Постанова

від 05.06.2012 по справі б13/116-10

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" червня 2012 р. Справа № Б13/116-10

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого:Панової І.Ю., -доповідач у справі суддів:Погребняка В.Я., Хандуріна М.І., розглянувши касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "Комерційний банк Надра" на ухвалугосподарського суду Київської області від 06.02.2012 року та на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 03.04.2012 року у справі№ Б13/116-10 господарського суду Київської області за заявою Публічного акціонерного товариства "Альфа-Банк" доТовариства з обмеженою відповідальністю "Регіональні будівельні інвестиції" пробанкрутство

за участю представників сторін: від ПАТ "Комерційний банк Надра" -Трохимчук О.І.; від ПАТ "Альфа-Банк" -Суічмезов Р.В.; ліквідатор ТОВ "Регіональні будівельні інвестиції" - Бринько А.В.

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою Господарського суду Київської області від 06.02.2012 року у справі № Б13/116-10 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Регіональні будівні інвестиції" станом на 12.12.2011 року.

Ліквідовано юридичну особу Товариство з обмеженою відповідальністю "Регіональні будівні інвестиції".

В задоволенні скарги ПАТ КБ "Надра" на дії ліквідатора Бринько А.В. відмовлено.

Провадження у справі № Б13/116-10 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Регіональні будівні інвестиції" припинено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 03.04.2012 року у справі № Б13/116-10 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства комерційний банк "Надра" залишено без задоволення, а ухвалу Господарського суду Київської області від 06.02.2012 року - без змін.

Не погоджуючись із судовими актами першої та апеляційної інстанцій, ПАТ "Комерційний банк Надра" звернулось до Вищого господарського суду України із касаційною скаргою, у якій просить скасувати ухвалу господарського суду Київської області від 06.02.2012 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 03.04.2012 року, посилаючись на порушення та неправильне застосування судами положень п. 6 ст. 3 1 , ст. 25, ч. 2 п.2 ст. 26, п. 4 ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 43 Господарського процесуального кодексу України.

Переглянувши у касаційному порядку прийняті у справі судові акти, на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши застосування господарськими судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню, з огляду на таке.

Ухвалою господарського суду Київської області від 26.07.2010 року порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Регіональні будівні інвестиції".

Ухвалою господарського суду Київської області від 06.12.2010 р. затверджено реєстр вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "Регіональні будівні інвестиції".

Постановою господарського суду Київської області від 11.04.2011 року припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Регіональні будівні інвестиції"; визнано ТОВ "Регіональні будівні інвестиції" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру у справі Б13/116-10 строком на 12 місяців до 11.04.2012р.; призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Бринька Андрія Вікторовича; зобов'язано ліквідатора подати до офіційного друкованого органу у п'ятиденний строк з дня прийняття постанови оголошення про визнання банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "Регіональні будівні інвестиції", відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатора і надати суду докази публікації такого оголошення; зобов'язано ліквідатора за результатами роботи по ліквідації підприємства-банкрута подати господарському суду Київської області звіт про проведену роботу, ліквідаційний баланс банкрута та пояснювальну записку до нього відповідно до вимог ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; попереджено учасників провадження про відповідальність за незаконні дії під час проведення процедур банкрутства у встановленому законом порядку.

Судом першої інстанції встановлено, що 07.11.2011р. до господарського суду Київської області надійшла скарга публічного акціонерного товариства Комерційний банк "Надра" б/н від 20.10.2011р. на дії арбітражного керуючого Бринька А.В.

09.12.2011р. до господарського суду Київської області у справі №Б13/116-10 подано звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс та клопотання про затвердження їх судом на підставі рішення комітету кредиторів із зазначеного питання.

В судовому засіданні 15.12.2011 р. ПАТ Комерційний банк "Надра" подало додаткові пояснення до скарги на дії ліквідатора від 07.11.2011, згідно яких, скаржник просить суд припинити повноваження ліквідатора Бринько А.В та призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Регіональні будівні інвестиції" арбітражного керуючого Соловйова Євгена Олександровича.

15.12.2011р. до господарського суду Київської області надійшла заява арбітражного керуючого Мисенко Я.В. про участь у справі про банкрутство, в якій він просить призначити його ліквідатором у справі.

Розглянувши звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, скаргу на дії ліквідатора Бринька А.В., суд першої інстанції встановив, що в газеті Голос України №76 (5076) від 27.04.2011 року опубліковано оголошення про визнання ТОВ "Регіональні будівні інвестиції" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором Бринька А.В.

