Вирок

від 06.06.2012 по справі 1-62/11

НАХІМОВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА СЕВАСТОПОЛЯ

06.06.2012

НАХИМОВСКИЙ РАЙОННЫЙ СУД г.СЕВАСТОПОЛЯ

Дело №1-62/11

Категория: 25

П Р И Г О В О Р

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

06 июня 2012 года город Севастополь

Нахимовский районный суд г. Севастополя в составе:

председательствующего: - судьи Галькевич Е.Д.

с участием секретарей: - Дорошкевич Ю.Д., Мирошниченко Ю.А.,

Стрекоченковой И.Л.,

прокуроров: - Павленко Р.Г., Криворог М.В., Ретота А.В.,

Григорович С.Г., Давыдова В.Е., Симак Ю.В.,

защитников: - ОСОБА_11, адвоката ОСОБА_12,

рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Севастополе уголовное дело по обвинению

ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца г.Светловодска Кировоградской области, гражданина Украины, с неоконченным высшим образованием, женатого, имеющего на иждивении несовершеннолетнего ребенка -ОСОБА_14, ІНФОРМАЦІЯ_4, являющегося директором ООО «Эко-южный регион», зарегистрированного и проживающего по адресу: АДРЕСА_1, ранее не судимого,

в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.15 -ч.5 ст.191 УК Украины,

УСТАНОВИЛ:

ОСОБА_13, являясь должностным лицом - директором и бухгалтером ООО «Эко -южный регион», (зарегистрировано 22.04.2005 года в Нахимовской районной государственной администрации под №10781020000000310, перерегистрировано 24.02.2006 года под №10781050001000310, поставлено на налоговый учет в Государственной налоговой инспекции Нахимовского района г.Севастополя 28.04.2005 года под № 01030, юридический и фактический адреса: АДРЕСА_1), в период времени с 2005 года по 2007 год осуществлял финансово - хозяйственную деятельность в сфере экспорта товаров народного потребления.

В соответствии с п.3 ст.8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине»№ 996-XIV от 16.07.1999 года с изменениями и дополнениями, ОСОБА_13, осуществляя руководство предприятием, в соответствии с законодательством и учредительными документами, нес ответственность за организацию бухгалтерского учета и обеспечение фиксации фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, сохранения обработанных документов, регистров и отчетности на протяжении установленного срока, достоверность отраженных в них данных, полноту начисления и уплату налогов и обязательных сборов в бюджеты и государственные целевые фонды Украины.

01 марта 2006 года ОСОБА_13, как директор ООО «Эко-южный регион»(г.Севастополь), заключил внешнеэкономический контракт комиссии №010306ЕКОUKGB с компанией-нерезидентом «AS Pharma & Trading Gmbh»(Германия), согласно которого нерезидент поручил ООО «Эко-южный регион»от его (нерезидента) имени и за его (нерезидента) счет приобрести товары народного потребления (батарейки, одноразовые станки, гигиенические прокладки, зубная паста). Во исполнение условий вышеуказанного Контракта, ОСОБА_13, как директор ООО «Эко-южный регион», 15 марта 2006 года заключил договор №15-03-06 с ООО «Шкиперские склады»и приобрел у последнего вышеназванные товары на общую сумму 1.333.574,89 грн., в том числе НДС 222.262,48 грн. Приобретенные у ООО «Шкиперские склады»товары ООО «Эко-южный регион»экспортировал в адрес нерезидента согласно ГТД №123000001/6/001694 от 14.04.2006 года, ГТД №123000001/6/002205 от 13.05.2006 года, ГТД №123000001/6/003265 от 10.07.2006 года, на общую сумму 1.387.200,92 грн, в том числе НДС 231.200,15 грн.

31 мая 2005 года ОСОБА_13, как директор ООО «Эко-южный регион»(г.Севастополь), заключил внешнеэкономический контракт №310505ЕКОUKGB/2 с компанией-нерезидентом «BARTON WHOLESALE LTD»(Великобритания), согласно которого нерезидент поручает ООО «Эко-южный регион»от его (нерезидента) имени и за его (нерезидента) счет приобрести товары народного потребления (батарейки, одноразовые станки, гигиенические прокладки, зубная паста). Товарно-материальные ценности, экспортированные по данному контракту, были приобретены в рамках договора №15-03-06 от 15 марта 2006 года с ООО «Шкиперские склады», хотя в указанном договоре отсутствует ссылка на контракт № 310505ЕКОUKGB/2. Во исполнение условий вышеуказанного Контракта, ОСОБА_13, как директор ООО «Эко-южный регион»экспортировал в адрес нерезидента товар согласно ГТД №123000001/6/002206 от 13.05.2006 года. Всего фактически отгружено товара по указанному контракту на общую сумму 557.291,71 грн, в том числе НДС 92.881,95 грн.

15 июня 2006 года ОСОБА_13, как директор ООО «Эко-южный регион»(г.Севастополь), заключил внешнеэкономический контракт комиссии №150606ЕКОUKGB с компанией-нерезидентом «BARTON WHOLESALE LTD»(Великобритания), согласно которого нерезидент поручил ООО «Эко-южный регион»от его (нерезидента) имени и за его (нерезидента) счет приобрести товары народного потребления (батарейки, одноразовые станки, гигиенические прокладки, зубная паста). Во исполнение условий вышеуказанного Контракта ОСОБА_13, как директор ООО «Эко-южный регион», 19 июня 2006 года заключил договор №19-06-06 с ООО «Шкиперские склады»и приобрело у последнего вышеназванные товары на общую сумму 1032940,37 грн., в том числе НДС 172.156,73 грн. Приобретенные у ООО «Шкиперские склады»товары, ООО «Эко-южный регион»экспортировал в адрес нерезидента, согласно ГТД №123000001/6/003268 от 10.07.2006 года, ГТД №123000001/6/003410 от 17.07.2006 года, на общую сумму 1.026.736,12 грн, в том числе НДС 171.122,69 грн.

