтавськ ої міської ради.

З 16.12.2003 року позивач перебува є на податковому обліку у ДПІ у м. Полтаві.

ДПІ у м. Полтаві в період з 31.05. 2010 року по 25.06.2010 року була провед ена планова виїзна перевірка ТОВ "Полтавський завод заліз обетонних конструкцій" з пит ань дотримання вимог податко вого законодавства за період з 01.07.2008 року по 31.03.2010 р., валютного та іншого законодавства за п еріод з 01.07.2008 року по 31.03.2010 року.

За результатами перевірки 05.07.2010 року відповідачем складе но Акт, в якому зафіксовано по рушення, з-поміж іншого, п.п. 4.1.6 п . 4.1 ст. 4, п.п. 5.3.1 п. 5.3, п.5.1 ст. 5, п.п.8.1.2 п.8.1, п. п.8.2.1 п. 8.2 ст. 8 Закону України «Про оподаткування прибутку підп риємств», в результаті чого з роблено висновок про те, що пл атником податку занижено под аток на прибуток в розмірі 2 473 3 34 грн., в тому числі за 3 кв. 2008 р. в с умі 2 427 291 грн., за 4 кв. 2008 р. в сумі 34 050 ,75 грн., за 1 кв. 2009 р. в сумі 1177 грн., за 2 кв. 2009 р. в сумі 245,5 грн., за 3 кв. 2009 р. в сумі 686,75 грн., за 4 кв. 2009 р. в сумі 9 653 грн., за 1 кв. 2010 р. в сумі 229,5 грн.

На підставі вищезазначено го акту відповідачем 22.07.2010 року прийнято податкове повідомл ення-рішення № 0002392301/0.

За результатами процедури адміністративного оскаржен ня за наслідками розгляду ск арги платника податку вищест оящим податковим органом при йнято податкове повідомленн я рішення № 0003572301/1 від 15.10.2010 року, я ким скасовано податкове пові домлення-рішення № 0002392301/0 від 22.07.2 010 року в частині суми нарахув ання 4757,37 грн., донарахування 2 463 819,25 грн. зобов' язань з податк у на прибуток та 2 468 576,62 грн. заст осованої штрафної санкції за лишено без змін.

Відмовляючи в задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з недотримання пози вачем передбачених законом у мов для формування валового доходу та валових витрат.

Таким чином, суд першої інст анції дійшов висновку про пр ийняття податковим органом с пірного податкового повідом лення-рішення № 0002392301/0 від 22.07.2010 ро ку з дотриманням приписів ч.2 с т. 19 Конституції України, згід но яких органи державної вла ди та органи місцевого само врядування, їх посадові особ и зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноваже нь та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами У країни, а тому відсутність пр авових підстав для його скас ування.

Колегія суддів погоджуєть ся з висновками суду першої і нстанції відносно заниженн я ТОВ "Полтавський завод залі зобетонних конструкцій" у 3 кв арталі 2008 року валового доход у на 9 705 000 грн. від реалізації ці нних паперів, який не відобра жений в декларації з податку на прибуток та додатку К3 до н еї , з наступних підстав.

Як обґрунтовано встановле но судом першої інстанції, ві дповідно до протоколу зборів учасників ТОВ "МС-Фінанс" (ЄДР ПОУ 35962706, м. Київ) від 15.08.08 про прийн яття ТОВ „Полтавський завод залізобетонних конструкцій " та ТОВ "СВФ"Коло" (ЄДРПОУ 33660518) до складу учасників ТОВ "МС-Фіна нс" зі всіма правами та обов'яз ками учасника товариства, пр идбано частку статутного кап італу: ТОВ „Полтавський заво д залізобетонних конструкці й" на суму 9 700,00 тис. грн. (або 97%), та Т ОВ "СВФ"Коло" - 300,0 тис. грн. (або 3%), с татутний капітал ТОВ "МС-Фіна нс" сформовано за рахунок гро шових вкладів його учасників та становить 10 000,00 тис. грн., розп оділений на частки між двома учасниками.

Відповідно до договору куп івлі-продажу частки статутно го капіталу від 15.08.08 між ТОВ "Пол тавський завод залізобетонн их конструкцій (покупець) та Т ОВ "Компанія управління акти вами "Менеджмент сервіс" (ліце нзія на здійснення професійн ої діяльності на ринку цінни х паперів серія АВ № 389638 від 20.12.07) в інтересах та за рахунок пайо вого закритого недиверсівиф ікованого венчурного інвест иційного фонду "Мегаполіс" (пр одавець) передано у власніст ь покупця сплачену частку у с татутному капіталі ТОВ "МС-Фі нанс", що належить продавцю у р озмірі 9 700,00 тис. грн, (97%).

