Рішення

від 09.09.2008 по справі 31/47пн

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ  

                                  83048,

м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я  

іменем України

09.09.08 р.                                                                                                   

Справа № 31/47пн                              

Колегія суддів господарського суду

Донецької області у складі: головуючого судді -   Ушенко Л.В., суддів: Курило Г.Є.,

Кододова  О.В. при секретарі судового

засідання Лазебна Н.Ю., розглянувши позовну заяву

ОСОБА_1м.Торез

до відповідача Товариства з

обмеженою відповідальністю „Торезький механічний завод” м.Торез

про визнання недійсними рішень

загальних зборів товариства від 14.01.2008р про ліквідацію товариства,

призначення ліквідаційної комісії та голови ліквідаційної комісії та визнання

недійсними положень п.4.2 ст.4 Статуту товариства в частині визнання учасниками

та засновниками товариства ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4

За участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1   - паспорт

від відповідача: не з”явився

третя  особа 1- не з”явився

третя особа 2 - не з”явився

третя особа 3 - не з2явився  

В С Т А Н О В И В:

        ОСОБА_1 м.Торез звернувся із позовом до

Товариства з обмеженою відповідальністю „Торезький механічний завод” про

скасування рішення загальних зборів товариства від 15.05.2007р про призначення

генеральним директором товариства ОСОБА_5, скасування рішення загальних зборів

від 14.01.2008р про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії на

чолі із ОСОБА_6 як незаконного; визнання судом повної відсутності долей

(вкладів) в статуному капіталі товариства ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_2 і в зв'язку

з цим  відсутність у них майнових,

корпоративних прав в ТОВ „Торезький механічний завод”; визнання положень п.4.2

Статуту ТОВ „Торезький механічний завод” в частині, що учасниками і

засновниками товариства є ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 такими, що не відповідають

дійсності, а також вимогам закону і їх скасування, як незаконних; визнання за

ним корпоративних, майнових прав в ТОВ „Торезький механічний завод” пропорційно

внеску до Статутного капіталу товариства.

Заявою від 15.05.2008р

(вхд.№0241/6404 від 20.05.2008р) позивач остаточно визначився з позовними

вимогами і просить визнати недійсним рішення загальних зборів ТОВ „Торезький

механічний завод” від 14.01.2008р про ліквідацію товариства, призначення

ліквідаційної комісії на чолі із ОСОБА_6 як незаконне та визнати  положення п.4.2 ст.4 Статуту ТОВ „Торезький

механічний завод” в частині визначення учасниками товариства ОСОБА_2, ОСОБА_3,

ОСОБА_4 такими, що не відповідають дійсності 

і такими, що підлягають скасуванню як незаконні.

В обґрунтування вимог позивач

посилається на те, що в 1999р він разом з фізичними особами ОСОБА_3, ОСОБА_4,

ОСОБА_2 уклали засновницький договір про створення товариства з обмеженою

відповідальністю „Торезький механічний завод” м.Торез з долями в статутному

фонді: ОСОБА_3 -45%, ОСОБА_4 -22,5%, ОСОБА_2 -22,5%, ОСОБА_1 -10%.

Згідно до цього договору всі

засновники зобов'язались до  моменту

реєстрації товариства внести до статутного фонду не менше 30% заявленої долі, а

решту  внесків внести не пізніше 12

місяців.

Однак ОСОБА_3, ОСОБА_2 не внесли

своєї долі до статутного капіталу, а отже на думку позивача, вони не придбали

(не набули) корпоративних прав в товаристві 

і не мають права на управління товариством, зокрема приймати участь в

загальних зборах товариства та приймати відповідні ршення . За цих обставин

позивач вважає, що проведені 14.01.2008р ОСОБА_4 та ОСОБА_3 загальні збори

учасників товариства, на якому прийняті рішення про ліквідацію товариства,

створення ліквідаційної комісії та обрання голови ліквідаційної комісії,

фактично прийняті особами, які не мали корпоративних прав.

Позивач не згоден з цими рішеннями

з посиланням також і на те, що збори були 

проведені з порушенням вимог ст.58, 60, 61 Закону України „Про

господарські товариства”.

Позивач, також, вважає, що дані

рішення загальних зборів від 14.01.2008р позбавили його права на прийняття

участі  в правлінні товариством,

користування своєю власністю та права розпоряджатися своєю долею в статутному

капіталі товариства.

Крім того, позивач зважає на те, що

оскільки ОСОБА_3 та ОСОБА_4, ОСОБА_2 не внесли свою долю до статутного капіталу

і не набули корпоративних прав, то положення п.4.2 ст.4 Статуту товариства, в

яких ці особи зазначені як засновник і учасники товариства, не відповідають дійсності

і є незаконними.

Відповідач ТОВ „Торезький

механічний завод” проти позову заперечує, просить в задоволенні позову

відмовити. При цьому посилається на те, що товариством дотримані вимоги

ст.60,61 Закону України „Про господарські товариства”, що рішення загальних

зборів прийняті правомочним складом учасників.

Ухвалою господарського суду  від 19.06.2008р до участі у справі в якості

третіх осіб на боці відповідача без самостійних вимог на предмет спору залучені

ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4

Третя особа ОСОБА_3 в судове

засідання не з”явився, пояснень по суті заявлених вимог не надав, про день та

час судових засідань був повідомлений в установленому порядку, але не

скористався своїм правом на участь в судовому засіданні.

Третя особа ОСОБА_4 в судове

засідання не з”явився, пояснень по суті заявлених вимог не надав, про день та

час судових засідань був повідомлений в установленому порядку. Представник

третьої особи був повідомлений про день розгляду справи, однак повідомив, що

він знаходиться в м.Дніпропетровську і в судовому засіданні не буде присутній.

