Постанова

від 26.04.2012 по справі 5024/532/2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м.Херсон, вул. Горького, 18

тел. /0552/ 49-31-78, 42-06-22, 32-11-36

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" квітня 2012 р. Справа № 5024/532/2012

Господарський суд Херсонської області у складі судді Сулімовської М. Б., при секретарі Шикаловій В.О., розглянувши справу

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю "ПАФІС", м.Дніпропетровськ

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Терція-Юг", м.Херсон

про визнання банкрутом

за участю представників сторін:

від ініціюючого кредитора: ОСОБА_1, представник за довіреністю

від боржника: не прибув

Кредитор - товариство з обмеженою відповідальністю "Пафіс" м.Дніпропетровськ, звернувся до господарського суду з заявою про визнання боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Терція-Юг", м.Херсон банкрутом відповідно до процедури, передбаченої статтею 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Доказами ознак відсутнього боржника є дані про відсутність боржника та його керівних органів за місцезнаходженням та непогашення заборгованості перед кредитором, що, відповідно до приписів статті 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", є ознакою банкрутства.

Провадження у справі порушено ухвалою суду від 12.04.2012р. та призначено судове засідання на 26.04.2012р.

Представник кредитора в судовому засіданні підтримав вимоги з підстав, зазначених в заяві, просить визнати боржника банкрутом та відкрити щодо нього ліквідаційну процедуру. Надав на огляд в судовому засіданні оригінал векселя серії АА №2040211, виданого 03.05.2011р. ТОВ "Терція-Юг" в рахунок часткового погашення боргу перед ТОВ "Пафіс".

Боржник в судове засідання явку уповноваженого представника не забезпечив, витребувані судом документи не надав. Ухвала про порушення провадження у справі від 12.04.2012р., направлена боржникові за його юридичною адресою, повернулась до суду з відміткою поштового відділення про відсутність адресата за вказаною адресою.

У пункті 4 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 02.06.2006р. (з відповідними змінами) №01-8/1228 "Про деякі питання практики застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2005 році" вказано, що до повноважень господарських судів не віднесено установлення фактичного місцезнаходження юридичних осіб або місця проживання фізичних осіб - учасників судового процесу на час вчинення тих чи інших процесуальних дій. Тому примірники повідомлень про вручення рекомендованої кореспонденції, повернуті органами зв'язку з позначками "адресат вибув", "адресат відсутній", і т.п., з урахуванням конкретних обставин справи можуть вважатися належними доказами виконання господарським судом обов'язку щодо повідомлення учасників судового процесу про вчинення судом певних процесуальних дій.

Враховуючи викладене, господарський суд вважає, що боржника було належним чином повідомлено про дату, час та місце розгляду справи, проте, своїм правом приймати участь в судовому засіданні останній не скористався.

За таких обставин господарський суд розглядає справу за наявними в ній матеріалами в порядку статті 75 ГПК України.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника кредитора, суд -

в с т а н о в и в:

Як слідує з матеріалів справи, 10.10.2008р. між ТОВ "Пафіс" (орендодавець) та ТОВ "Терція-Юг" (орендар), укладено договір оренди нерухомого майна №101008, а саме десяти автозаправних станцій. 26.07.2010р. сторонами укладено додаткову угоду до договору оренди. На виконання умов укладеного між сторонами договору орендодавець надав, а орендар прийняв в оренду майно - автозаправні станції, що розташовані в м.Херсоні та області, що підтверджено актами приймання-передачі АЗС (а.с.12-21).

Відповідно до розділу 5 договору орендар зобов'язався сплачувати орендну плату за все орендоване ним майно не пізніше 25 числа кожного місця, починаючи з 25 числа місяця, наступного за тим, в якому було підписано останній акт приймання передачі об'єктів в оренду.

Однак свої зобов'язання за договором орендар ТОВ "Терція-Юг" в частині оплати орендних платежів виконував не в повному обсязі, у зв'язку з чим за ним утворилась заборгованість в сумі 1999123 грн. 96 коп., що підтверджено актом здачі-приймання робіт від 31.07.2010р. №ОУ-000000000007 (а.с.22).

03.05.2011р. в рахунок часткового погашення заборгованості в сумі 146700,00 грн. (визнана боржником та відображена в акті здачі-приймання робіт від 31.07.2010р. №ОУ-000000000007), керуючись п.5.4 договору оренди ( в редакції додаткової угоди від 26.07.2010р.), ТОВ "Терція-Юг" видав ТОВ "Пафіс" простий вексель серії АА №2040211 на суму 146700,00 грн. зі строком платежу за пред'явленням, про що було складено Акт приймання-передачі векселя №01 від 03.05.2011р. Оригінал даного векселя оглянуто судом безпосередньо в судовому засіданні.

