Постанова

від 23.03.2012 по справі 7/319

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

20.03.2012 р. справа № 7/319

Донецький апеляційний г осподарський суд у складі ко легії суддів:

Головуючий: Дучал Н.М.

Судді: Богатир К. В., Склярук О.І.

При секретарі Отцеви ч В.Ю.

За участю представникі в сторін:

від позивача - не з' явивс я

від відповідача - не з' яви вся

Розглянув у відкритому с удовому засіданні

апеляційну скаргу Дочірнього підприємства "Акта 2010 Луганськ", м.Київ

на рішення господарського суду Луганської області

від 10.01.2012р. (підписано 16.01.2012р.)

у справі № 7/319 (суддя Зюбанова Н.М.)

за позовом Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Українськи й промисловий банк" в особі Лу ганської філії ТОВ "Українсь кий промисловий банк", м.Луган ськ

до Дочірнього підприємства "Акта 2010 Луганськ", м.Київ

про стягнення 10 359 547,20 грн.

ВСТАНОВИВ:

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю "Український промисловий ба нк" в особі Луганської філії Т ОВ "Український промисловий банк", м.Луганськ, звернувся до господарського суду Лугансь кої області з позовом до Дочі рнього підприємства «Трей д Лайн Луганськ»Товариств а з обмеженою відповідальні стю «Трейд Лайн ЛТД», м. Лу ганськ про стягнення суми за боргованості за кредитним до говором №25/КВ-06 від 27.10.2006 року на в ідкриття відновлювальної кр едитної лінії (в іноземній ва люті) у розмірі 7 303 955,61 грн.

В обґрунтування заявлени х вимог позивач посилався на кредитний договір №25/КВ-06 від 2 7.10.2006р. на відкриття відновлюва льної кредитної лінії (в іноз емній валюті) (з додатками до н ього), який став підставою для отримання відповідачем кред иту; невиконання відповідаче м зобов' язань за кредитним договором стосовно повернен ня кредиту, сплати відсотків за користування кредитом, ко місії; наявність підстав для застосування штрафних санкц ій.

Судом відмовлено позивач еві у задоволенні заяви про з абезпечення позову.

Провадження у справі №7/319 нео дноразово зупинялось.

Заявою №99 від 11.03.2011р. позивач з більшив розмір позовних вимо г та просив стягнути з відпов ідача суму заборгованості за кредитним договором №25/КВ-06 ві д 27.10.2006 року на відкриття віднов лювальної кредитної лінії (в іноземній валюті) у розмірі: в іноземній валюті: 857 463,46 доларі в США та 140 811,62 грн., або еквівален т в гривні за курсом НБУ стано м на 04.03.2011р. включно - 6 805 687,48 грн.; в н аціональній валюті: 2 129 992,46 грн ., а всього 9 076 491,56 грн. Судом першо ї інстанції дану заяву прийн ято до розгляду.

Ухвалою господарського су ду Луганської області від 11.03.20 11р. у справі №7/319 замінено відпо відача Дочірнє підприєм ство «Трейд Лайн Лугансь к»ТОВ «Трейд Лайн ЛТД», м. Луганськ його правонаступни ком - Дочірнім підприєм ством «Акта 2010 Луганськ», м.Киї в.

Ухвалою від 16.03.2011р. у справі №7/ 319 призначено судову економіч ну експертизу по визначенню загальної суми заборгованос ті позичальника - ДП «Трей д Лайн Луганськ»ТОВ «Тре йд Лайн ЛТД», правонаступни ком якого є відповідач - ДП « Акта 2010 Луганськ»перед ТОВ «У крпромбанк»в особі Луганськ ої філії за кредитним догово ром №25/КВ-06 від 27.10.2006 року на відкр иття відновлювальної кредит ної лінії (в іноземній валюті ). Проведення судової економі чної експертизи доручено Дон ецькому науково-дослідному і нституту судових експертиз, м. Донецьк. Провадження у спра ві зупинено до одержання вис новку експерта за результата ми проведення призначеної су дової економічної експертиз и.

Ухвалою господарського су ду Луганської області від 03.01.20 12р. провадження у справі №7/319 по новлено у зв' язку з надходж енням до господарського суду висновку №3941/25 від 28.11.2011р. судово ї економічної експертизи.

Заявою №11375 від 28.12.2011р. позивач з більшив позовні вимоги та пр осив стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Акта 2010»м.Київ на користь То вариства з обмеженою відпові дальністю «Український пром исловий банк», м.Київ заборго ваність по кредитному догово ру №25/КВ-06 на відкриття відновл ювальної кредитної лінії (в і ноземній валюті) від 27.10.2006 року у розмірі 10 359 547, 20 грн., в тому чис лі: строкова заборгованість за кредитом - 541 150,00 грн. та 233 199 до л. США (грн. еквівалент - 1 859 925,26 г рн.); прострочена заборговані сть за кредитом - 1 039 500,00 грн. та 445 221,00 дол. США (грн. еквівалент - 3 550 949,13); строкова заборгованіст ь за процентами - 17 348, 24 грн. та 6 847 ,94 доларів США (грн. еквівалент - 54 832,46 грн.); прострочена забор гованість за процентами - 683 459,21 грн. та 234 888,39 дол. США (грн. екві валент - 1 873 399,33 грн.); заборгова ність за щомісячною та щоква ртальною комісіями - 19 420,00 грн .; заборгованість за комісією за простроченою заборговані стю - 228 560,92 грн.; пеня за несвоєч асне погашення кредиту - 69 094,5 4 грн. та 29 593,40 дол. США (грн. еквіва лент - 236 028,08 грн.); пеня за несвоє часне погашення процентів - 45 919,17 грн. та 15 471,02 дол. США (грн. екві валент - 123 392,21 грн.); пеня за несв оєчасне погашення комісії - 16 568,65 грн. Заяву прийнято судом першої інстанції до розгляду .