При этом все вышеуказанные операции были отражены в ГТД как операции купли-продажи, а собственником экспортированных товаров было указано ООО «ЭКО -южный регион», которое в действительности таковым не являлось, так как:

Согласно требованиям Инструкции о порядке заполнения грузовой таможенной декларации, утвержденной приказом Гостамслужбы Украины от 09.07.1997 года №307, зарегистрированной в Министерстве юстиции Украины 24.09.1997 года, с изменениями и дополнениями, п.2.1 Порядка заполнения граф грузовой таможенной декларации, утвержденного приказом Гостамслужбы от 30.06.1998 года №380, зарегистрированного в Министерстве юстиции Украины 22.07.1998 года под №469/2909, с изменениями и дополнениями, при таможенном оформлении товаров, которые перемещаются по посредническим договорам (контрактам), в графе 2 «Экспортер/отправитель»ГТД указываются сведения о собственнике товаров. При этом, если собственник товара не является отправителем, то в графе указываются сведения о собственнике товара, а на обратной стороне ГТД приводятся сведения об отправителе товара. При этом в графе 9 «лицо, ответственное за финансовое урегулирование»указываются сведения о резиденте Украины, заключившим внешнеэкономический договор (контракт), в том числе комиссионере - при таможенном оформлении товаров по договору комиссии. В грузовых таможенных декларациях, представленных к проверке, в графе 2, в качестве экспортера (собственника) товара указан продавец ООО «Шкиперские склады», а ООО «Эко-Южный регион»является отправителем товара и лицом, ответственным за финансовое урегулирование (комиссионером, заключившим внешнеэкономический контракт). Исходя из условий договора комиссии, не предусматривающего переход права собственности от комитента к комиссионеру, собственником товара на дату оформления ГТД является комитент-нерезидент.

В соответствии со ст.1011 гл.69 Гражданского кодекса Украины комиссия представляет собой вид договора, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение заключить одно или несколько соглашений от своего имени, но за счет комитента. Одним из существенных моментов приобретения товара по договорам комиссии является отсутствие у комиссионера права собственности на комиссионный товар, поскольку согласно ст.1018 Гражданского кодекса Украины имущество, приобретенное комиссионером за счет комитента, является собственностью комитента. Таким образом, передача товара от комиссионера комитенту не может быть признана как продажа товара.

В соответствии с п.1.4 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 года №168/97-ВР (с изменениями и дополнениями) не относятся к поставке операции по передачи товаров в пределах договоров хранения (ответственного хранения), доверительного управления, оперативной аренды (лизинга), других гражданско-правовых договоров, которые не предусматривают передачи права собственности (пользования или распоряжения) на такие товары другому лицу. Поэтому на дату передачи средств на приобретение товара и на дату передачи товара от комиссионера комитенту налоговых последствий по налогу на добавленную стоимость не возникает.

ОСОБА_13, будучи единственным должностным лицом предприятия, в нарушение вышеуказанных норм законодательства, умышленно, достоверно зная, что не имеет права включать в состав налогового кредита суммы НДС по операциям приобретения товаров в обеспечение внешнеэкономических контрактов комиссии, включил в реестры полученных налоговых накладных в соответствующих периодах налоговые накладные, полученные от ООО «Шкиперские склады»по договорам №15-03-06 от 15.03.2006 года и №19-06-06 от 19.06.2006 года. При этом при получении товара от ООО «Шкиперские склады»он фактически не уплачивал НДС, так как денежные средства, которыми были оплачены эти товары, были получены ОСОБА_13 от компаний-нерезидентов по контрактам Комиссии, то есть, ООО «Эко - южный регион»при приобретении товаров у ООО «Шкиперские склады»не понесло затрат на их приобретение. Впоследствии указанные операции были незаконно отражены в составе налогового кредита в декларациях по налогу на добавленную стоимость ООО «Эко -южный регион».

При таможенном оформлении экспорта товаров по вышеуказанным внешнеэкономическим контрактам комиссии, таможенным брокером, по указанию сотрудников Севастопольской таможни, в графу 2 указанных ГТД внёс сведения противоречащие законодательству, а именно: указав в качестве экспортёра (собственника) товара - ООО «Шкиперские склады», а отправитель - ООО «Эко -южный регион».

Далее, воспользовавшись сложившейся ситуацией, используя вышеназванные ГТД с внесенными в них данными, не соответствующими действительности, в подтверждение права на применение «нулевой ставки»по НДС, ОСОБА_13 неправомерно отразил совершенные экспортные сделки как сделки купли-продажи, а не сделки по договорам комиссии, что позволило ему незаконно сформировать налоговый кредит, путём применения «нулевой ставки НДС»по вышеуказанным внешнеэкономическим операциям, в сумме 394420 грн.

Продолжая реализовывать свой преступный умысел, направленный на получение бюджетного возмещения по налогу на добавленную стоимость на расчетный счет ООО «Эко-южный регион»за март 2007 года, ОСОБА_13 отразил в налоговых декларациях как сумму налогового кредита по НДС за апрель 2006 года - 104438 грн., май 2006 года -117825 грн., июль 2006 года -172157 грн., не имея на то законных оснований, и незаконно заявил указанные суммы к бюджетному возмещению на расчетный счет в сумме 394420 грн.

