Ухвала

від 19.01.2012 по справі 2а-1670/5124/11

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 січня 2012 р. Справа № 2а-1670/5124/11

Колегія суддів Харківськ ого апеляційного адміністра тивного суду у складі

Головуючого судді: Філато ва Ю.М.

Суддів: Русанової В.Б. , Подо байло З.Г.

за участю секретаря судово го засідання Букар Х.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміще нні Харківського апеляційно го адміністративного суду ад міністративну справу за апел яційною скаргою Фізичної осо би підприємця ОСОБА_1 на п останову Полтавського окруж ного адміністративного суду від 28.09.2011р. по справі № 2а-1670/5124/11

за позовом Фізичної ос оби підприємця ОСОБА_1 < С писок > < Текст >

до Кременчуцької об'єд наної державної податкової і нспекції у Полтавській облас ті < Текст > < 3 особи > < 3 о соба > < за участю > < Текс т >

про визнання протиправ ними та скасування податково го повідомлення-рішення,

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, фізична особа-п ідприємець ОСОБА_1, зверн увся до суду з адміністратив ним позовом до відповідача, К ременчуцької об' єднаної де ржавної податкової інспекці ї у Полтавській області, про в изнання протиправним та скас ування податкового повідомл ення-рішення №0031731702/0/152 від 04.02.2011 про збільшення суми грошового з обов' язання з податку на до дану вартість у розмірі 31 068,75 гр н., з яких основний платіж - 24 8 55,00 грн., штрафні (фінансові) сан кції - 6 213,75 грн.

Постановою Полтавського о кружного адміністративного суду від 28.09.2011р. по справі №2а-1670/5124 /11 в задоволенні позову було в ідмовлено.

Не погоджуючись з постанов ою Полтавського окружного ад міністративного суду від 28.09.201 1р. по справі №2а-1670/5124/11 позивач по дав апеляційну скаргу, проси ть її скасувати та прийняти н ову постанову, якою позов зад овольнити, вважає, що судом пе ршої інстанції порушені норм и права.

Відповідач вважає, що поста нова Полтавського окружного адміністративного суду від 28.09.2011р. по справі №2а-1670/5124/11 прийнят а у відповідності до вимог чи нного законодавства, а тому п ідстави для її скасування ві дсутні.

Розглянувши матеріали спр ави, заслухавши суддю - допо відача та представників стор ін колегія суддів встановила , що на підставі направлення № 3917/003917 від 27.12.2010, виданого КОДПІ у П олтавській області та на під ставі постанови слідчого про проведення позапланової пер евірки від 07.12.2010 КОДПІ у Полтавс ькій області проведено невиї зну документальну перевірку ФОП ОСОБА_1 щодо підтверд ження відомостей, отриманих від особи, яка мала правові ві дносини з ПП “Авто-СВ-2009”за пер іод квітень-жовтень, грудень 2009 року.

Перевіркою встановлено за ниження ПДВ у перевіряємому періоді у розмірі 24 855,00 грн.

За результатами перевірки складено акт №181/17-311/2968002579 від 17.01.2011 (далі - акт перевірки), у яко му зафіксовано порушення поз ивачем вимог підпункту 7.4.1, під пункту 7.4.4, підпункту 7.4.5 пункту 7.4 статті 7 Закону України „Про податок на додану вартість".

04.02.2011 на підставі акту переві рки КОДПІ у Полтавській обла сті прийнято податкове повід омлення-рішення №0031731702/0/152, яким в изначено суму грошового зобо в' язання з ПДВ на суму 31 068,75 гр н., з яких основний платіж - 24 8 55,00 грн., штрафні (фінансові) сан кції.

Колегія суддів вважає, що пі дстави для задоволення апеля ційної скарги відсутні виход ячи з наступного.

Згідно акту перевірки підс тавою для нарахування позива чу грошового зобов`язання з П ДВ у сумі 24 855,00 грн. стали господ арські операція між позиваче м та ПП “Авто-СВ-2009”.

Відповідно до наявної у мат еріалах справи копії витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних о сіб, видом діяльності ПП “Авт о-СВ-2009”за КВЕД є технічне обсл уговування та ремонт автомоб ілів, оптова торгівля зерном , насінням та кормами для твар ин, оптова торгівля автомобі лями, деталями та приладдям, і нші види оптової торгівлі. Ди ректор підприємства - ОСО БА_2.

Так, у період з квітня по гру день 2009 року позивач придбав у ПП “Авто-СВ-2009” носос паливної апаратури, напівпричіп SAF, ГУР авто DAF, дизельне паливо, пружи ни напівпричепа авто DAF, автош ини 315х80, 365х80, гідравлічний шток авто DAF.