Рішенням господарського с уду Луганської області від 10.0 1.2012р. позов задоволений повні стю; стягнуто з Дочірнього пі дприємства “Акта 2010 Луганськ” , м. Київ на користь Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Український промисловий б анк", м. Київ заборгованість з а кредитом у сумі 541 150 грн. 00 коп., прострочену заборгованість за кредитом у сумі 1 039 500 грн. 00 ко п., строкову заборгованість п о процентах у сумі 17 348 грн. 24 коп ., прострочену заборгованіст ь по процентах у сумі 683 459 грн. 21 к оп., заборгованість за комісі єю по управлінню кредитом у с умі 19 420 грн. 00 коп., заборгованіс ть за 2% комісією у сумі 228 560 грн. 92 коп.; пеню за несвоєчасне пога шення кредиту у сумі 69 094 грн. 54 к оп., пеню за несвоєчасне пога шення процентів у сумі 45 919 грн. 17 коп., пеню за несвоєчасне пог ашення комісії у сумі 16 568 грн. 65 коп., 25 500 грн. 00 коп. державного ми та та 236 грн. 00 коп. витрат на інфо рмаційно-технічне забезпече ння судового процесу; стягну то з Дочірнього підприємства “Акта 2010 Луганськ”, м. Київ на к ористь Товариства з обмежено ю відповідальністю "Українсь кий промисловий банк", м. Київ заборгованість за кредитом у сумі 233 199 дол. США (в гривневом у еквіваленті 1 859 925 грн. 26 коп.), пр острочену заборгованість за кредитом у сумі 445 221,00 дол. США (в гривневому еквіваленті 3 550 949 г рн. 13 коп.), строкову заборгован ість по процентах у сумі 6 874,94 до л. США (в гривневому еквівале нті 54832 грн. 46 коп.), прострочену з аборгованість по процентах у сумі 234 888,39 дол. США (в гривневому еквіваленті 1 873 399 грн. 33 коп.), пен ю за несвоєчасне погашення к редиту у сумі 29 593,40 дол. США (в гри вневому еквіваленті 236 028 грн. 08 к оп.), пеню за несвоєчасне погаш ення процентів у сумі 15 471,02 дол. США (в гривневому еквівалент і 123392 грн. 21 коп.).

Рішення суду мотивоване не виконанням відповідачем зоб ов'язань за кредитним догово ром №25/КВ-06 від 27.10.2006р. стосовно п овернення кредиту та сплати процентів за користування кр едитом, обґрунтованістю нара хування штрафних санкцій, ви сновком судової економічної експертизи № 3941/25 від 28.11.2011р.

Відповідач, ДП «Акта 201 0 Луганськ», м.Київ, не погоджу ючись з рішенням господарськ ого суду Луганської області, звернувся з апеляційною ска ргою в якій просить скасуват и рішення господарського суд у Луганської області від 10.01.2012р . у справі №7/319 в частині стягне ння з ДП «Акта 2010 Луганськ»на к ористь ТОВ «Український пром исловий банк»заборгованост і за комісією по управлінню к редитом у сумі 19 420, 00 грн., пені за несвоєчасне погашення коміс ії у сумі 16 568, 65 грн. та прийняти н ове рішення в зазначеній час тині, яким відмовити у задово ленні позовних вимог в части ні стягнення заборгованості за комісією по управлінню кр едитом у сумі 19 420, 00 грн., пені за несвоєчасне погашення коміс ії у сумі 16 568, 65 грн.

В обґрунтування апеляційн ої скарги скаржник зазначає, що в означеній частині рішен ня суду наявні порушення та н еправильне застосування нор м матеріального права, а саме ст. ст. 11, 638 Цивільного кодексу У країни, ст. 181 Господарського к одексу України, ст. 55 Закону Ук раїни «Про банки і банківськ у діяльність», п. 2.4. Постанови Н аціонального банку України в ід 18.06.2003 року №255 «Про затверджен ня правил бухгалтерського об ліку доходів і витрат банків України». Наголошує, що діючи м законодавством не визначен о поняття «комісія за управл іння кредитом», поняття «упр авління кредитом», сторонами у кредитному договорі також не надано визначення такого платежу та підстави для його сплати. Наполягає, що врахову ючи відсутність підстав для стягнення з відповідача забо ргованості за комісією по уп равлінню кредитом, відсутні й підстави для стягнення пен і за несвоєчасне погашення т акої комісії.

Позивач та відповідач не ск ористались правом участі пре дставників в судовому засіда нні апеляційної інстанції, у відповідності до ст. 98 Господ арського процесуального код ексу України про час і місце судового засідання були пові домлені належним чином. Ухва лою суду сторони не зобов' я зувались забезпечити явку по вноважних представників в су дове засідання, тому згідно з і ст. 75,99 ГПК України, скаргу роз глянуто за наявними матеріал ами, які є достатніми для розг ляду апеляційної скарги.

