Ухвала

від 03.02.2012 по справі 2а/0570/22621/2011

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Головуючий у 1 інстанції - Єфіменко О.В.

Суддя-доповідач - Білак С . В.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 лютого 2012 року справа №2а/0 570/22621/2011 приміщення суду за адресою:83017, м. Донецьк, бул. Шевч енка, 26

Донецький апеляційний а дміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого Білак С.В .

суддів Сухарьок М.Г., Гаврищ ук Т.Г.

при секретарі Костроміній Г.С.

з участю представників поз ивача Свенцицького О.В., Хомицького В.М.

представника відповідача Мітасьової О.В.

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу Донецького територі ального управління Державно ї комісії з цінних паперів та фондового ринку України на п останову Донецького окружно го адміністративного суду ві д 19 грудня 2011 року у справі № 2а/0570 /22621/2011 за позовом товариства з д одатковою відповідальністю «Машинобудівний завод «Бура н» до Донецького територіаль ного управління Державної ко місії з цінних паперів та фон дового ринку України про виз нання дій незаконними, скасу вання розпорядження та зобов ' язання вчинити дії,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач товариство з додат ковою відповідальністю «Маш инобудівний завод «Буран» зв ернувся до Донецького окружн ого адміністративного суду і з позовом до Донецького тери торіального управління Держ авної комісії з цінних папер ів та фондового ринку Україн и про визнання дій незаконни ми, скасування розпорядження та зобов' язання вчинити ді ї.

Позивач просив визнати дії відповідача щодо винесення розпорядження № 42-ДО-В від 03.11.2011р . незаконними. Скасувати розп орядження Донецького терито ріального управління Держав ної комісії з цінних паперів та фондового ринку України № 42-ДО-В від 03.11.2011р. Зобов' язати в ідповідача зупинити обіг акц ій (62 250 штук простих іменних, бе з документарної форми існува ння) емітентом яких є публічн е акціонерне товариство «Маш инобудівний завод «Буран».

Постановою Донецького окр ужного адміністративного су ду від 19 грудня 2011 року позов бу ло задоволено в повному обся зі.

Не погодившись рішенням су ду першої інстанції, відпові дачем подано апеляційну скар гу на зазначене рішення, в які й просить скасувати постанов у суду та прийняти нову, в якій відмовити позивачу в задово ленні позовних вимог.

В обґрунтування апеляційн ої скарги зазначив, що постан ова суду першої інстанції пр ийнята з порушенням норм мат еріального та процесуальног о права.

У зв' язку з припиненням ді яльності шляхом перетворенн я в товариство з додатковою в ідповідальністю, позивачем б уло надано документи на зупи нення обігу акцій, які містил и суттєві недоліки, а тому згі дно п. 8 розділу І Порядку № 222 уп овноваженою особою Комісії п равомірно винесено розпоряд ження № 42-ДО-В про відмову ПАТ « Машинобудівний завод «Буран » в зупиненні обігу акцій.

В судовому засіданні предс тавник відповідача підтрима в доводи апеляційної скарги.

Представники позивача зап еречували проти доводів апел яційної скарги.

Заслухавши доповідь судді -доповідача, доводи апеляцій ної скарги представника відп овідача, заперечення проти д оводів апеляційної скарги пр едставників позивача, переві ривши матеріали справи, вивч ивши доводи апеляційної скар ги, колегія суддів вважає нео бхідним апеляційну скаргу за лишити без задоволення, а пос танову суду першої інстанції без змін, з наступних підстав .

Судами першої та апеляційн ої інстанцій встановлено, що 12.10.2011р. публічним акціонерним т овариством «Машинобудівний завод «Буран» до Донецького територіального управління Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку Ук раїни було направлено заяву про зупинення обігу акцій (а.с .10).

Розпорядженням Донецького територіального управління Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку Ук раїни № 42-ДО-В від 03.11.2011р. було від мовлено публічному акціонер ному товариству «Машинобуді вний завод «Буран» у зупинен ні обігу акцій (а.с.27).