Загальна вартість договор у складає 9 705,00 тис. грн. Розрахун ок проведено у безготівковій формі, відповідно платіжних доручень № 54 від 08.09.08 на суму 4 150,00 г рн., № 55 від 08.09.08 на суму 4 500,00 тис. грн ., № 56 від 08.09.08 на суму 1 055,00 тис. грн.

В бухгалтерському обліку в казана операція відображена проводками: Дт 141 "Інвестиції п ов'язаним сторонам методом о бліку участі в капіталі", Кт 311 „ Поточні рахунки в національн ій валюті".

Згідно акту приймання-пере дачі цінних паперів від 04.09.08, по зивачем отримані від ТОВ "МС-Ф інанс" акції на загальну суму 9 700 000 грн., емітентами яких є ВАТ "Трест "Атоменергокомплект" (Є ДРПОУ 32706603, м. Київ), ВАТ "Деревооб робка" (ЄДРПОУ 32926686, м. Дніпропет ровськ), ВАТ "Комбінат ізоляці йних матеріалів" (ЄДРПОУ 33806166, м. Дніпропетровськ) та ВАТ "Пром тітан" (ЄДРПОУ 33806344, м. Дніпропет ровськ).

Вартість цінних паперів, що передаються по акту від 04.09.08 ск ладає 9 700 000 грн. Розрахунки між п ідприємствами не проведено. Станом на 31.03.10 у позивача рахує ться кредиторська заборгова ність в сумі 9 700 000 грн. перед ТОВ "МС-Фінанс".

В бухгалтерському обліку в казана операція відображена проводками: Дт 352 „Інші поточн і інвестиції"", Кт 685 „Розрахунк и з іншими кредиторами".

Позивач згідно договору № І Д-313-2-008 від 04.09.08 та акту від 04.09.08 прод ав вищезазначені акції ТОВ "Ф інансова група "Консалтинг т а інвестиції" (ЄДРПОУ 33735174) на су му 9 705 000 грн. Розрахунки між підп риємствами проведені у безго тівковій формі, згідно платі жних доручень №, 1562 від 08.09.08 на су му 4 150 000 грн., № 1552 від 08.09.08 на суму 4 505 00 0 грн. та № 1555 від 10.09.08 на суму 1 050 000 гр н.

В бухгалтерському обліку в казана операція відображена проводками Дт 377 „Розрахунки з іншими дебіторами" Кт 741 "Дохо д від реалізації фінансових інвестицій", Дт 971 „Собівартіс ть реалізованих фінансових і нвестицій" Кт 352 "Інші поточні і нвестиції".

Під час проведення перевір ки ДПІ у м. Полтаві встановлен о, що фактична адреса ВАТ "Трес т "Атоменергокомплект" не вст ановлена, а щодо ВАТ "Деревооб робка", ВАТ "Комбінат ізоляцій них матеріалів" та ВАТ "Промті тан" (м. Дніпропетровськ) трива є ліквідаційна процедура за рішенням суду.

Згідно п. 1.4 ст. 1 Закону Украї ни «Про оподаткування прибут ку підприємств" цінний папір - документ, що засвідчує право володіння або відносини поз ики та відповідає вимогам, ус тановленим законодавством п ро цінні папери.

В силу ст. 16 Закону України „П ро цінні папери та фондовий р инок" торгівля цінними папер ами - вид професійної діяльно сті у сфері обігу цінних папе рів, який підлягає ліцензува нню. Обіг цінних паперів - вчин ення правочинів, пов'язаних з переходом прав власності на цінні папери і прав за цінним и паперами, за винятком догов орів, що укладаються під час р озміщення цінних паперів.

Професійна діяльність з то ргівлі цінними паперами на ф ондовому ринку провадиться т орговцями цінними паперами - господарськими товариствам и, для яких операції з цінними паперами є виключним видом д іяльності, а також банками. Не вважається професійною діял ьністю з торгівлі цінними па перами: розміщення емітентом власних цінних паперів; вику п емітентом власних цінних п аперів; проведення юридични ми особами та фізичними особ ами - підприємцями розрахунк ів з використанням векселів та/або заставних; провадженн я юридичними особами на підс таві договорів комісії або д оговорів доручення купівлі-п родажу (обміну) цінних папері в через торговця цінними пап ерами, який має ліцензію на пр овадження брокерської діяль ності, а також на підставі дог оворів купівлі-продажу або м іни, укладених безпосередньо з торговцем цінними паперам и; внесення цінних паперів до статутного капіталу юридичн их осіб.

