Ухвала

від 13.03.2012 по справі 2а-11650/11/0170/3

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

cpg1251 Копія

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

УХВАЛА

Іменем України

Справа № 2а-11650/11/0170/3

13.03.12 м. Севастополь

Севастопольський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Іщенко Г.М.,

суддів Санакоєвої М.А. ,

Яковенко С.Ю.

секретар судового засідання Бондаренко К.С.

за участю сторін:

представник позивача, Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг"- ОСОБА_2, довіреність № 4 від 04.01.12

представник відповідача, Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим- не з'явився, до початку судового засідання надав суду клопотання про відкладення розгляду справи,

розглянувши апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг" на постанову Окружного адміністративного суду Автономної Республіки Крим (суддя Шкляр Т.О. ) від 12.12.11 у справі № 2а-11650/11/0170/3

за позовом Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг" (вул. Западная, 3, місто Сімферополь, Автономна Республіка Крим,95014)

до Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим (вул. Горького, 5, місто Сімферополь, Автономна Республіка Крим,95000)

про визнання недійсним розпорядження та спонукання до виконання певних дій,

ВСТАНОВИВ:

Постановою Окружного адміністративного суду Автономної Республіки Крим від 12.12.2011 у задоволенні адміністративного позову Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»до Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим про визнання недійсним розпорядження та спонукання до виконання певних дій -відмовлено.

На зазначене судове рішення від Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»надійшла апеляційна скарга, в якій ставиться питання про скасування рішення суду першої інстанції та прийняття нового рішення про задоволення позовних вимог у зв'язку з порушенням судом норм матеріального та процесуального права.

Колегія суддів, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування Окружним адміністративним судом Автономної Республіки Крим норм матеріального та процесуального права, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до частини першої статті 69 Кодексу адміністративного судочинства України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

При апеляційному перегляді справи встановлено, що 01.06.2011 Розпорядженням Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим № 41-В на підставі пункту 8 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 № 222 (в редакції Рішення від 14.07.2005 № 398), та відповідно до документів, наданих на зупинення обігу акцій у зв'язку з реорганізацією Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг" (вхід№ 995н від 12.05.2011 ) відмовлено Відкритому акціонерному товариству "Кримопттекстильторг" у зупиненні обігу акцій за реорганізацією у зв'язку з невідповідністю наданих позивачем документів для зупинення обігу акцій вимогам чинного законодавства.

Територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим встановлено порушення позивачем вимог пункту 2 статті 133, пунктів 1, 2, 3 статті 319, пункту 1, 3 статті 135, пункту 1 статті 202 та пункту 1 статті 206 Цивільного кодексу України.

Судом першої інстанції безперечно встановлено, що відповідно до протоколу загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг", які відбулись 29.04.2011, зборами прийнято рішення про припинення товариства шляхом перетворення у Командитне товариство "КОТТ". При цьому умови реорганізації та умови обміну акцій Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг" на частки у статутному капіталі Командитного товариства "КОТТ" не передбачають наявності письмового волевиявлення всіх акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг" щодо згоди отримати статус повного учасника або вкладника командитного товариства.

Згідно з протоколом Загальних зборів Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»від 29.04.2011 було прийнято рішення про припинення діяльності Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»шляхом перетворення останнього у Командитне товариство «КОТТ».

У зв'язку із прийняттям рішення про припинення діяльності Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг" Загальними зборами також було прийнято рішення про обмін акцій Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг".

В акціонерному товаристві є один вид учасників - акціонери, а в командитному товаристві існує два види учасників - повні учасники та вкладники.

Відповідно до пунктів 6, 7 Розділу I Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 N 222( в редакції рішення Комісії від 14.07.2005 N 398) розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати розміру статутного фонду товариства, що створено шляхом реорганізації (на дату його державної реєстрації).

Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення шляхом його перетворення, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються в результаті перетворення, із збереженням розміру частки акціонера (учасника) в статутному капіталі товариства.

Отже, учасниками командитного товариства, що створюється внаслідок перетворення акціонерного товариства (на дату державної реєстрації командитного товариства), можуть бути тільки акціонери товариства, що прийняло рішення про припинення шляхом перетворення (на дату прийняття такого рішення), та які обміняли належні їм акції на частки у статутному капіталі командитного товариства, що створюється.

Всі акціонери - власники простих акцій товариства мають однакові права, в тому числі в процесі припинення акціонерного товариства.

Оскільки в командитному товаристві існують два види учасників - повні учасники та вкладники, а в акціонерному товаристві - лише акціонери, то враховуючи положення частин першої та другої статті 319 Цивільного кодексу України, якими передбачено, що власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд та має право вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону, то кожен акціонер має особисто висловити свою волю щодо того, який статус він набуватиме в результаті перетворення - статус повного учасника або статус вкладника командитного товариства, що за своєю сутністю відповідає укладенню угоди (вчиненню правочину).