Таким образом, директор ООО «Эко -южный регион»ОСОБА_13 умышленно, путём использования грузовых таможенных деклараций с внесенными в них данными, не соответствующими действительности, незаконно сформировал налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость для ООО «Эко-южный регион», с целью получения бюджетного возмещения по налогу на добавленную стоимость на расчетный счет ООО «Эко-южный регион»в сумме 394420 грн.

Однако, в ходе проверки налоговыми органами достоверности начисления суммы бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость на расчетный счет за март 2007 года, было установлено нарушение предприятием ООО «Эко-южный регион»п.п.4.7 п.4 ст.4, пп.7.4.1, 7.4.4 п.7.4 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№ 168/97-ВР от 03.04.1997 года, в результате чего была снята сумма бюджетного возмещения, незаконно заявленного предприятием ООО «Эко-южный регион»на расчетный счет в марте 2007 года в размере 394420 грн.

Таким образом, директором ООО «Эко-южный регион»ОСОБА_13 были выполнены все действия, которые были необходимы для получения предприятием незаконного бюджетного возмещения на расчетный счет. Однако, преступление не было окончено по причинам, не зависящим от воли ОСОБА_13

Допрошенный в судебном заседании подсудимый ОСОБА_13 вину в предъявленном обвинении не признал. По существу обвинения и заданных вопросов пояснил следующее.

Он является директором ООО «Эко-южный регион», которое занималось закупкой товаров для иностранных компаний через ООО «Шкиперские склады». В 2005 году он обратился ООО «СевастопольАвиаСервис»по вопросу декларирования экспортируемого товара, предоставив тому внешнеэкономические контракты комиссии №010306ЕКОUKGB (далее Контракт) с компанией-нерезидентом «AS Pharma & Trading Gmbh»(Германия), №310505ЕКОUKGB/2 (далее Контракт) с компанией-нерезидентом WHOLESALE LTD»(Великобритания), №150606ЕКОUKGB (далее Контракт) с компанией-нерезидентом WHOLESALE LTD»(Великобритания), договора купли-продажи №15-03-06 с ООО «Шкиперские склады», №19-06-06 с ООО «Шкиперские склады», накладные на приобретение вышеописанного товара, инвойсы на сумму экспортируемого товара, упаковочные листы, международные товаротранспортные накладные. Изначально ОСОБА_16 в таможенный орган были поданы 2 ГТД, согласно которых ООО «Шкиперские склады»не являлись собственником экспортируемого товара, на что он получил 2 карточки отказа в таможенном оформлении. По мнению служащих таможни, собственником товара являлось ООО «Шкиперские склады».

Впоследствии ОСОБА_16 при заполнении графы 2 ГТД по вышеуказанным контрактам комиссии и впоследующем указывал ООО «Шкиперские склады»как экспортера (собственника) товара.

После этого его предприятием была подана заявка на бюджетное возмещение, однако, возмещение налогового кредита было снято.

Настаивал на том, что никакого преступления не совершал, действовал в соответствии с нормами закона.

Несмотря на непризнание подсудимым ОСОБА_13 вины в совершении преступления, она полностью подтверждается показаниями допрошенных в судебном заседании участников процесса.

Допрошенная в судебном заседании свидетель ОСОБА_17 показала суду, что с конца августа 2005 года она занимала должность директора ООО «Шкиперские склады», основным видом деятельности которого была оптовая торговля косметическими средствами, а также торговля продуктами питания. ООО «Шкиперские склады»вело сотрудническую деятельность с ООО «Эко -южный регион», директором которого являлся ОСОБА_13. Договора поставки между ООО «Шкиперские склады»и ООО «Эко - южный регион»подписывались у ОСОБА_13 дома по адресу: АДРЕСА_1. При этом в основном инициатива исходила от ОСОБА_13, то есть он просил её найти товар для экспорта.

Договор №15-03-06 от 15 марта 2006 года и договор №19-06-06 от 19 июня 2006 года она заключала и подписывала, как директор ООО «Шкиперские склады». По этим договорам ООО «Шкиперские склады» обязывалось поставлять в адрес ООО «Эко - южный регион»товары народного потребления -гигиенические прокладки, бритвенные станки, зубную пасту и зубные щётки, батарейки. Все эти договора были выполнены. Указанные договора заключались ООО «Эко -южный регион»во исполнения договоров комиссии с нерезидентами, о чём и были отметки в договорах купли продажи в указанными ранее реквизитами. Каждая поставка оформлялась отдельными спецификациями к указанным договорам, и они являлись неотъемлемой частью указанных договоров. Оплата происходила по безналичному расчёту, при чём в большинстве случаев это была предоплата. Первичную документацию по указанным договорам подписывала и ставила на них печать она. Товары по указанным договорам приобретались у «Пи-Джи-Трейд», «Мэтро - Кэшь энд Кэрри», «Грэй-Севастополь», «Аксиома». Товар в основном доставляли поставщики ООО «Шкиперские склады», на склад ООО «Эко -южный регион»в г.Бахчисарае. При этом в месте поставки товара присутствовали она и ОСОБА_13, где и происходило оформление документов, то есть она получала от поставщиков документы и передавала ОСОБА_13 документы на поставку товара от имени ООО «Шкиперские Склады»в адрес ООО «Эко -южный регион».