Згідно з положеннями ст.101 Го сподарського процесуальног о кодексу України апеляційни й господарський суд не зв'яза ний доводами апеляційної ска рги і перевіряє законність і обґрунтованість рішень місц евого господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п.п. 2, 3, 4 ча стини 3 ст.129 Конституції Украї ни, основними засадами судоч инства є рівність усіх учасн иків судового процесу перед законом та судом, забезпечен ня доведеності вини, змагаль ність сторін та свобода в над анні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Правосуддя у господарськи х судах здійснюється на заса дах рівності всіх учасників судового процесу перед закон ом і судом та змагальності. Ст орони та інші особи, які берут ь участь у справі, обґрунтову ють свої вимоги і запереченн я поданими суду доказами (ст.с т. 42, , 43 Господарського процесу ального кодексу України).

Розглянувши матеріали гос подарської справи, апеляційн у скаргу, перевіривши пр авильність застосування суд ом першої інстанції норм мат еріального та процесуальног о права, Донецьким апеляційн им господарським судом встан овлено наступне.

27.10.2006 року між Товариством з о бмеженою відповідальністю « Український промисловий бан к»(Банк, позивач) в особі в.о. ке руючого Луганською філією ТО В «Укрпромбанк»та Дочірні м підприємством «Трейд Л айн Луганськ»Товариства з обмеженою відповідальністю «Трейд Лайн ЛТД»(Позичал ьник, правонаступником якого є відповідач) укладено креди тний договір №25/КВ-06 на відкрит тя відновлювальної кредитно ї лінії (в іноземній валюті) зг ідно з п. 1.1. якого Банк відкрива є позичальнику відновлюваль ну відкличну кредитну лінію та в її межах надає кредитні к ошти (надалі - кредит) на наст упних умовах: ліміт кредитув ання - 550 000,00 доларів США; строк кредитної лінії - з 27 жовтня 2006 р. до 26 жовтня 2009 р.; мета викори стання коштів - поповнення о бігових коштів; процентна ст авка - 13% річних; комісія за пі дготовку та оформлення догов ору -150,00 грн., в т.ч. ПДВ 25,00 грн.; ком ісія за відкриття кредитної лінії у розмірі 0,1% від ліміту к редитування, без ПДВ; комісія за зміну суттєвих умов креди тного договору за ініціативо ю позичальника (пролонгація, зміна графіку погашення кре диту, зміна процентної ставк и) у розмірі 0,05% від суми заборг ованості по кредитній лінії без ПДВ; щоквартальна комісі я за супроводження кредиту - 200,00 грн. без ПДВ. Сплата комісій проводиться у національній валюті України за офіційним курсом НБУ на день сплати.

Пунктом 4.6. Кредитного догов ору сторони обумовили, що у ра зі несвоєчасного повернення заборгованості по кредиту, п озичальник у строки, передба чені п.4.4. цього договору, сплач ує проценти з розрахунку 17% рі чних, що нараховуються на сум у простроченої заборгованос ті з дати її виникнення до дат и її повного погашення

Договорами №1 від 13.11.2006р., №2 від 05.07.2007р., №3 від 28.02.2008р., №1 від 29.05.2008р., №5 в ід 25.12.2008р., №6 від 29.05.2009р. сторонами в носилися зміни і доповнення до кредитного договору №25/КВ-0 6 від 27.10.2006р. на відкриття віднов лювальної кредитної лінії (в іноземній валюті).

Договором №1 від 13.11.2006р. про вне сення змін і доповнень до кре дитного договору №25/КВ-06 від 27.10. 2006р. на відкриття відновлювал ьної кредитної лінії (в інозе мній валюті) змінено редакці ю п. 1.1. кредитного договору, шля хом викладення в новій редак ції, зокрема, збільшено ліміт кредитування до 900 000, 00 доларів США та встановлено новий гра фік погашення кредиту - щомі сячно рівними частинами, поч инаючи з 13-го місяця кредитува ння по 36 000,00 доларів США (додато к №2, що є невід' ємною частино ю цього договору).

Договором №2 від 05.07.2007р. про вне сення змін і доповнень до кре дитного договору №25/ КВ-06 від 27.10 .2006р. на відкриття відновлювал ьної кредитної лінії (в інозе мній валюті) сторонами, зокре ма, змінено назву договору на «Кредитний договір №25/КВ-06 на в ідкриття відновлювальної му льтивалютної кредитної ліні ї», визначено валюту кредиту - долар США, євро, гривня; збі льшений ліміт кредитування - еквівалент 1 100 000,00 доларів США, щ о змінюється відповідно до Г рафіка зменшення ліміту кред итування, наведеного у Додат ку №3 до цього договору; процен тну ставку встановлено у роз мірі: 13% річних - у доларах США , 11% річних - у євро, 18,5% річних - у гривні.

Договором №3 від 28.02.2008р. про вне сення змін і доповнень до кре дитного договору №25/КВ -06 від 27.10 .2006р. збільшений ліміт кредиту вання до 1 200 000,00 доларів США, змі нений Графік зменшення ліміт у кредитування; строк кредит ної лінії подовжено до 30 серпн я 2012року; збільшена процентна ставка: у доларах США до 13,25%, у є вро до 11,5%, у гривні до 19%.