20.02.2012р. ТОВ "Пафіс", керуючись положеннями Уніфікованого закону про переказні векселі та прості векселі, як векселедержатель, пред'явив ТОВ "Терція-Юг" вексель до платежу за Актом пред'явлення векселя до платежу №02.

Однак векселедавець свій борг за векселем не погасив.

20.02.2012р. приватний нотаріус Херсонського міського нотаріального округу ОСОБА_2 за клопотанням векселедержателя пред'явив до векселедавця ТОВ "Терція-Юг" вимогу про оплату векселя і не отримав платежу.

У зв'язку із неотриманням ТОВ "Пафіс" платежу за векселем, 21.02.2012р. приватним нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу ОСОБА_2 був вчинений протест цього векселя про не оплату проти векселедавця, про що складений Протест про не оплату векселя за реєстровим №290 (а.с.26).

21.02.2012р. приватним нотаріусом Херсонського міського нотаріального округу ОСОБА_2, на підставі Протесту про не оплату векселя, вчиненого 21.02.2012р., було вчинено виконавчий напис за реєстровим №291, яким запропоновано стягнути з ТОВ "Терція-Юг" на користь ТОВ "Пафіс" плату за векселем у розмірі 146700,00 грн. та витрати, сплачені кредитором за вчинення протесту про не оплату векселя та виконавчого напису у розмірі 3700,00 грн., а всього -150400,00 грн.

Відповідно до приписів п.4 ч.2 ст.17 Закону України "Про виконавче провадження" виконавчий напис нотаріуса є виконавчим документом.

Постановою від 29.03.2012р. відділом державної виконавчої служби Комсомольського РУЮ м.Херсона було відкрито виконавче провадження ВП №31467771 з примусового виконання виконавчого напису нотаріуса №291, виданого 21.02.2012р. Постановою від 29.03.2012р. виконавчий документ було повернуто стягувачеві на підставі п.5 ч.1 ст.47, ст.50 Закону України "Про виконавче провадження" у зв'язку з тим, що в результаті вжитих державним виконавцем заходів, місцезнаходження боржника встановити не вдалося.

В ході проведення виконавчих дій державним виконавцем встановлено відсутність зареєстрованих об'єктів нерухомості (довідка Херсонського ДБТІ від 12.03.2012р. №1043-03-12 - а.с.33), зареєстрованої сільськогосподарської техніки (довідка інспекції Держтехнагляду від 06.03.2012р. №18-1186/687 - а.с.32), зареєстрованих автотранспортних засобів (довідка ВРЕР ДАІ м.Херсон від 20.03.2012р. - а.с.31), зареєстрованих земельних ділянок (довідка Управління Держкомзему у м.Херсоні від 19.03.2012р. №01-613 - а.с.30).

Виходом державного виконавця за юридичною адресою боржника - м.Херсон, вул. Нафтовиків, буд.19 встановлено, що підприємство боржника за даною адресою не виявлено, відомості щодо місцезнаходження боржника відсутні, про що складено відповідний акт від 29.03.2012р. (а.с.29).

Факт відсутності боржника підтверджується і витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 10.04.2012р., в якому містяться відомості про відсутність боржника за місцезнаходженням (а.с.34-35).

Дослідивши матеріали справи суд констатує, що заборгованість товариства з обмеженою відповідальністю "Терція-Юг" не погашена і не може бути погашена (списана з боржника) інакше як через процедуру визнання боржника банкрутом в порядку, передбаченому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до пункту 1 статті 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі, якщо громадянин-підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

Як зазначено в п. 104 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009р. №15 "Про судову практику в справах про банкрутство", відповідно до частини першої статті 52 Закону про банкрутство в разі, якщо громадянин-підприємець-боржник або керівні органи боржника-юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або в разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань. Заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника є підставою для порушення провадження у справі у випадку наявності будь-якої з підстав, передбачених частиною першою статті 52 Закону, а не виключно за наявності всієї сукупності перелічених у цій статті підстав.

Згідно з п.4.7 рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 04.06.2004р. №04-5/1193 "Про деякі питання практики застосування Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у вирішенні питання про порушення провадження у справі про банкрутство відсутнього боржника згідно зі статтею 52 Закону, слід враховувати, що наявність хоча б однієї з ознак відсутнього боржника, передбачених частиною першою статті 52 Закону, є достатньою для порушення провадження у справі.

