Постанова

від 29.02.2012 по справі 2а/0570/18493/2011

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Головуючий у 1 інстанції - Чекменьов Г.А.

Суддя-доповідач - Юрко І.В .

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 лютого 2012 року справ а №2а/0570/18493/2011

приміщення суду за адресою : 83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Донецький апеляційний а дміністративний суд у склад і колегії суддів:

головуючого судді Юрко І.В., суддів: Міронової Г.М., Бишова М.В.,

секретарі судового засід ання Ванжа Н.Г.,

за участі представника по зивача Жданової М.О.,

представника відповідача Мітасьової О.В.,

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу Донецького територі ального управління Державно ї комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанов у Донецького окружного адмі ністративного суду від 05 гру дня 2011 року у справі № 2а/0570/18493/2011 за позовом Товариства з обмеже ною відповідальністю «ДОНБУ ДМЕХПОСТАЧ» до Донецького те риторіального управління Де ржавної комісії з цінних пап ерів та фондового ринку про в изнання нечинним розпорядже ння від 13.04.2011 року № 5-ДО-В про від мову у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію вип уску акцій та зобов' язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И В :

Позивач звернувся 12.10.20 11 року (згідно штампу на кон верті) до суду з позовом до Донецького територіального управління Державної комісі ї з цінних паперів та фондово го ринку про визнання нечинн им розпорядження від 13.04.2011 року № 5-ДО-В про відмову у скасуван ні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтв про р еєстрацію випуску акцій та з обов' язання вчинити певні д ії.

Постановою Донецьког о окружного адміністративн ого суду від 05 грудня 2011 року позов задоволено у повному обсязі.

Визнано нечинним розпоряд ження Донецького територіал ьного управління Державної к омісії з цінних паперів та фо ндового ринку від 13.04.2011 року № 5-Д О-В. Зобов' язано Донецьке те риторіального управління Де ржавної комісії з цінних пап ерів та фондового ринку скас увати випуск простих іменних акцій Закритого акціонерно го товариства «Донбудмех постач» на загальну суму 759,15 гр н., кількістю 723 штуки, номіналь ною вартістю однієї акції 1,05 г рн., зареєстрований 20.05.1998 року Д онецьким територіальним упр авлінням Державної комісії і цінних паперів та фондового ринку та анулювати свідоцтв о про реєстрацію випуску акц ій № 63/05/1/98. Зобов' язано Донецьк е територіального управлінн я Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку с касувати випуск привілейова них іменних акцій Закритого акціонерного товариства «До нбудмехпостач» на загальну с уму 13,65 грн., кількістю 13 штук, но мінальною вартістю однієї ак ції 1,05 грн., зареєстрований 20.05.1998 року Донецьким територіальн им управлінням Державної ком ісії з цінних паперів та фонд ового ринку та анулювати сві доцтво про реєстрацію випуск у акцій № 64/05/1/98.

Відповідач не погодився з таким рішенням суду, подав апеляційну скаргу, в якій про сив скасувати постанову суд у першої інстанції та поста новити нове рішення про ві дмову у задоволенні позовн их вимог.

Колегія суддів, заслух авши доповідь судді-доповіда ча, пояснення представників сторін, перевіривши матеріа ли справи і обговоривши дово ди апеляційної скарги, встан овила наступне.

Судом апеляційної інст анції встановлено, що згідно свідоцтву про державну реєс трацію юридичної особи Товар иство з обмеженою відповідал ьністю «ДОНБУДМЕХПОСТАЧ» за реєстровано Виконавчим комі тетом Донецької міської ради (а.с.24).

Згідно статуту ТОВ «ДОНБУД МЕХПОСТАЧ» створено шляхом п еретворення Закритого акціо нерного товариства «ДОНБУДМ ЕХПОСТАЧ». Державну реєстрац ію припинення юридичної особ и ЗАТ «ДОНБУДМЕХПОСТАЧ» пров едено 17.03.2011 року, про що внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фі зичних осіб - підприємців № 1 266 112 0008 006878. (а.с.9-23, 51).

Відповідно копіям свідоцт в про реєстрацію акцій стату тний капітал ЗАТ «ДОНБУДМЕХП ОСТАЧ» складав 772,80 грн. (а.с.79-80).

Згідно статуту ТОВ «ДОНБУД МЕХПОСТАЧ» його статутний ка пітал дорівнює 941,00 грн. (а.с.15).

Відповідно до ч. 3 ст. 72 КАС України обставини, які визн аються сторонами, можуть не доказуватися перед судом, якщо проти цього не запере чують сторони і в суду не в иникає сумніву щодо достов ірності цих обставин та до бровільності їх визнання.