Додатковим договором №4 від 29.05.2008р. до кредитного договору №25/ КВ -06 від 27.10.2006р. сторонами змін ено Графік зменшення ліміту кредитування (Додаток №5 до до говору), процентну ставку вст ановлено на рівні: у доларах С ША - 13,25% річних за траншами, нада ними позичальнику до дати ук ладення Додаткового договор у №1 від 29.05.2008 року, 14% річних за тра ншами, наданими позичальнику починаючи з дати укладення Д одаткового договору №1 від 29 т равня 2008 року; у євро - 11,5% річни х; у гривні 19% річних; встановле но щомісячну комісію за упра вління кредитною лінією: 660 гр н. за траншами, наданими позич альнику до дати укладення До даткового договору №1 від 29 тр авня 2008 року; 25,00 грн. за траншами , наданими позичальнику почи наючи з дати укладення Додат кового договору №1 від 29.05.2008р., то що.

Додатковим договором №5 від 25.12.2008р. до кредитного договору №25/КВ-06 від 27.10.2006р., зокрема, збільш ено ліміт кредитування до 1 058 820,00 доларів США, що змінюється відповідно до графіку зменше ння ліміту кредитування, нав еденого у Додатку № 6 до цього договору.

29.05.2009р. між ТОВ «Український п ромисловий банк»в особі керу ючого Луганською філією та Д П «Трейд Лайн Луганськ»Т ОВ «Трейд Лайн ЛТД»уклад ений Договір №6 про внесення з мін та доповнень до кредитно го договору на відкриття від новлювальної кредитної ліні ї (в іноземній валюті) №25/ КВ -06 в ід 27.10.2006р. , яким сторони домовил ись змінити назву Договору з «Кредитний договір на відкр иття відновлюваної кредитно ї лінії (в іноземній валюті) №2 5/ КВ -06 від 27 жовтня 2006р.»на «Кред итний договір №25/ КВ -06 від 27 жов тня 2006р.»та викласти текст Дог овору у новій редакції.

Відповідно до п. 1.1. Кредитног о договору (в редакції Догово ру №6 про внесення змін та допо внень до кредитного договору №25/КВ-06 від 27.10.2006р.) Банк надає поз ичальнику кредит в грошовій формі на наступних умовах: су ма кредиту - 678 420,00 доларів США , процентна ставка - 13% річних ; сума кредиту 1 580 650,00 грн., процен тна ставка - 19%; кінцева дата п овернення кредиту - 30 серпня 2012 року; мета використання кре диту - поповнення обігових к оштів; графік погашення кред иту наведено у додатку 7 до цьо го договору; комісія за підго товку та оформлення Договору - 150,00 грн., в т.ч. ПДВ - 25,00 грн.; ком ісія за надання кредиту в роз мірі 0,1 процентів від суми кре диту; комісія за зміну суттєв их умов кредитного договору за ініціативою позичальника (пролонгація, зміна графіку п огашення кредиту, зміна проц ентної ставки) у розмірі 0,05% від суми заборгованості по кред иту без ПДВ; щомісячна комісі я за управління кредитом - 660, 00 грн. (без ПДВ); щоквартальна ко місія за управління кредитом - 200,00 грн. (без ПДВ). Сплата комі сій проводиться у національн ій валюті України за офіційн им курсом НБУ на день сплати.

Згідно з п. 4.1. Договору повер нення кредиту позичальником здійснюється шляхом перерах ування коштів із свого поточ ного рахунку на позичкові ра хунки. Заборгованість за кре дитом повертається позичаль ником у відповідності до гра фіка повернення заборговано сті (додаток №7 до цього догово ру). У випадку порушення пози чальником встановлених цим п унктом договору строків пове рнення кредиту, сума несплач еної в строк заборгованості за кредитом вважається прост роченою та переноситься банк ом на рахунки для обліку прос троченої заборгованості поз ичальника за кредитом.

Відповідно до п.п.4.2.,4.3.,4.4. креди тного договору проценти за к ористування кредитом нарахо вуються за період з дня надан ня кредиту до дня його поверн ення на суму фактичної забор гованості за кредитом, виход ячи з фактичної кількості дн ів у місяці та 360 днів у році - д ля кредитів, наданих в долара х США, та виходячи з фактичної кількості днів у місяці та ро ці - для кредиту, наданого в г ривні. Нарахування та сплата процентів за користування к редитом здійснюється у валют і кредиту. Нарахування проце нтів банком здійснюється щом ісячно за період з 28 числа мин улого місяця по 27 число поточн ого місяця включно та у день о статочного повернення креди ту. Сплата позичальником про центів здійснюється щомісяч но в строк до 28 числа по останн ій робочий день поточного мі сяця.

У випадку порушення позича льником встановлених цим пун ктом договору строків сплати процентів сума несплачених в строк процентів вважається простроченою та переноситьс я банком на рахунки для облік у прострочених нарахованих д оходів.

У разі несвоєчасного повер нення заборгованості по кред иту, позичальник сплачує у ст роки, передбачені п.4.4. цього до говору, проценти з розрахунк у 26% процентів річних, що нарах овуються на суму прострочено ї заборгованості з дати її ви никнення до дати її повного п огашення ( п. 4.6.договору).

За умовами п. 5.1. банк зобов' язався, зокрема, відкрити поз ичальнику позичковий рахуно к для обліку заборгованості за кредитом, рахунок для нара хування і сплати процентів т а рахунки для сплати комісій .