Без участі торговця цінним и паперами можуть здійснюват ися такі операції як даруван ня та спадкування цінних пап ерів, операції, пов'язані з вик онанням рішення суду, придба ння акцій відповідно до зако нодавства про приватизацію.

Судом першої інстанції отр имано інформацію Територіал ьного управлінням Державної комісії з цінних паперів та ф ондового ринку встановлено, що розпорядженнями Територі ального управлінням Державн ої комісії з цінних паперів т а фондового ринку реєстраці я випуску акцій ВАТ "Деревооб робка" (ЄДРПОУ 32926686, м. Дніпропет ровськ), ВАТ "Комбінат ізоляці йних матеріалів" (ЄДРПОУ 33806166, м. Дніпропетровськ) та ВАТ "Пром тітан" (ЄДРПОУ 33806344, м. Дніпропет ровськ) скасована. Також суду надано копії судових рішень щодо припинення державної р еєстрації декількох підприє мств - емітентів акцій, які б ули предметом оподатковуван их угод.

Відповідно до п. 1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», госпо дарською діяльністю є будь-я ка діяльність особи, направл ена на отримання доходу в гро шовій, матеріальній або нема теріальній формах, у разі кол и безпосередня участь такої особи в організації такої ді яльності є регулярною, пості йною та суттєвою. Під безпосе редньою участю слід розуміти зазначену діяльність особи через свої постійні представ ництва, філіали, відділення, і нші відокремлені підрозділи , а також через довірену особу , агента або будь - яку іншу осо бу, яка діє від імені та на кор исть першої особи.

Згідно із п. 4.1 ст. 4 Закону Укра їни «Про оподаткування прибу тку підприємств», валовим до ходом є загальна сума доходу платника податку від усіх ви дів діяльності, отриманого (н арахованого) протягом звітно го періоду в грошовій, матері альній або нематеріальній фо рмах як на території України , її континентальному шельфі , виключній (морській) економі чній зоні, так і за її межами.

Відповідно до п. 1.21 ст. 1 Закон у України «Про оподаткування прибутку підприємств», дохо дами з джерелом їх походженн я з України є будь-які доходи, отримані резидентами або нер езидентами від будь-яких вид ів діяльності на території У країни, включаючи проценти, д ивіденди, роялті та будь-які і нші види пасивних доходів, сп лачених резидентами України , доходи від надання резидент ам або нерезидентам в оренду (користування) майна, розташо ваного в Україні, включаючи р ухомий склад транспорту, при писаного до портів розташова них в Україні, доходи від прод ажу нерухомого майна, розташ ованого в Україні, а також дох оди страховиків-резидентів в ід страхування ризиків страх увальників-резидентів за меж ами України, інші доходи від г осподарської діяльності на м итній території України або на територіях, що перебувают ь під контролем митних служб України (у зонах митного конт ролю, на спеціалізованих ліц ензійних митних складах тощо ).

Таким чином, до складу таких доходів включаються і доход и, які визначені пп. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 За кону України «Про оподаткува ння прибутку підприємств».

Пункт 11.3 ст. 11 Закону України « Про оподаткування прибутку п ідприємств» вказує, що датою збільшення валового доходу вважається дата, яка припада є на податковий період, протя гом якого відбувається будь- яка з подій, що сталася раніше : або дата зарахування коштів від покупця (замовника) на бан ківський рахунок платника по датку в оплату товарів (робіт , послуг), що підлягають продаж у, у разі продажу товарів (робі т, послуг) за готівку - дата її о прибуткування в касі платник а податку, а за відсутності та кої - дата інкасації готівки б анківській установі, що обсл уговує платника податку; або дата відвантаження товарів, а для робіт послуг) - дата факт ичного надання результатів р обіт (послуг) платником подат ку.

Відповідно до п. 1.6 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», цінні папери є товаром. Враховуючи те, що п. 1.4 цієї статті передба чено термін "цінні папери", мож на стверджувати, що їх застос ування є окремим з огляду на з міст норми, в якій вони вживаю ться. З метою оподаткування ц е означає, що цінні папери мож уть обліковуватися в операці ях загального порядку або в о пераціях, що потребують окре мого обліку. Зазначене залеж ить від того, чи відповідають вони встановленим вимогам.