Допрошенный в судебном заседании свидетель ОСОБА_16 показал суду, что с 2001 года он работал в должности декларанта ООО «СевастопольАвиаСервис». В его функциональные обязанности входили консультативные услуги по вопросам внешнеэкономической деятельности, таможенное оформление перемещения грузов через таможенную границу Украины. Примерно в декабре 2005 года в ООО «СевастопольАвиаСервис»обратился директор ООО «Эко -южный регион»ОСОБА_13 по вопросу декларирования экспортируемого товара -батарейки, зубная паста, гигиенические прокладки, зубные щётки различных импортных производителей. При этом, директором ООО «Эко -южный регион»ОСОБА_13 были предоставлены внешнеэкономические контракты комиссии №010306ЕКОUKGB (далее Контракт) с компанией-нерезидентом Pharma & Trading Gmbh»(Германия), №310505ЕКОUKGB/2 (далее Контракт) с компанией-нерезидентом WHOLESALE LTD»(Великобритания), №150606ЕКОUKGB (далее Контракт) с компанией-нерезидентом RTON WHOLESALE LTD»(Великобритания), договора купли-продажи №15-03-06 с ООО «Шкиперские склады», №19-06-06 с ООО «Шкиперские склады», накладные на приобретение вышеописанного товара, инвойсы на сумму экспортируемого товара, упаковочные листы, международные товаротранспортные накладные. Согласно предоставленным документам им были оформлены ГТД №123000001/6/001694 от 14.04.2006 года, ГТД №123000001/6/002205 от 13.05.2006 года, ГТД №123000001/6/003265 от 10.07.2006 года, ГТД №123000001/6/002206 от 13.05.2006 года, ГТД №123000001/6/003268 от 10.07.2006 года, ГТД №123000001/6/003410 от 17.07.2006 года. Согласно предоставленным документам, собственником экспортируемого товара являлось ООО «Шкиперские склады». При этом право собственности согласно условиям поставки CIP Инкотермс 2000 переходит нерезиденту после передачи перевозчику груза. Так же, согласно указанных правил продавец не несёт ответственности за доставку груза. Груз перевозчику передаётся на основании надлежаще оформленной ГТД. При оформлении ГТД, в графе 2 ГТД (собственник товара), было указано ООО «Шкиперские склады». В этой же графе (только на обороте ГТД), как отправитель было указанно ООО «Эко -южный регион».

Согласно п.п.1.1 -1.5 вышеуказанных контрактов собственником товара на момент заключения договора купли-продажи между ООО «Эко-южный регион»и ООО «Шкиперские склады»являлся нерезидент. То есть, при оформлении ГТД само оформление и затраты на оформление ложатся на продавца товара - на ООО «Эко-южный регион». На момент оформления ГТД формально собственником товара являлось ООО «Шкиперские склады».

Согласно требований Таможенного законодательства Украины, заявлять грузы для таможенного оформления имеет право только резидент Украины. То есть, нельзя указывать сведения нерезидента в графе 2 ГТД, так как если указывать сведения о нерезиденте в графе 8 (получатель товара), то согласно данной ГТД получается, что товар перемещается по территории Украины транзитом, что противоречит исследуемым сделкам.

Изначально им (ОСОБА_16) в таможенный орган были поданы 2 ГТД, согласно которых ООО «Шкиперские склады»не являлись собственником экспортируемого товара, на что он получил 2 карточки отказа в таможенном оформлении. По мнению служащих таможни, собственником товара являлось ООО «Шкиперские склады». Поэтому он при заполнении графы 2 ГТД по вышеуказанным контрактам комиссии и впоследующем указывал ООО «Шкиперские склады»как экспортера (собственника) товара.

Допрошенная в судебном заседании свидетель ОСОБА_18 показала суду, что 16.05.2007 года она проводила проверку обоснованности бюджетного возмещения НДС за март 2007 года на расчётный счёт ООО «Эко - южный регион». К проверке были предоставлены налоговая декларация за март 2007 года, уставные документы ООО «Эко - южный регион». Иных документов первичного бухгалтерского и налогового учёта предприятия ОСОБА_13, в подтверждение налогового кредита и права на бюджетное возмещение НДС, предоставлено не было. При подаче декларации предприятием не предоставлено (согласно п. 4.2 Приказа ГНАУ №166 от 30.05.1997 года) приложение №3 к декларации (расчёт бюджетного возмещения). Предприятием было нарушено п.п.7.7.1-7.7.4 п.7.7 ст.7 закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№168/97-ВР от 03.04.1997 года. Таким образом, она в ходе проверки не подтвердила сумму, заявленную ООО «Эко -южный регион»к бюджетному возмещению НДС за март 2007 года, в связи с чем возмещение налогового кредита было снято.

Допрошенная в судебном заседании свидетель ОСОБА_15 показала суду, что она совместно с главным государственным налоговым ревизором-инспектором отдела по контролю за финансовыми учреждениями и операциями в сфере ВЭД управления аудита ГНА в г.Севастополе ОСОБА_19 и старшим государственным налоговым ревизором-инспектором отдела аудита юридических лиц ГНИ в Нахимовском районе г.Севастополя ОСОБА_20 в период времени с 27.09.2007 года по 10.10.2007 года проводила выездную внеплановую проверку ООО «ЭКО-ЮЖНЫЙ РЕГИОН»(ЕГРПОУ 33485282) по вопросу соблюдения требований налогового, валютного законодательства и другого законодательства за период с 28.04.2005 года по 30.09.2006 год. В ходе проверки было установлено, что 1 марта 2006 года ООО «Эко-южный регион»(г. Севастополь) заключило внешнеэкономический контракт комиссии № 010306ЕКОUKGB (далее Контракт) с компанией-нерезидентом «AS Pharma & Trading Gmbh»(Германия), согласно которого нерезидент поручил ООО «Эко-южный регион», от его (нерезидента) имени и за его (нерезидента) счет, приобрести товары народного потребления (батарейки, одноразовые станки, гигиенические прокладки, зубная паста). Во исполнение условий вышеуказанного Контракта, ООО «Эко-южный регион»15 марта 2006 года заключило договор №15-03-06 с ООО «Шкиперские склады»и приобрело у последнего вышеназванные товары на общую сумму 1333574,89 грн., в том числе НДС 222262,48 грн. Приобретенные у ООО «Шкиперские склады»товары, ООО «Эко-южный регион»экспортировал в адрес нерезидента, согласно ГТД №123000001/6/001694 от 14.04.2006 года, ГТД №123000001/6/002205 от 13.05.2006 года, ГТД №123000001/6/003265 от 10.07.2006 года, на общую сумму 1387200,92 грн, в том числе НДС 231200,15 грн.