Підставою відмови зазначе но п.п. а/ п.8 Розділу 1 Порядку ск асування реєстрації випускі в акцій та анулювання свідоц тв про реєстрацію випусків а кцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку Ук раїни від 30.12.1998р. № 222, а саме:

1) в довідці ПАТ «Машинобуді вний завод «Буран» від 12.10.2011р. з азначено кількість та відсот ок голосів акціонерів, що при ймають рішення про ліквідаці ю, що не відповідає п.п.б) п.1.1 Роз ділу ІІІ Порядку № 222, відповід но до якого довідка містить в ідомості про кількість та ві дсоток голосів акціонерів, щ о приймають рішення про реор ганізацію і призначення комі сії; у пункті порядок та умови обміну акцій у заяві про обмі н акцій на письмові зобов' я зання вказується кількість, тип та категорії акцій, запро понованих до продажу;

2) загальними зборами акціон ерів не затверджені питання щодо порядку обміну акцій ПА Т «Машинобудівний завод «Бур ан» на частки товариства з до датковою відповідальністю, а визначено лише порядок обмі ну акцій на письмові зобов' язання, що не відповідає вимо гам ст. 87 Закону України «Про а кціонерні товариства» та не затверджено план перетворен ня Товариства, що не відповід ає вимогам ст. 81 цього ж Закону . Крім цього, до протоколу зага льних зборів акціонерів № 1/2011 в ід 9 вересня 2011 року не надані п ротокол про підсумки голосув ання та перелік акціонерів, я кі реєструвались для участі у даних загальних зборах, які відповідно до вимог ст.ст. 40, 45 З акону України «Про акціонерн і товариства» додаються до п ротоколу;

3) ціна викупу акцій, визначе на у протоколі загальних збо рів акціонерів, розрахована з порушенням вимог п.2 ст. 8 та п. 1 ст. 69 Закону України «Про акці онерні товариства», а саме ві дсутній біржовий курс за акц іями ПАТ «Машинобудівний зав од «Буран» станом на день, що п ередує дню опублікування в у становленому порядку повідо млення про скликання загальн их зборів;

4) надано копію Довідки Прив атного акціонерного товарис тва «Всеукраїнський депозит арій цінних паперів» від 12.09.2011р . № 15155-18754, що не відповідає вимога м п.п.в) п.1.1 Розділу ІІІ Порядку № 222.

Відповідно до п.8 Порядку ск асування реєстрації випускі в акцій та анулювання свідоц тв про реєстрацію випуску ак цій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку ві д 30 грудня 1998 року № 222, відмова в з упиненні обігу акцій, віднов ленні обігу акцій, скасуванн і реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про р еєстрацію випуску акцій скла дається у разі: а) невідповідн ості поданих документів вимо гам чинного законодавства; б ) порушення встановленого за конодавством порядку припин ення діяльності акціонерног о товариства; в) виявлення на д ату подання документів поруш ення порядку скликання та/аб о проведення загальних зборі в акціонерів, на яких прийнят о рішення про припинення дія льності акціонерного товари ства.

Згідно п.1 розділу ІІІ Поряд ку № 222 зупинення обігу акцій у разі припинення діяльності акціонерного товариства шля хом його реорганізації на пі дставі рішення органів, зазн ачених у пунктах 3, 4 розділу I, з дійснюється у такому порядку :

1.1. Протягом семи робочих дні в після прийняття рішення пр о реорганізацію товариство п овинно подати до реєструваль ного органу такі документи: а ) заяву про зупинення обігу ак цій (додаток 2); б) рішення про ре організацію і призначення ко місії, що засвідчується голо вою комісії та печаткою това риства.

У разі, якщо рішення про рео рганізацію і призначення ком ісії прийнято загальними збо рами акціонерів, до реєструв ального органу також подаєть ся довідка, засвідчена підпи сами голови і секретаря збор ів, голови комісії та печатко ю товариства, яка має містити відомості про:

- загальну кількість акціон ерів на дату проведення зага льних зборів;

- кількість та відсоток голо сів акціонерів, що беруть уча сть у загальних зборах;

- найменування емітента та й ого місцезнаходження, іденти фікаційний код юридичної осо би;

- розмір статутного фонду;

- мету та предмет діяльності ;