Банк має право (п. 5.2.6.договору ), зокрема: при настанні випадк ів, передбачених п.п. 9.1, 9.2 даного договору, призупинити подал ьше кредитування позичальни ка та/або здійснити договірн е списання (у тому числі й дост рокове) суми заборгованості позичальника за цим договоро м та/або достроково стягнути (в тому числі примусово) всю з аборгованість за цим договор ом (кредит, проценти, комісію з а управління кредитом, штраф ні санкції та інші платежі).

За умовами п. 6. 1. договору поз ичальник зобов' язався, зокр ема: використати кредит за ці льовим призначенням і своєча сно повернути його відповідн о до умов даного договору; сво єчасно сплачувати проценти з а користування кредитом та к омісії в порядку, передбачен ому цим договором; достроков о повернути всю заборгованіс ть за цим договором, а саме: по вернути всю суму кредиту, спл атити усі нараховані процент и, комісії, штрафні санкції (за наявності), а також сплатити у сі інші платежі, передбачені даним договором, у випадках, с троки та в порядку, передбаче них п. п. 9.1., 9.2 цього договору.

Згідно з п.9.2. договору, банк м ає право зупинити подальше к редитування позичальника та /або вимагати дострокового п овернення кредиту, сплати пр оцентів, комісій та штрафних санкцій, що передбачені цим д оговором, а також відшкодува ння збитків, завданих банку в наслідок невиконання або нен алежного виконання позичаль ником та/або іншими особами, щ о є поручителями позичальник а (в т.ч. гарантами, майновими п оручителями, заставодавцями та ін.) умов цього договору та /або угод (договорів), укладени х у забезпечення виконання п озичальником зобов' язань (Д оговорів забезпечення) за ци м договором, а позичальник зо бов' язаний протягом 10 кален дарних днів, а у випадку, якщо зобов' язання позичальника за цим договором забезпечую ться заставою майнових прав на грошові кошти, розміщені н а депозитному рахунку в ТОВ « Укрпромбанк»- не пізніше нас тупного робочого дня, з дати н адіслання банком відповідно ї вимоги, повернути суму забо ргованості по кредиту, що зал ишилась, сплатити проценти, к омісії, інші платежі за цим до говором та штрафні санкції, а також відшкодувати збитки, з авдані банку, у разі настання будь-якого з наступних випад ків, зокрема: порушення позич альником строків (термінів) п латежів, що встановлені цим д оговором; невиконання позича льником передбачених даним д оговором зобов' язань по ціл ьовому використанню кредиту ; при виникненні обставин, які викликають загрозу своєчасн ому виконанню позичальником зобов' язань за цим договор ом; погіршення фінансового с тану позичальника; позичальн иком та/або іншими особами, що є майновими поручителями (за ставодавцями, іпотекодавцям и за договорами забезпечення ), гарантами, поручителями та і н. не виконуються обов' язки за укладеними договорами за безпечення, наданими гаранті ями, іншими договорами (право чинами), укладеними в забезпе чення виконання позичальни ком цього договору, у тому чис лі у разі виникнення загрози втрати або зменшення вартос ті будь-якого з предметів зас тави, зазначених в п.3.1 цього до говору; порушення позичальни ком інших умов цього договор у, тощо.

У випадку порушення строкі в (термінів) повернення креди ту та/або сплати нарахованих процентів за користування н им та/або комісій позичальни к сплачує банку пеню в розмір і подвійної облікової ставки Національного банку України , що діяла в період прострочен ня, від невчасно сплаченого п латежу за кожен день простро чення (п. 8.1. договору).

У разі виникнення простроч еної заборгованості за відсо тками, комісією або кредитом , позичальник сплачує банку к омісію за користування креди тними коштами у розмірі 2% річн их від фактичної заборговано сті за кредитом у доларах США , що нараховуватиметься за пе ріод з дати виникнення прост роченої заборгованості до да ти її повного погашення (п.8.8. до говору).

Цей договір набуває чиннос ті з моменту підписання його уповноваженими представник ами сторін і скріплення печа тками сторін та діє по дату по вного виконання позичальник ом зобов' язань за цим догов ором (п. 10.1. договору).

Договір є чинним, рішення су ду про визнання недійсним кр едитного договору №25/КВ-06 від 27 .10.2006р. в матеріалах справи відс утнє.

З матеріалів справи вбачає ться виконання позивачем при йнятих на себе зобов'язань за кредитним договором. Факт от римання Дочірнім під приємством «Трейд Лайн Л уганськ»ТОВ «Трейд Лайн ЛТД»(позичальник) кредитних коштів на підставі кредитно го договору №25/КВ-06 від 27.10.2006р. під тверджено наданими до матері алів справи розпорядженнями бухгалтерії, меморіальними ордерами та банківськими вип исками, відповідно до яких по зичальником отримані за кред итним договором №25/КВ-06 від 27.10.2006 р. кошти на загальну суму 1 153 000, 00 доларів США та 1 580 650,00 грн.

Втім, позичальник належни м чином не виконував прийнят і на себе зобов'язання за кред итним договором №25/КВ-06 від 27.10.2006 р. в частині погашення кредит у, сплати процентів за корист ування кредитом та комісій.