Господарським судом Київської області встановлено, що з метою виявлення активів банкрута ліквідатором було направлено відповідні запити до ДПІ, БТІ, МРЕВ, ДВС та до управління земельних ресурсів.

У відповідності до запитів отримано лист БТІ м. Ірпень із якого вбачається, що станом на 22.04.2011 року прав власності на нерухоме майно за ТОВ "Регіональні будівні інвестиції" не зареєстровано;

На відповідний запит, Управління Держкомзему у м. Ірпінь, листом №01-02/1162 від 10.10.2011 року повідомило що за ТОВ "Регіональні будівні інвестиції" земельні ділянки не обліковуються;

на відповідний запит Ірпінським МРЕВ, станом на 27.05.2011 року листом повідомлено, що зареєстрованого транспорту за ТОВ "Регіональні будівні інвестиції" не значиться;

згідно відповіді ДПІ, рахунки банкрута у банківських установах закрито, крім одного, який використовується у ліквідаційній процедурі;

відповідно листа Ірпінського міського ВДВС №1102 від 27.09.2011 року встановлено відсутність виконавчих документів на виконанні у відділі.

27.04.2011р. ліквідатором прийнято від директора Каминіна А.І. печатку, а також статутні та бухгалтерські документи, складено відповідні акти приймання-передачі.

Судом першої інстанції встановлено, що відповідно до наказу №4 від 27.04.2011 року здійснено інвентаризацію майна ТОВ "Регіональні будівні інвестиції", згідно якої встановлена наявність: основних засобів на суму 69 992,55 грн.; Товари (запорна арматура) на суму 40 800,00 грн.;

цінні папери на суму 299 291 873,60 грн.;

необоротні активи (програмне забезпечення) на суму 101 194,05 грн.;

дебіторська заборгованість на суму 49 342 464,48 грн. -всього на суму 348 846 324,68 грн.

Після проведення інвентаризації ліквідатором було з'ясовано: необоротні активи (програмне забезпечення) - не є власністю банкрута (власність розробника), тому, їх виключено із ліквідаційної маси; кредиторами на зборах, які відбулися 20.09.2011 року прийнято рішення - вважати погашеною, виключити зі складу ліквідаційної маси та списати дебіторську заборгованість таких контрагентів: ПКПП "Теплокомунсервіс" на суму 270 000,00 грн., оскільки знайти контрагента не вдалось, Претензія повернулась з поміткою -"адресат не значиться", первинна документація відсутня; ТОВ "АВЕРС-СІТІ" на суму 499 800,00 грн., оскільки строк пред'явлення векселя до сплати пропущено; Коцюбинська селищна рада на суму 50, 00 грн., ПРАТ "ВДЦП" на суму 1 125,57 грн., ТОВзП "Чиста вода" на суму 108,60 грн., оскільки стягнення в судовому порядку недоцільне; ТОВ "СПС" на суму 21 744,22 грн., оскільки сплив строк позовної давності; ДП ПП "С.С. і Компанія "Рокитнянський гранкар'єр" на суму 718 807,00, оскільки підприємство припинено та виключено з ЄДРПОУ; ТОВ "Екологічні системи" на суму 47 830 829,09 грн., оскільки Підприємство знаходиться в процедурі ліквідації, майно відсутнє, ТОВ "Регіональні будівні інвестиції", згідно реєстру вимог кредиторів знаходиться у 4-ій черзі задоволення.

Господарським судом встановлено, що з метою визначення майна, яке може бути включене до складу ліквідаційної маси та з метою приведення бухгалтерського, статистичного, податкового обліку у відповідність до законодавства на підставі рішення комітету кредиторів було укладено договір щодо проведення аудиту, яким встановлено:

- Стан розрахунків із бюджетом з ПДВ. Встановлено суму податкових зобов'язань та податкового кредиту;

- Підтверджено фінансову звітність підприємства станом на 2 квартал 2011 року;

- Виходячи з даних про інвентаризацію майна банкрута встановлено, які активи можуть бути включені до ліквідаційної маси та у подальшому реалізовані;

- Надано консультації щодо приведення бухгалтерського, статистичного, податкового обліку у відповідність до законодавства;

- Встановлена фактична відсутність майна банкрута, яке було передане у заставу.

В ході ліквідаційної процедури ліквідатором було виявлено грошові кошти на поточному рахунку банкрута в ПАТ "Альфа-Банк"в розмірі -375 890 грн., які було використано на витрати пов'язані із веденням процедури ліквідації.

У відповідності до рішення комітету кредиторів ліквідатором було укладено договір на проведення незалежної експертної оцінки активів банкрута, а також, прийнято рішення щодо порядку продажу активів банкрута, шляхом укладення прямих договорів (без проведення торгів).