Волевиявлення акціонера, щодо його майбутнього статусу в командитному товаристві має бути оформлено у письмовій формі.

Відповідно до статті 43 Закону України «Про господарські товариства»про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом.

Як свідчать матеріали справи згідно пункту 8.2.7 Статуту Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»про проведення Загальних зборів акціонерів власники іменних цінних паперів повідомляються особисто (поштою). Крім того, загальне повідомлення друкується у місцевій пресі за місцезнаходженням Товариства та в одному з офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України або Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу та місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблене не менше ніж за 45 днів до скликання Загальних зборів.

Судом першої інстанції безперечно встановлено, що позивачем було зроблено особисте повідомлення власників іменних цінних паперів, на користь чого свідчить реєстр розсилання простих листів від 12.03.2011 та від 16.04.2011. Позивачем були дані відповідні оголошення у місцевих друкованих засобах масової інформації, а саме в газеті «Кримські вісті» № 45 (4734) від 15.03.2011та офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку -бюлетень «Відомості ДКЦПФР»№ 47 від 14.03.2011.

Правлінням Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг» в газеті «Кримські вісті»№ 70 (4759) від 19.04.2011 та офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку -бюлетень «Відомості ДКЦПФР»№ 71 від 15.04.2011 було також зроблено додаткове повідомлення акціонерів про доповнення порядку денного Загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»на 29.04.2011 питаннями про реорганізацію товариства та створення комісії по реорганізації Так, зокрема, зі змісту вищевказаних повідомлень вбачається, що порядок денний Загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»доповнений наступними питаннями: про реорганізацію Товариства; про створення комісії по реорганізації.

Заявником апеляційної скарги не враховано, що зі змісту вказаних оголошень вбачається, що позивачем не конкретизовано зміст реорганізації Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг», не було інформовано акціонерів щодо організаційно-правової форми юридичної особи, в яку буде реорганізовано Відкрите акціонерне товариство «Кримопттекстильторг».

Слід зазначити, що реорганізація Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»з акціонерного товариства на командитне передбачає значну зміну прав власників іменних цінних паперів, в тому числі -звуження обсягу вказаних прав.

Заявником апеляційної скарги не враховано, що кожен з акціонерів повинен бути повідомлений особисто про сутність реорганізації підприємства, власником акцій якого він є, із чітким роз'ясненням щодо зміни його правового статусу як власника вказаних цінних паперів та обсягу його прав на участь в управлінні відповідним підприємством. Адже інформація про товариства, що створюються під час реорганізації, повинна включати дані про організаційно-правову форму, найменування, місцезнаходження товариства, розмір статутного фонду, кількість учасників.

Відповідно до частин першої та четвертої статті 70 Кодексу адміністративного судочинства України належним є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Обставини, які за законом повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися ніякими іншими засобами доказування, крім випадків, коли щодо таких обставин не виникає спору.

Судова колегія звертає увагу на те, що згідно з повідомленнями Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»про порядок денний Загальних зборів 29.04.2011 в газеті «Кримські вісті»№ 45 (4734) від 15.03.2011 та офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку -бюлетень «Відомості ДКЦПФР»№ 47 від 14.03.2011, додатковими повідомленнями про доповнення порядку денного Загальних зборів в газеті «Кримські вісті»№ 70 (4759) від 19.04.2011 та офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку -бюлетень «Відомості ДКЦПФР»№ 71 від 15.04.2011, розсилкою особистих повідомлень акціонерів від 12.03.2011, від 16.04.2011 вбачається, що акціонерів було повідомлено про наявність питання у порядку денному щодо реорганізації Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг". Акціонери не були повідомлені на час проведення Загальних зборів щодо розгляду питань на Загальних зборах про суттєву зміну їх правового статусу як акціонерів вказаного товариства.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що повідомлення у засобах масової інформації та особиста розсилка на адресу акціонерів щодо порядку денного Загальних зборів, щодо рішень, які прийняті на Загальних зборах, не є доказом волевиявлення акціонерів щодо згоди на зміну статусу акціонера на статус повного учасника або вкладника командитного товариства. Отже, в цій частині Розпорядження Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим №41-В від 02.06.2011 відповідає вимогам чинного законодавства України.

Недоречними визнаються судовою колегією доводи апеляційної скарги про необґрунтованість розпорядження стосовно відмови у зупиненні обігу цінних паперів через наступне.