- розміщення раніше випущен их в обіг цінних паперів (пере лік і результати попередніх випусків цінних паперів із з азначенням свідоцтв про реєс трацію випусків цінних папер ів та органів, що видали відпо відні свідоцтва /із зазначен ням за кожним випуском кільк ості іменних акцій, простих т а привілейованих акцій, проц ентних та безпроцентних облі гацій, номінальної вартості та загальної суми випуску, фо рми випуску);

- кількість та відсоток голо сів акціонерів, що приймають рішення про реорганізацію і призначення комісії;

- порядок голосування;

- відомості щодо реорганіза ції товариства (із зазначенн ям інформації про товариство , що реорганізовується, форму його реорганізації та інфор мації про товариства, що ство рюються під час реорганізаці ї. Інформація про товариства , що створюються під час реорг анізації, повинна включати д ані про організаційно-правов у форму, найменування, місцез находження товариств, розмір статутного фонду, кількість учасників);

- порядок та умови обміну ак цій у статутному фонді акціо нерного товариства, що реорг анізовується, на частки у ста тутному фонді товариств, що с творюються внаслідок реорга нізації;

- строк оцінки та викупу акц ій в акціонерів, які вимагают ь цього, у разі, якщо ці акціон ери не голосували за прийнят тя загальними зборами рішенн я про реорганізацію і зверну лись до товариства з письмов ою заявою;

в) довідку, засвідчену підпи сами та печаткою реєстратора про передачу йому реєстру вл асників іменних цінних папер ів (при документарній формі) а бо депозитарію, з яким укладе но договір про обслуговуванн я випуску цінних паперів (при бездокументарній формі), із з азначенням ідентифікаційно го коду юридичної особи та йо го місцезнаходження. Довідка також повинна містити дані щ одо наявності державної част ки у статутному фонді емітен та на дату прийняття рішення про реорганізацію.

У разі самостійного веденн я реєстру емітентом надаєтьс я копія ліцензії на здійснен ня професійної діяльності на ринку цінних паперів - діяльн ості щодо ведення власного р еєстру власників іменних цін них паперів;

г) копію опублікованого згі дно з вимогами статті 43 Закону України «Про господарські т овариства» повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів товариства, на як их прийнято рішення про реор ганізацію, та довідку, яка сві дчить про персональне повідо млення усіх акціонерів про п роведення цих загальних збор ів (згідно з порядком, установ леним у статуті товариства), щ о засвідчені підписом та печ аткою товариства.

З матеріалів справи вбачає ться, що позивач у довідці №391 в ід 12 жовтня 2011 року зазначив кі лькість та відсоток голосів акціонерів, що приймають ріш ення про ліквідацію, у пункті порядок та умови обміну акці й у заяві про обмін акцій на пи сьмові зобов' язання вказує ться кількість, тип та катего рія акцій, запропонованих до продажу. що є опискою, так як з гідно протоколу загальних зб орів акціонерів ПАТ «Машиноб удівний завод «Буран» № 1/2011, на загальних зборах приймалося рішення про припинення ПАТ « Машинобудівний завод «Буран » шляхом перетворення у това риство з додатковою відповід альністю.

У розділі «Порядок та умови обміну акцій» довідки № 391 вка зано про обмін акцій на частк и в статутному капіталі прав онаступника - товариства з додатковою відповідальніст ю, а тому, зазначені відповіда чем в п.1 спірного розпоряджен ня недоліки у довідці від 12 жо втня 2011 року є описками, що не м оже бути підставою відмови у зупиненні обігу акцій.

Відповідачем у спірному ро зпорядженні зазначено, що за гальними зборами акціонерів не затверджені питання щодо порядку обміну акцій ПАТ «Ма шинобудівний завод «Буран» н а частки товариства з додатк овою відповідальністю, що не відповідає вимогам ст. 87 Зако ну України «Про господарські товариства ».