Вказані обставини перетво рення юридичної особи сторон ами в суді першої та апеляц ійної інстанцій сторонами в изнавались, підтверджуютьс я матеріалами справи, а том у у суду не виникає сумніву щодо їх достовірності.

Згідно ст. 113 Цивільного код ексу України господарським товариством є юридична ос оба, статутний ( складений) ка пітал якої поділений на ча стки між учасниками. Господ арські товариства можуть бут и створені у формі повного т овариства, командитного тов ариства, товариства з обмеж еною або додатковою відпов ідальністю, акціонерного то вариства.

Частиною 1 статті 152 Цивільн ого кодексу України встано влено, що акціонерним товар иством є товариство, статут ний капітал якого поділено на визначену кількість ча сток однакової номінальної вартості, корпоративні пра ва за якими посвідчуються акціями.

Відповідно до ст. 6 Закону У країни «Про цінні папери т а фондовий ринок» акцією є і менний цінний папір, який по свідчує майнові права його власника (акціонера), що сто сується акціонерного товар иства, включаючи право на о тримання частини прибутку а кціонерного товариства у в игляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, прав о на управління акціонерни м товариством, а також нема йнові права, передбачені Ци вільним кодексом України т а законом, що регулює питан ня створення, діяльності та припинення акціонерних то вариств.

Відповідно до ч.1 ст.104 Ци вільного кодексу України ю ридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов' яз ків іншим юридичним особам - п равонаступникам (злиття, при єднання, поділу, перетворенн я) або в результаті ліквідаці ї.

Відповідно до ч. 2 ст. 108 Циві льного кодексу України пер етворенням юридичної особи є зміна її організаційно-прав ової форми. У разі перетворен ня до нової юридичної особи п ереходять усе майно, усі прав а та обов' язки попередньої юридичної особи.

Згідно статей 5, 6 Закону Ук раїни «Про державне регулю вання ринку цінних паперів в Україні» № 448/96-ВР від 30.10.1996 ро ку Національна комісія з ц інних паперів здійснює дер жавне регулювання ринку ці нних паперів, зокрема, з мет ою реалізації єдиної держа вної політики у сфері випу ску та обігу цінних паперів та їх похідних, гарантуван ня прав власності на цінні папери; захисту прав учасни ків фондового ринку; дотри мання учасниками ринку цін них паперів вимог актів за конодавства. Комісія розроб ляє і затверджує нормативн о-правові акти з питань, що належать до її компетенції (тобто спеціальні у сфері р егулювання фондового ринку ), обов' язкові до виконання центральними та місцевими органами виконавчої влади , органами місцевого самовр ядування, учасниками ринку цінних паперів, їх об' єдна ннями, контролює їх виконан ня».

Зупинення обігу акцій, ві дновлення обігу акцій, скас ування реєстрації випусків акцій та анулювання свідо цтв про реєстрацію випускі в акцій здійснюються уповн оваженими особами Комісії або її територіальних орга нів відповідно до «Порядку скасування реєстрації вип усків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію ви пуску акцій», затвердженого рішенням Державної комісі ї з цінних паперів та фонд ового ринку від 30.12.1998 року № 22 2 в редакції рішення Держав ної комісії з цінних папер ів та фондового ринку від 1 4.07.2005 року № 398, зареєстрованого в мінюсті України 28.09.2006 року № 1113/11393.

25.03.2011 року позивачем було нап равлено до Донецького терито ріального управління Держав ної комісії з цінних паперів та фондового ринку заяву про скасування реєстрації випус ків акцій з доданими докумен тами.

Розпорядженням № 5-ДО-В від 13. 04.2011 року уповноваженої особи комісії з цінних паперів та ф ондового ринку відмовлено ЗА Т «ДОНБУДМЕХПОСТАЧ» у скасув анні реєстрації випуску акці й та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, ос кільки встановлено, що розм ір статутного капіталу товар иства на дату прийняття ріше ння про припинення діяльност і шляхом його реорганізації не дорівнює сумі розміру ста тутного капіталу товариства , що створено шляхом реоргані зації (на дату їх державної ре єстрації), чим порушені вимог и п. 6 Розділу 1 рішення Комісії від 14 липня 2005 р. № 398 (а.с.62).

Колегією суддів встановл ено, що спір виник у зв' язку з відмовою відповідача у скас уванні реєстрації випуску ак цій ті анулюванні свідоцтв п ро реєстрацію випуску акцій через неоднаковий розмір ста тутних фондів колишнього тов ариства та товариства, на яке воно перетворено.