Відповідно до пунктів 1,3 статті 135 Цивільного кодексу України правовий статус повних учасників командитного товариства та їх відповідальність за зобов'язаннями товариства встановлюються положеннями цього Кодексу про учасників повного товариства. Сукупний розмір вкладів вкладників не повинен перевищувати п'ятдесяти відсотків складеного капіталу повного товариства.

Заявником апеляційної скарги не враховано, що рішення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг" про реорганізацію товариства (протокол від 29.04.2011) не містить відомості про те, яким чином сукупний розмір часток вкладників Командитного товариства "КОТТ" не буде перевищувати 50% складного капіталу товариства відповідно вимог пунктів 1, 3 статті 135 Цивільного кодексу України.

Судом першої інстанції безспірно встановлено, що учасниками командитного товариства, що створюється внаслідок перетворення акціонерного товариства (на дату державної реєстрації командитного товариства), можуть бути тільки акціонери товариства, що прийняло рішення про припинення шляхом перетворення (на дату прийняття такого рішення), та які обміняли належні їм акції на частки у статутному капіталі командитного товариства, що створюється.

Отже при прийнятті рішення про перетворення акціонерного товариства в іншу організаційно-правову форму повинні бути враховані усі умови перетворення, які встановлені діючим законодавством, що необхідно зазначити у протоколі загальних зборів акціонерів товариства.

Поза увагою заявника апеляційної скарги залишився той факт, що згідно копії повідомлення Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг», яка була надіслана на адресу акціонерів позивача 11.05.2011, вбачається, що розмір статутного капіталу Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»на дату прийняття рішення про припинення діяльності шляхом перетворення (реорганізації) буде дорівнювати розміру статутного капіталу Командитного товариства «КОТТ», що буде створено шляхом перетворення (реорганізації) на дату його державної реєстрації. Отже, обмін акцій Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»на частки Командитного товариства «КОТТ»здійснюється таким чином, щоб відсоткове співвідношення часток учасників Командитного товариства «КОТТ»до загального розміру статутного капіталу було рівним відсотковому співвідношенню акцій акціонерів до загального розміру статутного капіталу Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»на дату державної реєстрації командитного товариства, що створюється шляхом перетворення (реорганізації).

Відповідно до статті 138 Кодексу адміністративного судочинства України предметом доказування є обставини, якими обґрунтовуються позовні вимоги чи заперечення або які мають інше значення для вирішення справи та які належить встановити при ухваленні судового рішення у справі.

Проте, ні протокол загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг», які відбулись 29.04.2011, ні жоден з інших документів, наданих позивачем відповідачу на зупинення обігу акцій товариства (вх. № 995 н від 12.05.2011), не містять відомості щодо виконання умов пункту 3 статті 135 Цивільного кодексу України, стосовно того, що сукупний розмір вкладів вкладників не повинен перевищувати п'ятдесяти відсотків складеного капіталу повного товариства.

Колегія суддів вважає правильним висновок суду першої інстанції про те, що на дату прийняття рішення про перетворення Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг" у Командитне товариство "КОТТ" має бути інформація щодо того, що сукупний розмір вкладів вкладників не повинен перевищувати п'ятдесяти відсотків складеного капіталу повного товариства, оскільки ця вимога є обов'язковою складовою для створення такої організаційно-правової форми юридичної особи, як командитне товариство, що повністю відповідає приписам статті 135 Цивільного кодексу України, оскільки цей висновок базується на наявних у справі доказах та судом дана належна правова оцінка нормам матеріального права. Тому в даній частині Розпорядження Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим № 41-В від 02.06.2011 також відповідає вимогам чинного законодавства України.

Відповідно до пункту 2 статті 133 Цивільного кодексу України найменування командитного товариства має містити імена (найменування) всіх повних учасників, слова "командитне товариство" або містити ім'я (найменування) хоча б одного повного учасника з доданням слів "і компанія", а також слова "командитне товариство".

Судом першої інстанції безперечно встановлено, що 20.04.2011 на адресу Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»було направлено повідомлення Товариства з обмеженою відповідальністю «КОТТ»про те, що останнім до уставного фонду підприємства учасниками товариства були внесені акції Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»у кількості 529849 штук загальною номінальною вартістю 123462,25 грн., на підтвердження чого вих. № 2 від 21.04.2011 за запитом Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»вих.№ 232 від 20.04.2011 Товариство з обмеженою відповідальністю «КОТТ»направило на адресу позивача копії наступних документів: Статут Товариства з обмеженою відповідальністю «КОТТ», протокол Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «КОТТ»від 20.04.2011, свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи серії А01 № 614365 від 20.04.2011, довідку Головного управління статистики в Автономній Республіці Крим АА № 462515 від 21.04.2011. З копії протоколу № 1 Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «КОТТ»№ 1 від 20.01.2011 вбачається, що до уставного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю «КОТТ»дійсно були внесені акції Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»у кількості 529849 штук загальною номінальною вартістю 123462,25 грн.