Відповідно до пп.1-3 ст. 87 Закон у України «Про господарські товариства», перетворенням а кціонерного товариства визн ається зміна організаційно-п равової форми акціонерного т овариства з його припиненням та передачею всього майна, пр ав і обов'язків підприємниць кому товариству - правонасту пнику згідно з передавальним актом. Наглядова рада акціон ерного товариства, що перетв орюється, виносить на затвер дження загальних зборів акці онерного товариства питання про перетворення товариства , про порядок і умови здійснен ня перетворення, порядок обм іну акцій товариства на част ки (паї) підприємницького тов ариства-правонаступника. Заг альні збори акціонерів товар иства, що перетворюється, ухв алюють рішення про перетворе ння товариства, про порядок і умови здійснення перетворен ня, порядок обміну акцій това риства на частки (паї) підприє мницького товариства-правон аступника.

З протоколу № 1/2011 від 9 вересня 2011 року вбачається, що п' ятим питанням порядку денного за гальних зборів ухвалено здій снити обмін акції ПАТ «Машин обудівний завод «Буран» на ч астки у статутному фонді юри дичної особи - правонаступни ка» ТДВ «Машинобудівний заво д «Буран» та розподілити із з береженням співвідношення к ількості акцій, що було у акці онерів у статутному капіталі акціонерного товариства, що перетворилося. Встановити с трок обміну акцій на письмов і зобов' язання до дня прове дення установчих зборів това риства з додатковою відповід альністю.

Стосовно порушення вимог с т.81 Закону України «Про господ арські товариства» щодо не з атвердження плану перетворе ння товариства, судом встано влено наступне.

Протоколом Наглядової рад и ПАТ «Машинобудівний завод «Буран» № 23/11 від 10.07.2011р. було розр облено (затверджено) план пер етворення ПАТ «Машинобудівн ий завод Буран», як цього вима гає Закон України «Про акціо нерні товариства». В подальш ому на загальних зборах акці онерами було в цілому прийня ті та затверджені пункти пла ну перетворення, який розроб лено Наглядовою радою.

Таким чином, судом першої ін станції вірно зроблено висно вок про те, що на загальних збо рах були вирішені питання пр о перетворення (реорганізаці ю), а також затверджено пункти плану перетворення.

У спірному розпорядженні в ідповідачем зазначено поруш ення ст.ст. 40, 45 Закону України « Про господарські товариства », а саме, до протоколу загальн их зборів акціонерів № 1/2011 від 9 вересня 2011 року не надані прот окол про підсумки голосуванн я та перелік акціонерів, які р еєструвались для участі у да них загальних зборах.

Відповідно до п.1.1 Розділу ІІ І Порядку № 222 встановлено вич ерпний перелік документів, я кі подаються акціонерним тов ариством у разі припинення д іяльності акціонерного това риства шляхом його реорганіз ації з метою зупинення обігу акцій, в якому такі документи як протокол про підсумки гол осування та перелік акціонер ів, які реєструвались для уча сті у даних загальних зборах - відсутні.

У спірному розпорядженні з азначено, що ціна викупу акці й, визначена у протоколі зага льних зборів акціонерів розр ахована з порушенням вимог п .2 ст. 8 та п.1 ст. 69 Закону України « Про господарські товариства », а саме: відсутній біржовий к урс за акціями ПАТ «Машинобу дівний завод «Буран» станом на день, що передує дню опублі кування в установленому поря дку повідомлення про скликан ня загальних зборів.

З матеріалів справи вбачає ться, що 10 травня 2011 року акції і менні прості ПАТ «Машинобуді вний завод «Буран», код цінни х паперів (ISIN) UA4000081079 були внесені до біржового списку Приватно го акціонерного товариства « Фондова біржа «Іннекс» у яко сті позалістингових цінних п аперів, таким чином, ринкова в артість акцій ПАТ «Машинобуд івний завод «Буран» визначає ться відповідно до п.2 ч. 2 ст. 8 За кону України «Про господарсь кі товариства».

Згідно листа № 88 від 04.08.2011р. при ватного акціонерного товари ства «Фондова біржа «Іннекс» за період з 10 травня 2011 року по 3 серпня 2011 року ціна продажу (бі ржовий курс) за одну акцію ПАТ «Машинобудівний завод «Бура н» складає 10 грн.

Частиною 1 ст. 69 Закону Україн и «Про господарські товарист ва» встановлено, що ціна вику пу акцій розраховується стан ом на день, що передує дню опуб лікування в установленому по рядку повідомлення про склик ання загальних зборів, на яки х було прийнято рішення, яке с тало підставою для вимоги об ов'язкового викупу акцій.