Задовольняючи позовні ви моги, суд першої інстанції п ослався на Закон України «П ро господарські товариства» , стаття 52 якого (в редакції н а час реорганізації товарис тва) передбачала, що у товар истві з обмеженою відповід альністю створюється статут ний (складений) капітал, розмі р якого повинен становити не менше суми, еквівалентної од ній мінімальній заробітній п латі, діючій на момент створе ння товариства з обмеженою в ідповідальністю. Крім того, суд першої інстанції, посил аючись на ч. 4 ст. 9 КАС У країни вказав, що у разі не відповідності нормативно-п равового акта Конституції України, закону України, мі жнародному договору, згода на обов' язковість якого надана Верховною радою Укр аїни, або іншому правовому а кту суд застосовує правови й акт, який має вищу юридич ну силу.

Колегія суддів не може по годитись з таким висновком з наступних підстав.

Відповідно до преамбули З акону України «Про господар ські товариства» цей Закон визначає поняття і види госп одарських товариств, правила їх створення, діяльності, а та кож права і обов' язки їх уча сників та засновників. Норма ми зазначеного Закону не в становлено вичерпного пере ліку дій та умов при перетв орені акціонерного товарис тва на товариство з обмеже ною відповідальністю.

Відповідно до статті 11-1 Зако ну України «Про господарські товариства» законодавство п ро господарські товариства ґ рунтується на нормах, устано влених Конституцією України , і складається із Цивільного кодексу України, Господарсь кого кодексу України, цього З акону, інших нормативно-прав ових актів, прийнятих відпов ідно до цих законодавчих акт ів.

Згідно зі статтею 19 Закону У країни «Про господарські тов ариства припинення діяльнос ті товариства відбувається ш ляхом його реорганізації (зл иття, приєднання, поділу, виді лення, перетворення) або лікв ідації з дотриманням вимог з аконодавства про захист екон омічної конкуренції.

Припинення акціонерних то вариств у результаті перетво рення у товариство з обмежен ою відповідальністю здійсню ється з урахуванням норм Зак ону України «Про акціонерні товариства», Порядку скасува ння реєстрації випусків акці й та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, за твердженого рішенням Держав ної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 ро ку № 222, Положення про порядок р еєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств , затвердженого рішенням Дер жавної комісії з цінних папе рів та фондового ринку від 30.12.1 998 року № 221.

Частиною першою статті 87 За кону України «Про акціонерні товариства» встановлено, що перетворенням акціонерного товариства визнається зміна його організаційно-правової форми з припиненням та перед ачею всіх його прав і обов' я зків підприємницькому товар иству - правонаступнику згід но з передавальним актом. Акц іонерне товариство може пере творитися лише на інше госпо дарське товариство або вироб ничий кооператив.

Відповідно до п. 5 розділу I По рядку скасування реєстрації випусків акцій та анулюванн я свідоцтв про реєстрацію ви пуску акцій акціонерне товар иство, що прийняло рішення пр о припинення діяльності това риства шляхом його реорганіз ації, зобов' язане здійснити оцінку та викуп акцій акціон ерів, які вимагають цього, у ра зі коли ці акціонери не голос ували за прийняття загальним и зборами акціонерів рішення про припинення діяльності т овариства шляхом його реорга нізації та звернулись до тов ариства з письмовою заявою.

При цьому згідно з абзацом ч етвертим п. 1.7 Положення про по рядок реєстрації випуску акц ій під час реорганізації тов ариств викуп акцій повинен б ути здійснений товариством н е пізніше одного місяця з дат и прийняття загальними збора ми рішення про реорганізацію .

На необхідності застосува ння даної норми Положення пр о порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств при перетворенні акціонерних товариств у това риство з обмеженою відповіда льністю наголошує і ДКЦПФР у своєму листі від 21.03.2008 року № 11/03/4929.

Згідно із частиною другою с т. 2 Закону України «Про акціон ерні товариства» викуп акцій - це придбання акціонерним то вариством за плату розміщени х ним акцій.

Тобто у результаті проведе ння викупу акцій акціонерів, які не голосували за прийнят тя загальними зборами акціон ерів рішення про припинення діяльності товариства шляхо м його реорганізації та звер нулись до товариства з письм овою заявою, акціонерне това риство стає власником частки у статутному капіталі товар иства у розмірі, визначеному кількістю придбаних акцій.

Відповідно до вимог п. 6 роз ділу 1 Порядку скасування реє страції випусків акцій та ан улювання свідоцтв про реєстр ацію випуску акцій розмір ст атутного капіталу товариств а на дату прийняття рішення п ро припинення діяльності тов ариства шляхом його реоргані зації повинен дорівнювати су мі розмірів статутних капіта лів усіх товариств, що створе ні шляхом реорганізації (на д ату їх державної реєстрації) .

Згідно з п. 7 розділу I Порядку скасування реєстрації випус ків акцій та анулювання свід оцтв про реєстрацію випуску акцій акціонерне товариство , що прийняло рішення про прип инення діяльності товариств а шляхом його реорганізації, зобов' язане здійснити обмі н акцій на частки у статутном у фонді товариств, що створюю ться під час реорганізації.