Згідно пп. 7.6.1. п.7.6. ст.7 Закону Ук раїни «Про оподаткування при бутку підприємств» платник податку веде окремий податк овий облік фінансових резуль татів операцій з цінними пап ерами (у тому числі іпотечним и сертифікатами участі, іпот ечними сертифікатами з фіксо ваною дохідністю та сертифік атами фондів операцій з неру хомістю) і деривативами у роз різі окремих видів цінних па перів, а також фондових та тов арних деривативів. При цьому облік операцій з акціями вед еться разом з іншими, ніж цінн і папери, корпоративними пра вами.

Якщо протягом звітного пер іоду доходи від продажу кожн ого з окремих видів цінних па перів, а також деривативів, от римані (нараховані) платнико м податку, перевищують витра ти, понесені (нараховані) плат ником податку внаслідок прид бання цінних паперів або дер ивативів такого ж виду протя гом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фін ансового результату від опер ацій з цінними паперами чи де ривативами такого ж, виду мин улих періодів), прибуток вклю чається до складу валових до ходів такого платника податк у за результатами такого зві тного періоду.

Враховуючи, що матеріалам и справи не доведено понесе ння витрат по сплаті позивач ем вартості отриманих за дог овором цінних паперів, при ць ому, встановлено факт отрима ння позивачем доходу від їх п родажу ТОВ "Фінансова група "К онсалтинг та інвестиції" сум у 9 705 000 грн., колегія суддів дійш ла висновку, що така сума отри маного доходу є прибутком та повинна бути віднесена до ва лового доходу підприємства .

З урахуванням системного а налізу норм чинного законода вства та матеріалів справи к олегія суддів зазначає, що ви сновки суду першої інстанції про правомірність доводів п одаткового органу про поруше ння позивачем п.п. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4, п.п. 5.3.1 п. 5.3, п.5.1 ст. 5, п.п.8.1.2 п.8.1, п.п.8.2.1 п. 8.2 ст . 8 Закону України «Про оподатк ування прибутку підприємств » підтверджені матеріалами с прави та зібраними доказами, яким суд першої інстанції да в об'єктивну оцінку.

Відповідно до ч.2 ст. 19 Консти туції України органи державн ої влади та органи місцевог о самоврядування, їх посадов і особи зобов'язані діяти лиш е на підставі, в межах повно важень та у спосіб, що передба чені Конституцією та закона ми України..

Пунктом 1 частини 3 статті 2 Ко дексу адміністративного суд очинства України визначено, що у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноваже нь адміністративні суди пере віряють, чи прийняті (вчинені ) вони на підставі, у межах пов новажень та у спосіб, що перед бачені Конституцією та закон ами України.

Приймаючи податкове повід омлення-рішення № 0002392301/0 від 22.07.2010 року, відповідач діяв на підс таві та у спосіб, що передбач ені Законом України "Про опод аткування прибутку підприєм ств", а тому колегія суддів пог оджується з висновками суду першої інстанції про те, що по зовна вимога про скасування такого податкового повідомл ення-рішення є не обґрунтова ною і такою, що не підлягає зад оволенню.

Отже, колегія суддів підтве рджує, що при прийнятті судов ого рішення у справі суд перш ої інстанції дійшов вичерпни х юридичних висновків щодо в становлення обставин справи і правильно застосував до сп ірних правовідносин сторін н орми матеріального та процес уального права.

Доводи апеляційної скарги висновків суду не спростову ють.

Керуючись ст. 160, 167, 195, 196, < 197 > 198, 200, 205, 206, 209, 254 Кодексу адміністративно го судочинства України, коле гія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Тов ариства з обмеженою відповід альністю "Полтавський завод залізобетонних конструкцій " залишити без задоволення.

Постанову Полтавського ок ружного адміністративного с уду від 16.06.2011р. по справі № 2а-1670/2760 /11 залишити без змін.

Ухвала набирає законної си ли з моменту її проголошення та може бути оскаржена у каса ційному порядку протягом два дцяти днів з дня складання ух вали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги бе зпосередньо до Вищого адміні стративного суду України.

Головуючий суддя (підпис) Дюкарєва С.В.

Судді (підпис)

(підпис) Жигилій С.П.

Перцов а Т. С.

ЗГІДНО З ОРИГІНАЛОМ: Дюкарєва С.В.

Повний текст ухвали вигото влений 21.11.2011 р.