31 мая 2005 года ООО «Эко-южный регион»(г. Севастополь) заключило внешнеэкономический контракт № 310505ЕКОUKGB/2 (далее Контракт) с компанией-нерезидентом «BARTON WHOLESALE LTD»(Великобритания), согласно которого нерезидент поручает ООО «Эко-южный регион», от его (нерезидента) имени и за его (нерезидента) счет, приобрести товары народного потребления (батарейки, одноразовые станки, гигиенические прокладки, зубная паста). Товарно-материальные ценности, экспортированные по данному контракту, были приобретены в рамках договора №15-03-06 от 15 марта 2006 года, но в указанном договоре отсутствовала ссылка на контракт №310505ЕКОUKGB/2. Во исполнение условий вышеуказанного Контракта ООО «Эко-южный регион»экспортировал в адрес нерезидента товар согласно ГТД №123000001/6/002206 от 13.05.2006 года. Всего фактически отгружено товара по указанному контракту на общую сумму 557291,71 грн, в том числе НДС 92881,95 грн. 15 июня 2006 года ООО «Эко-южный регион»(г. Севастополь) заключило внешнеэкономический контракт комиссии № 150606ЕКОUKGB (далее Контракт) с компанией-нерезидентом «BARTON WHOLESALE LTD»(Великобритания), согласно которого нерезидент поручил ООО «Эко-южный регион», от его (нерезидента) имени и за его (нерезидента) счет, приобрести товары народного потребления (батарейки, одноразовые станки, гигиенические прокладки, зубная паста). Во исполнение условий вышеуказанного Контракта, ООО «Эко-южный регион»19 июня 2006 года заключило договор №19-06-06 с ООО «Шкиперские склады» и приобрело у последнего вышеназванные товары на общую сумму 1032940,37 грн., в том числе НДС 172156,73 грн. Приобретенные у ООО «Шкиперские склады»товары, ООО «Эко-южный регион»экспортировал в адрес нерезидента, согласно ГТД №123000001/6/003268 от 10.07.2006 года, ГТД №123000001/6/003410 от 17.07.2006 года, на общую сумму 1026736,12 грн, в том числе НДС 171122,69 грн. При этом, все вышеуказанные операции были отражены в ГТД как операции купли-продажи, а собственником экспортированных товаров было указано ООО «ЭКО -южный регион», который в действительности таковым не являлся, так как учитывая требования Инструкции о порядке заполнения грузовой таможенной декларации, утвержденной приказом Гостамслужбы Украины от 09.07.1997 года №307, зарегистрированной в Министерстве юстиции Украины 24.09.1997 года (с изменениями и дополнениями), п.2.1 Порядка заполнения граф грузовой таможенной декларации, утвержденного приказом Гостамслужбы от 30.06.1998 года №380, зарегистрированного в Министерстве юстиции Украины 22.07.1998 года под №469/2909 9 с изменениями и дополнениями) при таможенном оформлении товаров, которые перемещаются по посредническим договорам (контрактам), в графе 2 «Экспортер/отправитель»ГТД указываются сведения о собственнике товаров. При этом, если собственник товара не является отправителем, то в графе указываются сведения о собственнике товара, а на обратной стороне ГТД приводятся сведения об отправителе товара. При этом в графе 9 «лицо, ответственное за финансовое урегулирование» указываются сведения о резиденте Украины, заключившим внешнеэкономический договор (контракт), в том числе комиссионере - при таможенном оформлении товаров по договору комиссии. В грузовых таможенных декларациях, представленных к проверке, в графе 2 в качестве экспортера (собственника) товара указан продавец ООО «Шкиперские склады», а ООО «Эко-Южный регион»является отправителем товара и лицом, ответственным за финансовое урегулирование (комиссионером, заключившим внешнеэкономический контракт). Исходя из условий договора комиссии, не предусматривающего переход права собственности от комитента к комиссионеру, собственником товара на дату оформления ГТД является комитент-нерезидент.

Таким образом, ООО «Эко -южный регион», в нарушение п.п.4.7 п.4 ст.4, пп.7.4.1, 7.4.4 п.7.4 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 года 168/97-ВР (с изменениями и дополнениями), неправомерно сформировало налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость, за апрель-май 2007 года, отразили в налоговых декларациях как сумму налогового кредита по НДС за апрель 2006 года -104438 грн., май 2006 года - 117825 грн., июнь 2006 года -172157 грн., не имея на то законных оснований.