Частиною четвертою статті 87 Закону про акціонерні товар иства встановлено, що розпод іл часток (паїв) підприємниць кого товариства-правонаступ ника відбувається із збереже нням співвідношення між част ками акціонерів у статутному капіталі акціонерного товар иства, що перетворюється.

Тобто при здійсненні обмін у розмір частки учасника у ст атутному капіталі товариств а з обмеженою відповідальніс тю повинен дорівнювати розмі ру загальної номінальної вар тості акцій, які належали осо бі у статутному капіталі акц іонерного товариства до пере творення і в обмін на які їй бу ло видано письмове зобов' яз ання.

Крім того, колегія суддів зазначає, що акціонерне то вариство, що приймає рішенн я про припинення шляхом йог о перетворення та товарист во з обмеженою відповідаль ністю, що створюється внасл ідок перетворення повинні враховувати вимоги чинного законодавства про цінні п апери, тобто спеціальні нор ми, зокрема вимоги п. 6, п. 7 розд ілу 1 Порядку скасування реєс трації випусків акцій та ану лювання свідоцтв про реєстра цію випуску акцій. Вказані н орми не суперечать нормам Закону України «Про госпо дарські товариства», а є са мостійними, спеціальними но рмами.

Оскільки п. 6 Порядку скасув ання реєстрації випусків акц ій та анулювання свідоцтв пр о реєстрацію випуску акцій ч ітко встановлює, що розмір статутного фонду товариств а на дату прийняття рішенн я про припинення діяльност і товариства шляхом його р еорганізації повинен дорів нювати сумі розмірів стату тних фондів усіх товариств , що створені шляхом реорга нізації (на дату їх державно ї реєстрації), тому статутні фонди ЗАТ «ДОНБУДМЕХПОСТАЧ » та ТОВ «ДОНБУДМЕХПОСТАЧ» мають бути однакового розм іру на дату державної реєс трації цих товариств. Згідн о п. 7 вказаного Порядку акці онерне товариство, що прийн яло рішення про припинення діяльності шляхом його ре організації, зобов' язано з дійснити обмін акцій на ча стки у статутному фонді тов ариств, що створюються під ч ас реорганізації, та викуп акцій до їх реєстрації. Від повідно до п. 4 ст. 87 Закону Ук раїни «Про акціонерні това риства» розподіл часток (па їв) підприємницького товари ства - правонаступника відб увається їз збереженням сп іввідношення кількості акц ій, що було між акціонерами у статутному капіталі акці онерного товариства, що пер етворилося.

Таким чином, у разі якщо р озмір статутного капіталу акціонерного товариства є меншим ніж встановлений зако нодавством для товариства з обмеженою відповідальніс тю (правонаступника), таке рі шення не може бути реалізов ане, а тому розпорядження в ідповідача від 13.04.2011 року № 5-ДО-В про відмову у скасуванні реє страції випуску акцій та ану люванні свідоцтв про реєстра цію випуску акцій є законни м та обґрунтованим.

З огляду на вищевиклад ене, колегія суддів прийшла д о висновку, що судом першої ін станції неправильно встанов лені обставини у справі та по станова прийнята з порушення м норм процесуального та мат еріального права, що в свою че ргу є підставою для скасуван ня рішення суду першої інста нції та ухвалення нового ріш ення про відмову в задовол енні позовних вимог.

Керуючись статтями 24, 89, 94, 184, 195, 19 8, 202, 205, 207, 211, 212, 254 Кодексу адміністра тивного судочинства України , суд,-

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Донецьк ого територіального управлі ння Державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у на постанову Донецького ок ружного адміністративного суду від 05 грудня 2011 року у спр аві № 2а/0570/18493/2011 задовольнити.

Постанову Донецького окру жного адміністративного су ду від 05 грудня 2011 року у справ і № 2а/0570/18493/2011 скасувати.

У задоволенні позовних ви мог Товариства з обмеженою в ідповідальністю «ДОНБУДМЕХ ПОСТАЧ» до Донецького терито ріального управління Держав ної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визна ння нечинним розпорядження в ід 13.04.2011 року № 5-ДО-В про відмову у скасуванні реєстрації випу ску акцій та анулюванні свід оцтв про реєстрацію випуску акцій та зобов' язання вчини ти певні дії відмовити.

Постанова суду апеляційно ї інстанції за наслідками п ерегляду набирає законної си ли з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаці йному порядку безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадц яти днів з дня складення пос танови у повному обсязі.

У повному обсязі постанов у складено 05 березня 2012 року.

Головуючий судд я І.В. Юрко

Судді Г.М.Міронова

М.В.Бишов