Господарські операції під тверджуються податковими та видатковими накладними, пла тіжними дорученнями.

За період з квітня по груден ь 2009 року позивачем задекларо вано ПДВ та сформовано подат ковий кредит на суму 24 855,00 грн.

Пунктом 1.7 статті 1 Закону Укр аїни “Про податок на додану в артість” від 03.04.1997 № 168/97-ВР встано влено, що податковий кредит - сума, на яку платник податку м ає право зменшити податкове зобов' язання звітного пері оду.

Відповідно до підпункту 7.4.1. пункту 7.4. статті 7 Закону Украї ни “Про податок на додану вар тість”, податковий кредит з вітного періоду складаєтьс я із сум податків, нараховани х (сплачених) платником пода тку за ставкою, встановленою пунктом 6.1 статті 6 та статте ю 8-1 цього Закону, протягом так ого звітного періоду, зокре ма, у зв'язку із придбанням аб о виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальш ого використання в оподатк овуваних операціях у межа х господарської діяльності платника податку.

Згідно із підпунктом 7.2.6. пун кту 7.2. статті 7 Закону підставо ю для нарахування податковог о кредиту є податкова наклад на, яка видається платником п одатку, який поставляє товар и (послуги), на вимогу їх отрим увача.

Відповідно до підпункту 7.4.5. пункту 7.4. статті 7 Закону не під лягають включенню до складу податкового кредиту суми спл аченого (нарахованого) подат ку у зв' язку з придбанням то варів (послуг), не підтверджен і податковими накладними чи митними деклараціями (іншими подібними документами згідн о з підпунктом 7.2.6.).

Підпунктом 7.5.1. пункту 7.5. стат ті 7 Закону України “Про подат ок на додану вартість” перед бачено, що датою виникнення п рава платника податку на по датковий кредит вважається: дата здійснення першої з под ій: або дата списання коштів з банківського рахунку пла тника податку в оплату тов арів (робіт, послуг), дата виписки відповідного рахун ку (товарного чека) - в разі р озрахунків з використанням к редитних дебетових карток аб о комерційних чеків; або дата отримання податкової накла дної, що засвідчує факт придб ання платником податку товар ів (робіт, послуг).

Отже для отримання права сф ормувати податковий кредит і з сум ПДВ, сплачених в ціні при дбаного товару (робіт, послуг ), платник ПДВ повинен мати под аткові накладні, видані на ре ально отриманий товар (робот и, послуги), призначений для ви користання в господарській д іяльності.

Аналогічні вимоги містять ся і в пункті 2 Порядку заповне ння податкової накладної, за твердженого наказом Державн ої податкової адміністрації України від 30.05.1997 №165, який визна чає, що податкову накладну ск ладає особа, яка зареєстрова на як платник податку в подат ковому органі і якій присвоє но індивідуальний податкови й номер платника податку на д одану вартість. Згідно із пун ктом 5 Порядку податкова накл адна вважається недійсною у разі її заповнення іншою осо бою, ніж вказаною у пункті 2 да ного Порядку.

Відповідно до підпункту 7.7.1. пункту 7.7. статті 7 Закону “Про п одаток на додану вартість” с ума податку, що підлягає спла ті (перерахуванню) до бюджету або бюджетному відшкодуванн ю, визначається як різниця мі ж сумою податкового зобов'яз ання звітного податкового пе ріоду та сумою податкового к редиту такого звітного подат кового періоду.

Відповідно до частини друг ої 2 статті 3 Закону України “П ро бухгалтерський облік та ф інансову звітність в Україні ” бухгалтерський облік є обо в'язковим видом обліку, який в едеться підприємством. Фінан сова, податкова, статистична та інші види звітності, що вик ористовують грошовий вимірн ик, ґрунтуються на даних бухг алтерського обліку.

Частиною першою статті 9 заз наченого Закону встановлено , що підставою для бухгалтерс ького обліку господарських о перацій є первинні документи , які фіксують факти здійснен ня господарських операцій.

На підтвердження сформова ного податкового кредиту у р озмірі 24 855,00 грн. позивач надав копії податкових та видатков их накладних, платіжних дору чень.

06.09.2011 за вх. №30412/11 до Полтавськог о окружного адміністративно го суду Шевченківським район ним судом м. Чернівці надісла но вирок у кримінальній спра ві №1-158/11 від 09.03.2011 по обвинуваченн ю ОСОБА_3 у вчиненні злочи ну, передбаченого частиною д ругою статі 205 Кримінального к одексу України. З відміткою п ро набрання вироком законної сили - 24.03.2011.