Станом на дату розрахунків з кредиторами ліквідаційна маса банкрута становила 48 294, 58 грн., з яких: Основні засоби (ринкова вартість) -24 997,99 грн.; грошові кошти на рахунку - 23 296,59 грн.

Як встановлено господарським судом Київської області, ліквідатором було здійснено реалізацію активів та проведено наступні розрахунки з кредиторами 1 черги: Оплата послуг арбітражного керуючого -80 220, 49 грн.; витрати ліквідатора пов'язані із веденням процедури ліквідації (за авансовим звітом) - 57 185,49 грн.; поточні платежі з податків на заробітну плату, заробітної плати, вихідної допомоги - 9 056,08 грн.; витрати щодо передачі документів тривалого зберігання до трудового архіву -1 510,42 грн.; послуги експерта-оцінювача на суму 5 200,00 грн., аудиторські послуги на суму 130 000,00 грн., банківські послуги, інше -на суму 2 750,69 грн.; часткове погашення вимог ПАТ КБ "Надра" -на суму 25 000,00 грн.; всього на суму 400 923,17 грн.

Оскаржувана ухвала господарського суду Київської області від 06.02.2012 року про затвердження звіту ліквідатора та припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Регіональні будівельні інвестиції" мотивована тим, що всі грошові кошти, що надійшли на рахунок банкрута було використано на погашення вимог кредиторів та витрат на здійснення процедури ліквідації, всі активи підприємства-банкрута в повному обсязі реалізовано, частково погашено вимоги кредиторів, звіт ліквідатора банкрута та ліквідаційний баланс затверджено рішенням комітету кредиторів від 12.12.2011 р., отже, всі необхідні ліквідаційні заходи щодо ТОВ "Регіональні будівні інвестиції" ліквідатором виконані, а після задоволення вимог кредиторів у банкрута не залишилось майна.

Щодо скарги Публічного акціонерного товариства Комерційний банк "Надра" на дії арбітражного керуючого Бринька А.В., суд першої інстанції встановив, що порушенням з боку ліквідатора заявник, зокрема, вважає неподання ліквідатором вчасно (протягом п'яти днів з дня прийняття постанови від 11.04.2011 року) оголошення до офіційного друкованого органу про визнання ТОВ "Регіональні будівні інвестиції" банкрутом.

Суди попередніх інстанцій відхилили наведений довід ПАТ КБ "Надра" та зазначили, що, хоча оголошення про визнання ТОВ "Регіональні будівні інвестиції" банкрутом було надруковано в газеті "Голос України" N 76 від 27 квітня 2011 року, тобто, через 16 днів після винесення судом відповідної постанови, проте, це відбулось з причин, що не залежали від ліквідатора, після отримання копії постанови про визнання боржника банкрутом ліквідатор Бринько А.В. звернувся до редакції газети "Голос України"з клопотанням про друк оголошення (лист від 14.04.11р.), яке було опубліковано 27.04.11р.

Крім того, господарський суд Київської області, із яким погодився в постанові Київський апеляційний господарський суд, зазначив, що скаржником не доведено порушення ліквідатором вимог ч. 11 ст. 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою передбачено, що ліквідатор не рідше одного разу на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також ,іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що на зборах комітету кредиторів ТОВ "Регіональні будівні інвестиції" порушувалось питання, щодо належного виконання ліквідатором покладених на нього обов'язків та наявність підстав для припинення його повноважень, однак, комітет кредиторів не знайшов таких підстав, визнав роботу і виконання обов'язків ліквідатора Бринька А.В. задовільними та такими що відповідають приписам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнанням його банкрутом", крім того, рішення щодо заміни ліквідатора шляхом голосування прийнято не було.

З урахуванням викладеного, суди першої та другої інстанцій посилаючись на те, що заявником порушень з боку ліквідатора Бринька А.В., у встановленому законом порядку, не доведено, у задоволенні скарги ПАТ КБ "Надра" дії ліквідатора, відмовили.

У оскаржуваній постанові від 03.04.2012 року Київський апеляційний господарський суд повністю погодився із висновком суду першої інстанції про те, що всі необхідні дії та заходи з ліквідації ТОВ "Регіональні будівні інвестиції" ліквідатором виконані в повному обсязі та ПАТ КБ "Надра" не надано доказів на підтвердження доводів, на які він посилається в апеляційній скарзі.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що ухвала господарського суду про затвердження ліквідбалансу винесена передчасно, при неповному з'ясуванні обставин, які мають значення для справи, на що суд апеляційної інстанції в постанові уваги не звернув, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника , після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються показники виявлення ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси, реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів не залишилось майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи.