Згідно копій виписок з реєстру власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»від 24.05.2011 №№ 4826-4831 та сертифікату А № 0052, наданих ТОВ «КОТТ»за запитом Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»вих.№ 336 від 16.05.2011, тобто пізніше, ніж було проведено Загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг".

Як свідчать матеріали справи, 30.05.2011 Товариство з обмеженою відповідальністю «КОТТ»направило на адресу Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»вих№ 4 повідомлення про своє бажання стати повним учасником Командитного товариства «КОТТ»та прохання обміняти акції Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»у кількості 529849 штук на письмове зобов'язання про видачу відповідної кількості часток у Командитному товаристві «КОТТ».

Судова колегія звертає увагу на те, що в розумінні частини першої статті 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»особа вважається акціонером та відповідно суб'єктом корпоративних прав з моменту набуття права власності на акції.

Підтвердженням права власності на цінні папери у документарній формі є сертифікат, а на цінні папери у бездокументарній формі або знерухомлені -виписка з рахунку у цінних паперах. При цьому виписка з реєстру власників іменних цінних паперів не є документом, який посвідчує право власності на акції. Вказана виписка з реєстру власників іменних цінних паперів посвідчує факт реєстрації особи у системі реєстру та належної їй певної кількості акцій на дату видачі виписки.

Підставою для внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів є документи, згідно з якими переходить право власності на відповідні іменні цінні папери.

Судова колегія відмічає, що реєстр власників іменних цінних паперів як перелік за станом на певну дату власників іменних цінних паперів, належних їм іменних цінних паперів, дає змогу ідентифікувати власників іменних цінних паперів, їх кількість, номінальну вартість та вид.

Поза увагою заявника апеляційної скарги залишився той факт, що з реєстру власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»станом на дату прийняття рішення про припинення діяльності Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»шляхом його реорганізації у Командитне товариство «КОТТ», а саме на 29.04.2011вбачається, що власниками останніх є лише фізичні особи.

Серед власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»згідно даних реєстру власників іменних цінних паперів Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»на дату прийняття останнім рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації у Командитне товариство «КОТТ», тобто станом на 29.04.2011 Товариство з обмеженою відповідальністю «КОТТ»відсутнє.

Судова колегія вважає обґрунтованим висновок суду першої інстанції про те, що відсутні правові підстави для визнання на дату проведення Загальних зборів 29.04.2011 ТОВ "КОТТ" повним учасником новоствореного командитного товариства, а, відповідно, відсутні правові підстави для визначення Загальними зборами акціонерів ВАТ "Кримопттекстильторг" найменування товариства, яке створюється в результаті реорганізації, як Командитне товариство "КОТТ".

Апеляційна скарга не містить доводів, які спростували б висновки суду першої інстанції.

Суд першої інстанції повно та правильно з'ясував характер спірних правовідносин, правильно застосував зазначені норми матеріального права, що підлягають застосуванню, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, підтверджуються достовірними доказами, дослідженими при розгляді справи.

Доводи апеляційної скарги щодо неправильного застосування норм матеріального та процесуального права висновків суду першої інстанції не спростовують, оскільки ґрунтуються на невірному трактуванні позивачем наведених правових норм.

Суд першої інстанції вірно встановив фактичні обставини справи, ретельно дослідив наявні докази, дав їм належну оцінку та прийняв законне та обґрунтоване рішення відповідно до вимог матеріального та процесуального права, рішення не може бути змінено чи скасовано з підстав, що викладені в апеляційній скарзі, а тому постанова Окружного адміністративного суду Автономної Республіки Крим від 12.12.2011 підлягає залишенню без змін, апеляційна скарга Відкритого акціонерного товариства «Кримопттекстильторг»задоволенню не підлягає.

Керуючись статтями 195, 196, пунктом 1 частини першої статті 198, статтею 200, пунктом 1 частини першої статті 205, статтями 206, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України суд

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Кримопттекстильторг" залишити без задоволення.

Постанову Окружного адміністративного суду Автономної Республіки Крим від 12.12.11 у справі № 2а-11650/11/0170/3 залишити без змін.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України в порядку та строки, передбачені статтею 212 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст судового рішення виготовлений 19 березня 2012 р.

Головуючий суддя підпис Г.М. Іщенко

Судді підпис М.А.Санакоєва

підпис С.Ю. Яковенко

З оригіналом згідно

Головуючий суддя Г.М. Іщенко