Персональні повідомлення акціонерів були надіслані ак ціонерам 5 серпня 2011 року, а бір жовий курс за акціями ПАТ «Ма шинобудівний завод «Буран» б ув наданий станом на 4 серпня 2 011 року.

Ціна на акції ПАТ «Машинобу дівний завод» була встановле на вище біржового курсу, нада ного Приватним акціонерним т овариством «Фондова біржа «І ннекс», а саме: 12,35 грн. за штуку, так як така ціна за акцію є ном інальною вартістю акції і вр аховує інтереси акціонерів.

Колегія суддів вважає, що су дом першої інстанції вірно з роблено висновок про те, що по зивачем не порушено вимоги ч инного законодавства при виз наченні ринкової ціни акцій та наявний біржовий курс за а кціями ПАТ «Машинобудівний з авод «Буран» станом на день, щ о передує дню опублікування в установленому порядку пові домлення про скликання загал ьних зборів.

Пунктом 4 спірного розпоряд ження зазначено, що позиваче м надано копію довідки Прива тного акціонерного товарист ва «Всеукраїнський депозита рій цінних паперів» від 12.09.2011р. № 15155-18754, що не відповідає вимога м п.п.в) п.1.1 Розділу ІІІ Порядку № 222.

Вперше позивач звернувся і з заявою про зупинення обігу акцій 16.09.2011р., до якої було долуч ено оригінал зазначеної дові дки. При повторному зверненн і із аналогічною заявою пози вач не мав можливості подати до Комісії оригінал довідки Приватного акціонерного тов ариства «Всеукраїнський деп озитарій цінних паперів» від 12.09.2011р. № 15155-18754, оскільки вона знах одиться в реєструвальному ор гані.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд ом першої інстанції вірно зр облено висновок про правомір ність та обґрунтованість вим ог позивача щодо незаконност і розпорядження № 42-ДО-В від 9 ли стопада 2011 року та зобов' яза ння відповідача вчинити дії в межах своєї компетенції що до зупинення обігу акцій Пуб лічного акціонерного товари ства «Машинобудівний завод « Буран» у зв' язку з реоргані зацією.

Відповідно до вимог Кодекс у адміністративного судочин ства України підставами для скасування рішення є порушен ня судом норм матеріального чи процесуального права.

Доводи апеляційної скарги не дають підстав для висновк у про те, що при розгляді справ и судом першої інстанції бул о допущено неправильне засто сування норм матеріального ч и процесуального права.

Судова колегія дійшла висн овку про те, що підстави для ск асування рішення суду першої інстанції відсутні, а тому ві дхиляє апеляційну скаргу і з алишає судове рішення без зм ін.

На підставі вищевикладено го, керуючись ч. 3 ст. 24, ст.ст. 160, 167, 18 4 ч.1, 195, 196, п.1 ч. 1 ст. 198, 200, ч.1 ст. 205, ст.ст. 206, 211, 212, 254 Кодексу адміністративн ого судочинства України, суд , -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Донецьк ого територіального управлі ння Державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у України - залишити без задов олення.

Постанову Донецького окру жного адміністративного суд у від 19 грудня 2011 року у справі № 2а/0570/22621/2011 за позовом товариства з додатковою відповідальніс тю «Машинобудівний завод «Бу ран» до Донецького територіа льного управління Державної комісії з цінних паперів та ф ондового ринку України про в изнання дій незаконними, ска сування розпорядження та зоб ов' язання вчинити дії - за лишити без змін.

Вступна та резолютивна час тина ухвали складена в нарад чій кімнаті та проголошена в судовому засіданні 03 лютого 2 012 року, в повному обсязі ухвал а складена 08 лютого 2012 року.

Ухвала набирає законної си ли з моменту проголошення.

Ухвала суду може бути оскар жена до Вищого адміністратив ного суду України протягом д вадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенн ям суду апеляційної інстанці ї, а в разі складання рішення в ідповідно до ст.160 КАС України - з дня складання рішення в п овному обсязі.

Головуючий суддя С.В.Білак

Судді М.Г.Сухарьок

Т.Г .Гаврищук