Помимо показаний вышеуказанных лиц, вина подсудимого ОСОБА_13 в совершении преступления подтверждается также совокупностью собранных в ходе досудебного следствия и исследованных в судебном заседании письменных доказательств по делу, в том числе:

- копией Акта №703/10/23-123/33485282/189 от 17.10.2007 года о результатах выездной плановой проверки ООО «Эко -южный регион» по вопросу соблюдения требований налогового, валютного законодательства и другого законодательства за период с 28.04.2005 года по 30.09.2006 года, согласно которому установлены нарушения налогового законодательства при отражении проведённых внешнеэкономических сделок между ООО «Эко -южный регион»и ООО «Шкиперские склады»и фирмами-нерезидентами, а именно незаконное формирование налогового кредита за счет полученных от ООО «Шкиперские склады»налоговых накладных по договорам в обеспечение внешнеэкономических контрактов комиссии (т.1 л.д.5-26);

- копией декларации по НДС ООО «Эко -южный регион»за март 2007 года, согласно которой директором ООО «Эко -южный регион»ОСОБА_13 была заявлена сумма бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость за март 2007 года на расчётный счёт предприятия по сделкам ООО «Эко-южный регион»с ООО «Шкиперские склады»и компаниями - нерезидентами (т.1 л.д.107-110);

- копией Акта №285/10/23-423/33485282/54 от 16.05.2007 года о результатах невыездной документальной проверки ООО «Эко -южный регион»по вопросам достоверности начисления суммы бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость за март 2007 года на расчётный счёт, согласно которому было установлено, что директор ООО «Эко -южный регион»ОСОБА_13 заявил на возмещение суммы НДС на расчетный счет предприятия, по сделкам, совершенным ООО «Эко -южный регион»с ООО «Шкиперские склады»и предприятиями -нерезидентами (т.1 л.д.102-106);

- распечаткой движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Эко -южный регион», предоставленной СФ «Приватбанк», согласно которой подтверждается факт получения денежных средств от нерезидентов по внешнеэкономическим контрактам комиссии для приобретения для нерезидента товаров народного потребления. Кроме того, распечаткой движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Эко -южный регион», предоставленной СФ «Приватбанк», подтверждается факт приобретения ООО «Эко -южный регион»товаров народного потребления у ООО «Шкиперские склады»для поставки по внешнеэкономическим контрактам комиссии в адрес и за денежные средства нерезидента (т.4 л.д.20-351, т.5 л.д.1-307);

- заключением судебно - экономический экспертизы №59 от 10.07.2008 года ООО «Институт учёта и аудита»(г. Симферополь), согласно которой подтверждены выводы «Акта 10/23-123/33485282/262 от 17.10.2006 года о результатах плановой проверки ООО «Эко -южный регион»по вопросу соблюдения требований налогового валютного законодательства и другого законодательства за период с 28.04.2005 года по 30.09.2006 год»о неправомерном формировании налогового кредита должностными лицами ООО «Эко -южный регион»за счёт отражения сделок по внешнеэкономическим контрактам комиссии с нерезидентом как по контрактам купли-продажи (т.6 л.д.143- 167);

- грузовыми таможенными декларациями №123000001/6/001694 от 14.04.2006 года, №123000001/6/002205 от 13.05.2006 года, №123000001/6/003265 от 10.07.2006 года, №123000001/6/002206 от 13.05.2006 года, №123000001/6/003268 от 10.07.2006 года, №123000001/6/003410 от 17.07.2006 года с приложениями (т.3 л.д.5-178);

- копией декларации по НДС ООО «Эко -южный регион»за апрель 2006 года, согласно которой директором ООО «Эко -южный регион» ОСОБА_13 были отражены операции приобретения товаров в обеспечение внешнеэкономических контрактов комиссии как операции купли-продажи (т.1 л.д.221-232);

- копией декларации по НДС ООО «Эко -южный регион»за май 2006 года, согласно которой директором ООО «Эко -южный регион»ОСОБА_13 были отражены операции приобретения товаров в обеспечение внешнеэкономических контрактов комиссии как операции купли-продажи (т.1 л.д.233-234);

- копией декларации по НДС ООО «Эко -южный регион»за июль 2006 года, согласно которой директором ООО «Эко -южный регион»ОСОБА_13 были отражены операции приобретения товаров в обеспечение внешнеэкономических контрактов комиссии как операции купли-продажи (т.1 л.д.237-238);

- копиями документов первичного бухгалтерского и налогового учёта ООО «Эко -южный регион»(Контракт №010306ЕКОUKGB от 01.03.2006 года, заключённый между ООО «Эко -южный регион» и «AS Pharma & Trading Gmbh»(Германия), контракт №310505ЕКОUKGB/2 от 31.05.2005 года, заключённый между ООО «Эко -южный регион»и «BARTON WHOLESALE LTD»(Великобритания), контракт №150606ЕКОUKGB от 15.06.2006 года, заключённый между ООО «Эко -южный регион» и «BARTON WHOLESALE LTD»(Великобритания), договора №15-03-06 от 15.03.2006 года и №19-06-06 от 19.06.2006 года, заключённые между ООО «Эко -южный регион»и ООО «Шкиперские склады», накладные, счета, налоговые накладные, реестры полученных и выданных налоговых накладных ООО «Эко -южный регион», согласно которым подтверждается факт заключения контрактов комиссии между ООО «Эко-южный регион»и предприятиями -нерезидентами, заключения договором купли -продажи между ООО «Эко -южный регион»и ООО «Шкиперские склады»в обеспечение внешнеэкономических контрактов комиссии, получения товара от имени ООО «Шкиперские склады в адрес ООО «Эко -южный регион»и последующего экспорта в адрес предприятий-нерезидентов, а так же отражения проведённых сделок между ООО «Эко -южный регион»и ООО «Шкиперксие склады»в первичном бухгалтерском и налоговом учете ООО «Эко -южный регион»как операций купли-продажи (т.1 л.д.111-199);

- копией приказа Начальника Севастопольской таможни №56-к от 31.07.2008 года, согласно которого подтверждается факт внесения в графу 2 ГТД №123000001/6/001694 от 14.04.2006 года, №123000001/6/002205 от 13.05.2006 года, №123000001/6/003265 от 10.07.2006 года, №123000001/6/002206 от 13.05.2006 года, №123000001/6/003268 от 10.07.2006 года, №123000001/6/003410 от 17.07.2006 года заведомо ложных данных (т.6 л.д.220-223).