У зв' язку з не виконанням п озичальником зобов' язань з а кредитним договором №25/КВ-06 в ід 27.10.2006р. позивач листами № 4999, №50 00 від 12.10.2009р. звернувся до ДП «Т рейд Лайн Луганськ»ТОВ « Трейд Лайн ЛТД», як позичал ьника, та ТОВ «Трейд Лайн ЛТД», як іпотекодавця, з вимог ою про усунення порушень, яки ми повідомив про невиконання ДП «Трейд Лайн Луганськ» ТОВ «Трейд Лайн ЛТД»зобо в' язань за кредитним догово ром №25/КВ-06 від 27.10.2006р. На підстав і п. 6.1.3., п.9.2. кредитного договору , п.4.1. іпотечного договору, вима гав протягом 30 днів виконати з обов' язання та сплатити бор г в сумі 689 93,21 доларів США та 1 613 863, 25 грн.

Листом - повідомленням про дострокове повернення креди тних коштів (вих. №4998 від 12.10.2009 рок у) Банк вимагав від ДП «Трей д Лайн Луганськ»ТОВ «Тре йд Лайн ЛТД»виконати зобов ' язання - сплатити борг в с умі 689 93,21 доларів США та 1 613 863,25 грн ., що виник з Кредитного догово ру №25/КВ-06 від 27 жовтня 2006 року.

Вимоги залишені позичаль ником без задоволення, що ста ло підставою для звернення п озивача з позовом до суду.

Перевіривши повноту встан овлених судом першої інстанц ії обставин справи та правил ьність їх юридичної оцінки, Д онецький апеляційний господ арський суд дійшов висновку про необґрунтованість апеля ційної скарги виходячи з нас тупного.

В силу ч. 1 ст. 193 Господарськог о кодексу України, суб'єкти го сподарювання та інші учасник и господарських відносин пов инні виконувати господарськ і зобов'язання належним чино м відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимо г щодо виконання зобов'язанн я - відповідно до вимог, що у пе вних умовах звичайно ставлят ься. При цьому, до виконання го сподарських договорів засто совуються відповідні положе ння Цивільного кодексу Украї ни з урахуванням особливосте й, передбачених Господарськи м кодексом України.

Відповідно до ст. 526 Цивільно го Кодексу України зобов'яза ння має виконуватися належни м чином відповідно до умов до говору та вимог цього Кодекс у, інших актів цивільного зак онодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповід но до звичаїв ділового оборо ту або інших вимог, що звичайн о ставляться.

Одностороння відмова від з обов' язання або односторон ня зміна його умов не допуска ється, якщо інше не встановле но договором або законом (ст. 5 25 Цивільного кодексу України ).

Відповідно до ст. 610 Цивільно го кодексу України порушення м зобов'язання є його невикон ання або виконання з порушен ням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне вико нання).

Статтею 629 Цивільного кодек су України встановлено, що до говір є обов' язковим для ви конання сторонами.

За своєю правовою природою договір №25/КВ-06 від 27.10.2006 року є кр едитним договором, згідно як ому, за приписами ст. 1054 Цивільн ого кодексу України, банк або інша фінансова установа (кре дитодавець) зобов'язується н адати грошові кошти (кредит) п озичальникові у розмірі та н а умовах, встановлених догов ором, а позичальник зобов'язу ється повернути кредит та сп латити проценти. До відносин за кредитним договором заст осовуються положення парагр афа 1 глави 71 Цивільного кодек су України, якщо інше не встан овлено параграфом 2 і не випли ває із суті кредитного догов ору (ст. 1054 Цивільного кодексу України).

Позикодавець має право на одержання від позичальник а процентів від суми позики, якщо інше не встановлено дог овором або законом. Розмір і п орядок одержання процентів в становлюються договором. Якщ о договором не встановлений розмір процентів, їх розмір в изначається на рівні обліков ої ставки Національного бан ку України. У разі відсутност і іншої домовленості сторін проценти виплачуються щоміс яця до дня повернення позики (ст. 1048 Цивільного кодексу Укра їни).

Позика вважається поверну тою в момент зарахування гро шової суми, що позичалася, на б анківський рахунок позикода вця (ч. 3 ст. 1049 Цивільного кодекс у України).

Згідно з ч. 2. ст. 1050 Цивільного кодексу України якщо догово ром встановлений обов'язок п озичальника повернути позик у частинами (з розстроченням ), то в разі прострочення повер нення чергової частини позик одавець має право вимагати д острокового повернення част ини позики, що залишилася, та с плати процентів, належних йо му відповідно до статті 1048 цьо го Кодексу.

За умовами ст. 599 Цивільного к одексу України, зобов' язанн я припиняється виконанням, п роведеним належним чином.

Факт наявності заборгован ості відповідача станом на 14.1 0.2011р. в сумі 678 420,00 доларів США (щ о за офіційним курсом НБУ ста ном на 14.10.2011р. еквівалентно 5410874,39 г рн.) та 1 580 650,00 грн. за кредитом, 241 763 ,33 доларів США (еквівалентно 1 9 28 231,79 грн.) та 700 807,45 грн. за процента ми, 19 420,00 грн. за щомісячною та що квартальними комісіями за уп равління кредитом та 228 569,92грн. за комісією за простроченою заборгованістю підтвердж ується матеріалами справи та не спростований відповідаче м.

Відповідно до ст.ст.610-611 Цивіл ьного кодексу України невико нання або виконання з поруше нням умов, визначених змісто м зобов' язання (неналежне в иконання), є його порушенням, у разі якого настають правові наслідки, зокрема, сплата неу стойки.