Як вбачається з вироку суду , підсудний ОСОБА_3 06 лютого 2009 року, з метою прикриття неза конної діяльності, а саме про ведення безтоварних фіктивн их господарських операцій, к онвертування безготівкових коштів у готівку, зареєструв ав у виконавчому комітеті Св ітловодської міської ради Кі ровоградської області ПП “Ав то-СВ-2009”, розташоване за юриди чною адресою: Кіровоградсь ка область, Світловодський р айон, смт. Власівка, вул. Молод іжна, буд.25, кв.6, про що отрима в свідоцтво про державну реє страцію від 06.02.2009 серії А01 №557067.

31 березня 2009 року ОСОБА_3, б удучи директором ПП “Авто-СВ -2009”, згідно наказу №1-к від 02.02.2009 п ро призначення його на посад у, відкрив у Кременчуцькому в ідділенні Полтавської філії Акціонерного банку “Київськ а Русь”поточний банківський рахунок за №32600702838001 та відповідн о, при цьому, подав реєстрацій ні документи підприємства та картку, із зразками підписів керівника із відбитком печа тки ПП “Авто - СВ - 2009”.

Прикриваючись організацій но-правовою формою юридичної особи - ПП “Авто-СВ-2009”, ОСОБА _3 із вказаного вище рахунку за №2600702838001, по грошовим чекам, ко нвертував 2 751 779,00 грн, які поступ или від контрагентів даного підприємства суб'єктів підпр иємницької діяльності з різн их областей, зокрема, Автоном ної Республіки Крим, Закарпа тської, Київської, Кіровогра дської та Полтавської област ей і за відповідну, винагород у у 5% від загальної суми зняти х коштів, повернув їх не встан овленій слідством особі.

В подальшому, з метою уникне ння кримінальної відповідал ьності за фіктивне підприємн ицтво, ОСОБА_3 домовився і з невстановленою слідством о собою, на ім'я Максим про перер еєстрацію ПП “Авто-СВ-2009”за ін шою адресою та на іншу особу, в наслідок чого, на виконання у сної домовленості між підсуд ним і невстановленою слідств о собою на ім' я Максим, остан ній у м. Світловодську Кірово градської області відшукав г ромадянина ОСОБА_2, який н е усвідомлюючи своїх дій чер ез зловживання алкогольними напоями, за винагороду в 400,00 гр н. погодився з' явитися до но таріуса для підписання необх ідних документів відносно пе ререєстрації підприємства т а 27 квітня 2009 року, ОСОБА_3 пі дписав заяву, складену і нале жним чином посвідчену прива тним нотаріусом м. Світлово дська ОСОБА_4 зареєстрова ну у реєстрі за №982 про припине ння своєї участі у складі зас новників та про вихід зі скла ду засновників ПП “Авто-СВ-2009” , передачу печатки і відповід них, установчих документів, д окументів фінансово-господ арської діяльності, тобто ус іх прав та обов'язків засновн ика ПП “Авто-СВ-2009”ОСОБА_2, м ешканцю АДРЕСА_2. Цього ж д ня, в присутності нотаріуса, ОСОБА_2 підписав зміни до ус тановчих документів, а саме с татуту ПП “Авто-СВ-2009”в частин і зміни засновника і відпові дно, керівника цього підприє мства. Наступного дня - 28 квітн я 2009 року ОСОБА_3 підписав р еєстраційну картку форми №4 н а внесення змін до відомосте й про юридичну особу, які міст яться в Єдиному Державному р еєстрі юридичних та фізичних осіб підприємців та про змін у місцезнаходження юридично ї особи, зокрема на м. Чернівці , вул. Леніна, І буд. 8, кв.16, зм іну керівника ПП “Авто-СВ-200 9” на ОСОБА_2 та зміну фізи чних осіб - платників податкі в, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи бе з довіреності, в тому числі п ідписувати договори від іме ні ОСОБА_2, яку невстановл ена слідством особа подала д ержавному реєстратору до вик онавчому комітеті Світловод ської міської ради Кіровогра дської області Сологубу С.Ю .

07 травня 2009 року державним ре єстратором у виконавчому ком ітеті Світловодської місько ї ради Кіровоградської облас ті Сологубом С. Ю. проведе но державну реєстрацію вказа них в реєстраційній картці ф орми №4 змін.

21 січня 2010 року ПП “Авто-СВ-2009”, згідно довідки форми №4-ОГТП № 22337/29-021 взято на облік в ДПІ у м. Че рнівці у зв'язку із зміною юри дичної адреси на м. Чернівці, в ул. Головна, 8. кв. 16.