Оценивая вышеуказанные доказательства в их совокупности, суд находит их относимыми, допустимыми, достаточными и достоверными, согласующимися между собой, объективно доказывающими вину ОСОБА_13 в совершении инкриминируемого ему преступления, в связи с чем считает возможным положить их в основу постанавливаемого обвинительного приговора суда.

Оспаривание подсудимым ОСОБА_13 и его защитником -адвокатом ОСОБА_12, а также защитником ОСОБА_11, наличия в действиях подсудимого состава какого-либо преступления было тщательно проверено судом в ходе слушания дела по существу и не нашло своего подтверждения с учетом следующего анализа доказательств по делу.

В суде подсудимый ОСОБА_13 настаивал на том, что он, осуществляя деятельность, действовал в соответствии с законом.

Вместе с тем, свидетель ОСОБА_15 показывала, что при осуществлении ею выездной внеплановой проверки ООО «ЭКО-ЮЖНЫЙ РЕГИОН»(ЕГРПОУ 33485282), по вопросу соблюдения требований налогового, валютного законодательства и другого законодательства за период с 28.04.05 года по 30.09.06 год было установлено, что ООО «Эко -южный регион», в нарушение п.п.4.7 п.4 ст.4, пп.7.4.1, 7.4.4 п.7.4 ст.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 года 168/97-ВР (с изменениями и дополнениями), неправомерно сформировало налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость, за апрель-май 2007 года, отразили в налоговых декларациях как сумму налогового кредита по НДС за апрель 2006 года -104438 грн., май 2006 года - 117825 грн., июнь 2006 года -172157 грн., не имея на то законных оснований.

Данные, отображенные в акте №703/10/23-123/33485282/189 от 17.10.2007 года о результатах выездной плановой проверки ООО «Эко - южный регион»по вопросу соблюдения требований налогового, валютного законодательства и другого законодательства за период с 28.04.2005 года по 30.09.2006 года, свидетель ОСОБА_15 подтвердила в полном объеме.

Свидетель ОСОБА_18 показывала в суде, что проводила проверку обоснованности бюджетного возмещения НДС за март 2007 года на расчетный счет ООО «Эко-южный регион». При этом ОСОБА_13 были предоставлены налоговая декларация за март 2007 года и уставные документы ООО «Эко -южный регион». Иных документов бухгалтерского и налогового учета предоставлено не было, помимо этого не предоставлено приложение №3 к декларации, в связи с чем она в ходе проверки не подтвердила сумму, заявленную ООО «Эко-южный регион»к бюджетному возмещению НДС за март 2007 года.

Данные, отображенные в акте №285/10/23-423/33485282/54 от 16.05.2007 года о результатах невыездной документальной проверки ООО «Эко -южный регион» по вопросам достоверности начисления суммы бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость за март 2007 года на расчётный счёт, свидетель ОСОБА_18 подтвердила в полном объеме.

При этом подсудимый ОСОБА_13 пояснил, что он не помнит, было ли приложение №3 к декларации, данное приложение должен был составить бухгалтер. Кроме того, на вопросы участников процесса пояснил, что возражений по результатам проверки ОСОБА_18 он не подавал и не писал.

После допроса в суде свидетеля ОСОБА_16 подсудимый ОСОБА_13 подтвердил его показания, в частности то, что ОСОБА_16 при заполнении графы 2 ГТД по вышеуказанным контрактам комиссии и в последующем указывал именно ООО «Шкиперские склады»как экспортера (собственника) товара.

Кроме этого, из заключения судебно - экономический экспертизы №59 от 10.07.2008 года ООО «Институт учёта и аудита»(г. Симферополь), следует, что выводы акта 10/23-123/33485282/262 от 17.10.2006 года о результатах плановой проверки ООО «Эко -южный регион»по вопросу соблюдения требований налогового валютного законодательства и другого законодательства за период с 28.04.2005 года по 30.09.2006 год»в части неправомерного формирования налогового кредита по внешнеэкономическим операциям комиссии ООО «Эко -южный регион»представленными документами и нормативно подтверждаются в сумме 394 419,22 гривен. Расхождений с выводами акта не установлено.

Эксперт указал, что п.4.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 года №168/97-ВР увязывает наличие права на налоговый кредит у комиссионера с наличием у него же налогового обязательства, поскольку у комиссионера при поставке товара на экспорт не возникает налогового обязательства, так как при экспорте товаров нулевая ставка по налоговому обязательству формируется у продавца товара, а он не является продавцом товара, то право на налоговый кредит на стоимость этих товаров у комиссионера -ООО «Эко-южный регион»не возникает.

Вышеуказанная экспертиза проведена в соответствии с требованиями УПК Украины, регламентирующими порядок ее назначения и проведения, в связи с чем принимается во внимание судом как относимое и допустимое доказательство по делу, как и все имеющиеся в деле письменные материалы.

Нарушений требований УПК Украины при собирании доказательств в ходе досудебного следствия, влекущих признание таковых недопустимыми, судом не выявлено.