Колегія суддів Вищого господарського вважає, що ухвала господарського суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому, необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи.

Приймаючи оскаржувані процесуальні акти суди попередніх інстанцій виходили з того, що виявлене ліквідатором в ході ліквідаційної процедури майно боржника було реалізовано в повному обсязі, отримані від реалізації кошти направлені на часткове погашення вимог кредиторів та на витрати, пов'язані із здійсненням провадження у справі про банкрутство, а звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута підлягають затвердженню, у зв'язку з чим провадження у справі підлягає припиненню.

Частинами 1, 2 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, які в разі банкрутства підприємства передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Майно банкрута, що є предметом застави, включається до складу ліквідаційної маси, але використовується виключно для першочергового задоволення вимог заставодержателя.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що норми Розділу 111" Ліквідаційна процедура" Закону України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", щодо порядку реалізації майна банкрута, що

включено до складу ліквідаційної маси, у тому числі, заставного майна, в ліквідаційної процедурі та механізму погашення грошових вимог, а також, черговості задоволення вимог кредиторів банкрута, мають пріоритетне значення і є спеціальними для правовідносин що стосуються реалізації майна, що належить банкруту.

На думку колегії суддів Вищого господарського суду України, звіт ліквідатора та поданий ним ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх заходів ліквідаційної процедури відповідно до вимог спеціального Закону.

Відповідно до вимог ч.7 ст. 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання йог банкрутом" ліквідатор зобов'язаний використовувати при проведенні ліквідаційної процедури тільки один рахунок боржника в банківський установі. Інші рахунки виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника.

Господарським судом в ухвалі від 06.02.2012 встановлено, що у закритті рахунків банкрута №№ 26151005401001, 26009005401001, 26008005401002, 26004005401501 у регіональному відділенні ПАТ КБ " Надра" відмовлено, чому суди попередніх інстанцій,в порушення вимог ч. 7 ст. 30 спеціального Закону не надали правової оцінки.

Крім того, відповідно до ч. 5 ст. 30 спеціального Закону, продаж цінних паперів, що належать банкруту на праві власності, здійснюється відповідно до законодавства.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що в процесі ліквідації, було здійснено інвентаризацію майна банкрута, згідно якої, встановлена наявність цінних паперів на суму 299 291 873,60 грн., але, станом на дату розрахунків з кредиторами ліквідаційна маса банкрута, зокрема, - цінні папери становила 0,00 грн.

В ухвалі господарського суду про затвердження ліквідаційного балансу, а також, в постанові Київського апеляційного господарського суду , в порушення вимог ст. 43 ГПК України, не надана правова оцінка діям ліквідатора та його звіту , в частині розпорядження цінними паперами, що були виявлені в ході інвентаризації майна банкрута, виходячи з вимог спеціального законодавства, що регулює обіг цінних паперів, зокрема, Закону України " Про цінні папери та фондовий ринок" , а також, судами не встановлено вид цінних паперів, що були виявлені в ході інвентаризації та обліковувались на балансі банкрута, а також, не з'ясовано, з яких причин та обставин ліквідаційна маса згідно звіту, на момент розрахунків з кредиторами, в частині цінних паперів складала 0,00 грн., не встановлено, чи звертався ліквідатор з відповідним запитом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, з урахуванням наведених норм, вважає, що суди попередніх інстанцій при винесенні оскаржуваних судових рішень, у порушення вимог ст. 43 ГПК України, не надали належну правову оцінку діям ліквідатора у ліквідаційній процедурі, не з'ясували, чи вжито ліквідатором Бринько А.В. всіх відповідних заходів щодо завершення процедури ліквідації підприємства -банкрута.

Відповідно до вимог п.6 ч. 1 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справі про банкрутство підлягає припиненню, якщо затверджено звіт ліквідатора у порядку, передбаченому ст.32 цього Закону.

На підставі викладеного, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції із яким погодився апеляційний господарський суд, дійшов в оскаржуваній ухвалі передчасного висновку про наявність підстав для затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ "Регіональні будівельні інвестиції".

Керуючись ст. ст. 111 5 , 111 7 , 111 9 -111 13 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

ПОСТАНОВИВ :

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" задовольнити.

Ухвалу господарського суду Київської області від 06.02.2012 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 03.04.2012 у справі № Б13/116-10 скасувати.

Справу № Б13/116-10 передати на розгляд до господарського суду Київської області на стадію ліквідації.

Головуючий І.Ю. Панова

Судді В.Я. Погребняк

М.І. Хандурін