Після перереєстрації ПП “А вто-СВ-2009”на ОСОБА_2, 15 червн я 2009 року, ОСОБА_3 вже не буду чи посадовою особою даного п ідприємства, діючи умисно, з м етою отримання доходу від не законної підприємницької ді яльності, відкрив в АБ „Київс ька Русь" (адреса: м. Київ. вул. Х орива, 11 а, МФО 319092) поточний раху нок №2600579805001. З даного рахунку О СОБА_3 по грошовим чекам зня в готівкою 14 180 505 грн., які надійш ли від контрагентів ПП “Авто -СВ-2009”суб'єктів підприємниць кої діяльності з різних обла стей, а саме - Автономної Респу бліки Крим, Дніпропетровсько ї, Житомирської, Донецької, За карпатської, Київської. Кіро воградської, Полтавської, Ми колаївської, Харківської, Че ркаської та Чернігівської об ластей та за винагороду для с ебе особисто у 5% від загальної суми знятих коштів, іншу суму отриманих грошей повернув н е встановленій слідством осо бі.

Згідно акту ЛЪ3912/23-3/361421 15 від 29.11.2010 року "Про результати позапла нової виїзної перевірки Прив атного підприємства “Авто-СВ -2009”, код ЄДРПОУ 36142115, з питань до тримання вимог податково го законодавства за пері од з 01.02.2009 року по 30.09.2010 валют ного та іншого законодавства за період з 01.02.2009 року по 30.09.2010 ОС ОБА_3 протягом лютого-грудн я 2009 року, не здійснюючи господ арської них діяльності, сф ормував 103-м контрагентам - суб'єктам підприємни цької діяльності Автономн ої Республіки Крим, Дніпропе тровської, Житомирської, Дон ецької, Закарпатської, Київс ької, Кіровоградської, Полта вської, Миколаївської, Харкі вської, Черкаської та Черніг івської областей податковий кредит на суму податкового з обов'язання, задекларованого ПП “Авто-СВ-2009”7 473 742,00 грн, що запо діяло велику матеріальну шко ду державі, у вигляді ненадхо дження до державного бюджету податку на вказану суму.

Підсудний ОСОБА_3, свою вину в пред' явленому обви нуваченні за частиною другою статті 205 Кримінального кодек су України визнав повністю і суду надав покази, аналогічн і зазначеним в обвинувальном у висновку обставинам по кож ному з епізодів вчинення зло чину. В скоєному щиросердечн о розкаявся. ОСОБА_3 не осп орював фактичні обставини сп рави за пред' явленим йому о бвинуваченням

Вироком Шевченківського р айонного суду м. Чернівці у кр имінальній справі №1-158/11 від 09.03.20 11 ОСОБА_3 визнано винним у в чиненні злочину, передбачено го частиною другою статті 205 К римінального кодексу Україн и та призначено йому покаран ня у виді позбавлення волі ст роком на три роки із застосув анням положень статті 75 Кримі нального кодексу України.

Частиною четвертою статті 72 Кодексу адміністративного судочинства України встанов лено, що вирок суду в кримінал ьній справі або постанова су ду у справі про адміністрати вний проступок, які набрали з аконної сили, є обов'язковими для адміністративного суду, що розглядає справу про прав ові наслідки дій чи бездіяль ності особи, щодо якої ухвале ний вирок або постанова суду , лише в питаннях, чи мало місц е діяння та чи вчинене воно ці єю особою.

Враховуючи те, що ПП “Авто-С В-2009”створювалося та використ овувалося ОСОБА_3 лише для здійснення фіктивного підпр иємництва у вигляді конверта ційного центру, суд першої ін станції правомірно дійшов в исновку про відсутність в ді йсності господарських опера цій між ПП “Авто-СВ-2009” та ФОП ОСОБА_1, а, відповідно, висно вки податкового органу про з авищення позивачем податков ого кредиту з ПДВ є обґрунтов аними.

На підставі викладеного ко легія суддів вважає, що суд пе ршої інстанції правильно вст ановив обставини справи та у хвалив судове рішення з доде ржанням норм матеріального т а процесуального права.

Керуючись ст. 160, 167, 195, 196, < 197 > 198, 200, 205, 206, 209, 254 Кодексу адміністративно го судочинства України, коле гія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Фізич ної особи підприємця ОСОБА _1 залишити без задоволення .

Постанову Полтавського ок ружного адміністративного с уду від 28.09.2011р. по справі № 2а-1670/5124 /11 залишити без змін.

Ухвала набирає законної си ли з моменту її проголошення та може бути оскаржена у каса ційному порядку протягом два дцяти днів з дня складання ух вали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги бе зпосередньо до Вищого адміні стративного суду України.

Головуючий суддя < підпис > Філатов Ю.М.

Судді < підпис >

< підпис > Русанова В.Б.

Подоб айло З.Г.

< Список > < Текст >

Повний текст ухвали вигото влений 24.01.2012 р.