Згідно зі ст.549 Цивільного ко дексу України неустойкою (шт рафом, пенею) є грошова сума аб о інше майно, які боржник пов инен передати кредиторові у разі порушення боржником зо бов'язання. Пенею є неустойка , що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно викона ного грошового зобов'язання за кожен день прострочення в иконання.

Право на неустойку виникає незалежно від наявності у кр едитора збитків, завданих не виконанням або неналежним ви конанням зобов'язання (ч. 1 ст.55 0 Цивільного кодексу України ). Сплата неустойки не звільня є боржника від виконання сво го обов'язку в натурі (ч. 1 ст. 552 Ц ивільного кодексу України).

Обов' язок Позичальника з а порушення строків (терміні в) повернення кредиту та/або с платі процентів за користува ння ним та/або комісій сплати ти банку пеню в розмірі подві йної облікової ставки НБУ, що діяла в період прострочення , від невчасно сплаченого пла тежу за кожен день простроче ння, обумовлений сторонами в п. 8.1. кредитного договору.

Враховуючи вищезазначене, позивачем за несвоєчасне по гашення простроченого креди ту за період з 15.04.2011р. по 14.10.2011р. нар аховано пеню в сумі 29 593,40 доларі в США (еквівалентно 236 028,08 грн.) та 69 094,54 грн.; за несвоєчасне погаш ення прострочених процентів за період з 15.04.2011р. по 14.10.2011р. - пеню у сумі 15 471,02 доларів США (еквіва лентно 123 392,21 грн.) та 45 919,17 грн.; за н есвоєчасне погашення простр очених комісій за період з 15.04.2 011р. по 14.10.2011р. - пеню у сумі 16 568,65 грн .

Відповідно до ч. 6 ст. 232 Господ арського кодексу України нар ахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобо в'язання, якщо інше не встанов лено законом або договором, п рипиняється через шість міся ців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано. Зі змісту Кредитного договору вбачаєт ься, що сторони не домовлялис я про інше.

Несвоєчасне виконання п озичальником зобов' язань з а кредитним договором мало м ісце та підтверджується мате ріалами справи, тому нарахув ання позивачем пені відповід ає умовам договору та вимога м законодавства.

Правильність здійсненог о позивачем Розрахунку з аборгованості відповідача з а Кредитним договором №25/КВ-06 в ід 27.10.2006 року та нарахування штр афних санкцій підтверджуєть ся Висновком №3941/25 судово-еконо мічної експертизи по справі №7/319 від 28.11.2011р. Донецького науко во-дослідного інституту судо вих експертиз, відповідно до якого в результаті проведен ня експертного дослідження з роблені наступні висновки:

- по першому питанню: ви ходячи з проведених дослідже нь, підтверджується документ ально наявність заборговано сті відповідача перед ТОВ «У країнський промисловий банк » станом на 04.03.11 по кредитному д оговору № 25/КВ-06 від 27.10.2006р., із змі нами та доповненнями, по кред итах, наданих у доларах США - о сновного боргу в сумі 678 420,00 дол. США, по нарахованих процента х 155 611,83 дол. США, з 2% комісії 20 314,91 дол . США; по кредитах, наданих у гр ивні - 1 580 650,00 гривень основног о боргу, по нарахованих проце нтах за користування кредито м у гривні - 475 634,20 грн., з комісій за управління кредитом 13 540,00;

- по другому питанню: ви ходячи з проведених дослідже нь, сума пені, розрахована зг ідно п. 8.1. договору № 6 від 29.05.2009р. п ро внесення змін та доповнен ь до кредитного договору № 25/К В-06 від 27.10.2006р. та у відповідності з вимогами п. 6 ст. 232 ГК України, станом на 14.10.2011р. становить: за п ростроченим кредитом в гривн і - 69 094,54 грн., за простроченими процентами в гривні - 45 919,17 грн ., за простроченою комісією за управління кредитом - 1 271,93 гр н., за простроченим кредитом у доларах США - 29 593,40 дол. США, за п ростроченими процентами у до ларах США - 15 471,02 дол. США, за про строченою 2% комісією згідно п .8.8. договору - 1 913,07 дол. США;

- по третьому питанню: ви ходячи з проведених дослідже нь, підтверджується документ ально заборгованість відпов ідача перед ТОВ «Український промисловий банк»по кредитн ому договору № 25/КВ-06 від 27.10.2006р., і з змінами та доповненнями, ст аном на 04.03.2011р. по кредитах, нада них у доларах США, основного б оргу в сумі 678 420,00 доларів США, по нарахованих процентах в сум і 155 611,83 дол. США, з 2% комісії 20 314,91 доларів США; по кредит ах, наданих у гривні, - 1 580 650,00 грив ень основного боргу, по нарах ованих процентах за користув ання кредитом у гривні - 475 634,20 г рн., з комісій за управління кр едитом 13 540,00 грн.; станом на 14.10.2011р.: по кредитах, наданих у долара х США, основного боргу в сумі 6 78 420,00 дол. США, по нарахованих пр оцентах в сумі 241 763,33 дол. США, з 2% к омісії - 28 757,47 дол. США, пені за п ростроченим кредитом у долар ах США - 29 593,40 дол. США, пені за пр остроченими процентами у дол арах США -15 471,02 дол. США, пені за пр остроченою 2% комісією згідно п. 8.8 договору - 1 913,07 дол. США; по к редитах, наданих у гривні, 1580650,00 гривень основного боргу, по н арахованих процентах за кори стування кредитом у гривні - 700 807,45 грн., з комісій за управлін ня кредитом 19 420,00 грн., пені за пр остроченим кредитом в гривні - 69 094,54 грн., пені за прострочен ими процентами в гривні - 45919,1 7 грн., пені за простроченою ко місією за управління кредито м - 1271,93 грн.