При таких обстоятельствах, в ходе судебного следствия доказано, что директор ООО «Эко - Южный регион»ОСОБА_13, умышленно, зная, что предприятие ООО «Эко - Южный регион»не является собственником экспортированных товаров , путем использования грузовых таможенных деклараций, с внесенными в них недостоверными данными, незаконно сформировал налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость для ООО «Эко -южный регион», с целью получения бюджетного возмещения по налогу на добавленную стоимость на расчетный счет ООО «Эко - южный регион»в сумме 394420 гривен.

Таким образом, действия подсудимого ОСОБА_13 суд квалифицирует по ч.2 ст.15 -ч.5 ст.191 УК Украины, как покушение на завладение имуществом в особо крупных размерах путем злоупотребления служебным положением.

В соответствии с ч.2 ст.66 УК Украины, обстоятельством, смягчающим наказание подсудимого ОСОБА_13, судом признается наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка, совершение преступления впервые, отсутствие ущерба по делу.

Обстоятельств, отягчающих наказание подсудимого ОСОБА_13, судом не установлено.

Решая вопрос о виде и мере наказания в отношении подсудимого ОСОБА_13, суд учитывает степень тяжести совершенного им преступления, относящегося к категории особо тяжкого, личность виновного, ранее не судимого, не состоящего на спецучетах у врачей нарколога и психиатра, характеризующегося по месту жительства -удовлетворительно, женатого, имеющего на иждивении несовершеннолетнего ребенка -ОСОБА_14, ІНФОРМАЦІЯ_4, наличие обстоятельств, смягчающих его наказание, и отсутствие обстоятельств, отягчающих таковое.

С учетом вышеуказанных обстоятельств по делу, личности подсудимого ОСОБА_13, ранее не судимого, то, что с момента совершения им преступления и до настоящего времени он ни в какой противоправной деятельности замечен не был, к административной ответственности не привлекался, а также того, что фактически преступление не было доведено до конца по причинам, не зависящим от воли подсудимого ОСОБА_13, с учетом наличия у ОСОБА_13 на иждивении несовершеннолетнего ребенка, наличия обстоятельств, смягчающих его наказание, и мнения прокурора, поддерживавшего государственное обвинение по делу, суд считает возможным применить к нему положения ст.69 УК Украины при назначении основного наказания и назначить таковое ниже низшего предела, установленного в санкции данной статьи.

Кроме этого, с учетом вышеуказанных обстоятельств дела и личности ОСОБА_13, суд, согласившись по данному вопросу с позицией прокурора, поддерживавшего государственное обвинение по делу, приходит к выводу о возможности исправления ОСОБА_13 без реального отбывания наказания, поэтому принимает решение о его освобождении от отбывания наказания с испытанием в соответствии со ст.75 УК Украины с возложением на него обязанностей, установленных в ст.76 УК Украины.

В силу ст.77 УК Украины дополнительное наказание в виде конфискации имущества суд не применяет.

Что касается дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, то оно подлежит назначению в установленном санкцией статьи размере.

Судьба вещественных доказательств по делу должна быть разрешена в соответствии с требованиями ст.81 УПК Украины, согласно которой документы первичного бухгалтерского и налогового учета ООО «Эко-южный регион»и ООО «Шкиперские склады», находящиеся в материалах уголовного дела, - подлежат оставлению там же.

В силу ст.93 УПК Украины судебные издержки по делу в виде расходов на проведение судебно-экономической экспертизы в размере 1.974 гривен подлежат взысканию с подсудимого ОСОБА_13 в пользу «ООО Институт учета и аудита».

Гражданский иск заявлен не был, арест на имущество подсудимого не накладывался.

Руководствуясь ст.ст.323, 324 УПК Украины, суд, -

ПРИГОВОРИЛ:

ОСОБА_13 признать виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.15 -ч.5 ст.191 УК Украины, и назначить ему наказание с применением ст.69 УК Украины в виде 5-ти (пяти) лет лишения свободы с лишением права занимать любые руководящие должности на предприятиях, учреждениях, организациях любых форм собственности сроком на 1 год без конфискации имущества в силу ст.77 УК Украины.

На основании ст.ст.75,76 УК Украины, освободить ОСОБА_13 от отбывания назначенного наказания в виде лишения свободы, если он в течение определенного судом испытательного срока -2 года, не совершит нового преступления и выполнит возложенные на него обязанности: не выезжать за пределы Украины на постоянное проживание без разрешения органа уголовно-исполнительной инспекции; сообщать органам уголовно-исполнительной инспекции об изменении местожительства или работы; периодически являться в органы уголовно-исполнительной инспекции на регистрацию.

Дополнительное наказание в виде лишения права занимать любые руководящие должности на предприятиях, учреждениях, организациях любых форм собственности сроком на 1 год - исполнять самостоятельно.

Меру пресечения в отношении ОСОБА_13в виде подписки о невыезде -оставить прежней до вступления приговора в законную силу.

Вещественные доказательства - документы первичного бухгалтерского и налогового учета ООО «Эко-южный регион»и ООО «Шкиперские склады», находящиеся в материалах уголовного дела, - оставить там же.

Взыскать с ОСОБА_13 в пользу «ООО Институт учета и аудита» судебные расходы за проведенную по делу судебно - экономическую экспертизу в размере 1974.

Приговор может быть обжалован в Апелляционный суд г. Севастополя в течение 15-ти суток с момента его провозглашения, путем подачи апелляции через Нахимовский районный суд города Севастополя.

Судья: /подпись/

Копия верна.

Председательствующий:

Судья Нахимовского районного

суда города Севастополя Е.Д. Галькевич