Ухвалою про порушення провадження у справі про банкрутство від 12.04.2012р. суд зобов'язав ДПІ у м.Херсоні надати відомості щодо подання боржником податкової звітності, наявність або відсутність податкового боргу, податкової застави тощо. Вимоги суду податковою інспекцією не виконані. Враховуючи викладене, суд, у якості ознак відсутності підприємницької діяльності боржника приймає факт відсутності юридичної особи та її керівних органів за місцезнаходженням.

Таким чином, зазначені вище обставини свідчать про фактичне припинення боржником підприємницької діяльності, що дає підстави для визнання боржника банкрутом і відкриття щодо нього ліквідаційної процедури відповідно до положень статті 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Вимоги кредитора визнаються судом у повному розмірі 150400 грн. 00 коп.

Суд звертає увагу на те, що за приписами статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута вважається таким, що настав; припиняється нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута; відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю; укладення угод, пов'язаних з відчуженням майна банкрута чи передачею його майна третім особам, допускається в порядку, передбаченому розділом ІІІ Закону; скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника; накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається; вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури; виконання зобов'язань боржника, визнаного банкрутом, здійснюється у випадках і порядку, передбаченому розділом ІІІ Закону.

З дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута.

Опублікування відомостей про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури здійснюється ліквідатором у офіційних друкованих органах за рахунок банкрута у п'ятиденний строк з дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом. Відомості про визнання боржника банкрутом і про відкриття ліквідаційної процедури повинні містити:

- найменування та інші реквізити боржника, визнаного банкрутом;

- найменування господарського суду, в провадженні якого знаходиться справа про банкрутство;

- дату прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;

- відомості про ліквідатора (ліквідаційну комісію).

Відповідно до ст. 25 Закону, посадові особи банкрута зобов'язані передати всі документи банкрута і його активи ліквідатору.

Суд визнає боржника банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру та, за пропозицією ініціюючого кредитора, призначає ліквідатором боржника арбітражного керуючого Кушнір Тетяну Іванівну (ліцензія НОМЕР_1 від 05.03.2012р.), яка, згідної поданої нею заяви, не має обмежень, встановлених ст.3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

На підставі викладеного, керуючись статтями 22-25, 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд -

п о с т а н о в и в:

1. Визнати вимоги товариства з обмеженою відповідальністю "Пафіс", м.Дніпропетровськ, код ЄДРПОУ 33668302 до товариства з обмеженою відповідальністю "Терція-Юг", м.Херсон, код ЄДРПОУ 36130136 в розмірі 150400 грн. 00 коп.

2. Визнати Товариство з обмеженою відповідальністю "Терція-Юг" (юридична адреса: 73000, м.Херсон, вул.Нафтовиків, 19, код ЄДРПОУ 36130136) банкрутом.

3. Відкрити відносно товариства з обмеженою відповідальністю "Терція-Юг", м.Херсон, код ЄДРПОУ 36130136 ліквідаційну процедуру строком на 3 місяці.

4. Ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю "Терція-Юг", м.Херсон, код ЄДРПОУ 36130136, юридична адреса: 73000, м.Херсон, вул. Нафтовиків, 19, призначити арбітражного керуючого Кушнір Тетяну Іванівну (ліцензія НОМЕР_1 від 05.03.2012р.).

5. Припинити повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, а також припинити повноваження власника (власників) майна банкрута.

6. Зобов'язати посадових осіб банкрута протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України.

7. Зобов`язати ліквідатора провести ліквідаційні заходи, передбачені ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

8. Ліквідатору письмово повідомити про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, в тому числі державну податкову службу, банківські установи боржника, ДВС, державні органи, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю сплати обов'язкових платежів та зборів.

9. Ліквідатору не рідше одного разу на місяць надавати до господарського суду та кредиторам письмову інформацію щодо проведення ліквідаційної процедури.

10. Зобов'язати ліквідатора у процесі ліквідаційної процедури виявляти ознаки фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства боржника, про що повідомляти суд та правоохоронні органи.

11. Вважати строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута таким, що настав.

12. Припинити нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута.

13. Вимоги та зобов'язання боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури.

14. Виконання зобов'язань боржника, визнаного банкрутом, здійснювати у випадках і порядку, передбаченому Розділом ІІІ - (Ліквідаційна процедура), Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

15. Копію постанови надіслати: кредитору, боржнику, ліквідатору Кушнір Т.І., відділу банкрутства Головного управління юстиції у Херсонській області, Державному реєстратору Херсонського міськвиконкому, ВДВС Комсомольського РУЮ у м.Херсоні.

Суддя М.Б. Сулімовська