Необґрунтованими є доводи скаржника про відсутність п ідстав для стягнення з відпо відача заборгованості за ком ісією за управління кредитом та пені за несвоєчасне погаш ення такої комісії з огляду н а наступне.

Підставами виникнення ц ивільних прав та обов'язків є, зокрема, договори та інші п равочини (п.1. ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України).

Частиною 1 статті 55 Закону Ук раїни «Про банки і банківськ у діяльність»передбачено, що відносини банку з клієнто м регулюються законодавст вом України, нормативно-прав овими актами Національного б анку України та угодами (дого ворами) між клієнтом та банко м.

Відповідно до ст. 626 Цивільно го кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або прип инення цивільних прав та обо в'язків.

Згідно з ч. 1 ст. 638 Цивільного к одексу України зміст догово ру становлять умови (пункти ), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, я кі є обов'язковими

відпо відно до актів цивільного за конодавства.

Статтею 639 Цивільного кодек су України встановлено, що до говір є обов'язковим для вико нання сторонами.

Пунктом 1.1. Кредитного догов ору №25/КВ-06 від 27.10.2006 року сторона ми погоджено, зокрема, сплату щоквартальної комісії за су проводження кредиту - 200,00 грн .

Договором №3 від 28.02.2008р. про вне сення змін і доповнень до кре дитного договору №25/КВ-06 від 27.10. 2006р. п.1.1. кредитного договору ви кладений в новій редакції та передбачена, окрім іншого, що квартальна комісія за супров одження кредиту - 200,00 грн.; щом ісячна комісія за управління кредитною лінією, починаючи з березня 2008 року в розмірі 660,00 г рн.

Додатковим договором №1 від 29.05.2008р. до кредитного договору №25/КВ-06 від 27.10.2006р. встановлені на ступні умови щодо сплати ком ісії: щомісячна комісія за уп равління кредитною лінією ст ановить 660,00 грн. за траншами, на даними позичальнику до дати укладання Додаткового догов ору №1 від 29.05. 2008 року; щомісячна к омісія за управління кредитн ою лінією - 25,00 грн. за траншами, наданими позичальнику почин аючи з дати укладання Додатк ового договору №1 від 29.05. 2008 року .

Відповідно до п. 1.1. кредитног о договору в редакції Догово ру №6 від 29.05.2009р. про внесення змі н і доповнень до кредитного д оговору №25/КВ-06 від 27.10.2006р., щоміс ячна комісія за управління к редитом становить 660,00 грн., щок вартальна комісія за управлі ння кредитом - 200,00 грн.

Сплату позичальником пені за несвоєчасну сплату коміс ій обумовлено сторонами в п. 8. 1. кредитного договору з враху ванням додаткових договорів .

Зазначене свідчить, що зобо в' язання позичальника щодо сплати щомісячної та щоквар тальної комісій за управлінн я кредитом, розмір таких комі сій, зобов"язання по сплаті пе ні за несвоєчасну сплату ком ісій, та її розмір, погоджені с торонами у кредитному догово рі (з врахуванням додаткових договорів), який є обов' язко вим для виконання сторонами.

Враховуючи зазначене, Доне цький апеляційний господарс ький суд дійшов висновку, що д оводи заявника, викладені в а пеляційній скарзі не обґрунт овані, не доведені належними та допустимими доказами в ро зумінні ст.33, ст.34 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни.

Твердження заявника апеля ційної скарги про порушення і неправильне застосування м ісцевим господарським судом норм матеріального та проце суального права при прийнятт і рішення не знайшли свого пі дтвердження, в зв' язку з чим підстав для зміни чи скасува ння рішення господарського с уду Луганської області від 10.0 1.2012р. (підписано 16.01.2012р.) по справі № 7/319 суд апеляційної інстанц ії не вбачає.

Відповідно до ст. 49 Господар ського процесуального кодек су України витрати по сплаті судового збору за подання ап еляційної скарги покладають ся на заявника скарги - Дочі рнє підприємство "Акта 2010 Лу ганськ", м.Київ.

Результати апеляційного п ровадження у справі № 7/319 огол ошені в судовому засіданні.

Керуючись ст.ст. 49, 91, 99, 101, 102, 103, 105 Го сподарського процесуальног о кодексу України Донецький апеляційний господарський с уд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу До чірнього підприємства "Акта 2010 Луганськ", м.Київ на рішення господарського суду Лугансь кої області від 10.01.2012р. (підписа но 16.01.2012р.) у справі № 7/319 - залишити без задоволення.

Рішення господарського су ду Луганської області від 10.01.20 12р. (підписано 16.01.2012р.) у справі № 7/319 - залишити без змін.

Постанова набирає закон ної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищог о господарського суду Україн и у касаційному порядку чере з Донецький апеляційний госп одарський суд протягом двадц яти днів.

Головуючий Н.М. Дучал

Судді: К.В. Богатир

О.І. Склярук

Надруковано 6 екз.: 2-позивачу, 1 -відповідачу, 1-у справу, 1-ДАГС , 1-ГСЛО