Клопотання про відкладення розгляду справи не надав. 

Третя особа ОСОБА_2 в судове

засідання не з”явився, однак надав пояснення 

на позовну заяву, згідно якого зазначив, що позовні вимоги позивача є

обґрунтованими і такими, що підлягають задоволенню. По суті заявлених вимог

пояснив, що дійсно згідно Статуту він зазначений як учасник ТОВ „Торезський

механічний завод” , однак свою долю до статутного капіталу він не вносив і інші

учасники товариства : ОСОБА_4, ОСОБА_3 також до теперішнього часу не внесли до

статутного капіталу свої долі. Третя особа також зазначила, що участі в

прийняті спірного рішення щодо ліквідації товариства він не приймав і не був

повідомлений про проведення загальних зборів товариства, на яких приймались

такі рішення.

Ухвалою господарського суду

Донецької області у даній справі було частково задоволена заява позивача про

застосування заходів забезпечення позову, а саме заборонено ТОВ „Торезький

механічний завод” в особі голови ліквідаційної комісії здійснювати заходи

пов'язані з ліквідацією товариства до розгляду справи по суті.

В судовому засіданні 17.04.2008р

представник відповідача за довіреністю, виданою позивачем ОСОБА_1 як директором

товариства, заявив клопотання про залучення до участі у справі в якості третьої

особи державного реєстратора виконкому Торезької міської ради. Судом дане

клопотання було відхилене як необґрунтоване, оскільки предметом позову у даній

справі не є питання, пов'язані із здійсненням реєстраційних дій державного реєстратора

і не зачіпають його права.

З 13.05.2008р в якості представника

інтереси відповідача  представляє голова

ліквідаційної комісії товариства ОСОБА_6, обраний рішенням загальних зборів

товариства від 14.01.2008р. Дані щодо рішення 

учасників товариства про припинення юридичної особи внесені до Єдиного

державного реєстру 22.01.2008р державним реєстратором ОСОБА_7 (запис

№12641100001000422), що підтверджується довідкою ЄДР, виданою 21.04.2008р.

Довіреність на ім'я ОСОБА_8 була

відкликана товариством, про що надана заява головою ліквідаційної комісії ТОВ

„Торезький механічний завод”.

Розпорядженням заступника голови

господарського суду Донецької області від 25.06.2008р була призначена колегія

суддів для розгляду даної справи у складі суддів: головуючого судді Ушенко

Л.В., суддів: Бойко І.А., Сковородіної О.М.

Розпорядженням Голови

господарського суду Донецької області від 16.07.2008р, в зв'язку із черговою

відпусткою суддів Сковородіної О.М. та Бойко І.А. був змінений склад колегії

суддів для розгляду справи 31/47пн, а саме суддя Сковородіна О.М. замінена на

суддю Кододову О.В., суддя Бойко І.А. замінена на суддю Курило Г.Є.

Розгляд справи здійснювався за

допомогою технічних засобів фіксування судового процесу.

        Розглянувши матеріали справи, заслухавши

пояснення позивача, колегія суддів встановила наступне.

ТОВ „Торезький механічний завод”

зареєстроване як юридична особа 14.09.1999р. Засновниками товариства згідно

установчого договору виступили: ОСОБА_3 з долею 45% статутного фонду, ОСОБА_4 з

долею 22,5% статутного фонду, ОСОБА_2 з долею 22,5% статутного фонду та

ОСОБА_1, доля якого в статутного капіталі складала 10%.

14.01.2008р відбулися загальні

збори учасників ТОВ „Торезький механічний завод” до порядку денного якого були

включені питання про ліквідацію товариства та призначення ліквідаційної

комісії.

Згідно протоколу загальних зборів

учасників товариства від 14.01.2008р на зборах були присутні 2 учасники

товариства: ОСОБА_4 та ОСОБА_3, долі яких в статутному капіталі в сукупності

складали 67,5%.

На зборах прийняті рішення про

ліквідацію товариства в зв'язку з недоцільністю здійснення господарської

діяльності та призначення ліквідаційної комісії у складі ОСОБА_6 - голова

комісії та ОСОБА_4 і  ОСОБА_3

За дані рішення проголосували

одноголосно (67,5% голосів) присутніх (згідно протоколу) учасників товариства.

Рішення зазначених загальних зборів

позивач просить визнати недійсними.

Відповідно до ч.5 ст.61 Закону

України „Про господарські товариства” про проведення загальних зборів учасники

товариства з обмеженою відповідальністю повідомляються передбаченим статутом

способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Повідомлення повинно бути зроблено

не менше як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Позивач наполягає на тому, що його,

як учасника товариства не було повідомлено про день, час, місце та порядок

денний загальних зборів, і що про дані рішення зборів він дізнався в суді при

розгляді однієї із справ, де він є учасником процесу.

Згідно п.9.2.1 ст.9 Статуту

товариства (в редакції 1999р) товариство повідомляє учасників про проведення

зборів із зазначенням часу, місця проведення зборів та порядку денного.

Повідомлення повинно бути зроблено не менше як за 30 днів до скликання зборів

персонально кожному учаснику.

Відповідно до статуту (п.8.1.4) в

редакції 2003р учасники - працівники товариства повідомляються безпосередньо за

місцем роботи під розпис, а інші учасники - поштовими відправленнями.

В п.9.2.3 п.9 Статуту визначено, що

учасник зборів, який бере участь в зборах, реєструється із зазначенням

кількості голосів, яку має учасник. Цей перелік підписується головою та

секретарем зборів. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру і їх

часток у статутному капіталі.

В п.8.1.23 Статуту (2003р)

визначено, що результати реєстрації учасників зборів відображаються в протоколі

зборів. Протоколи підписуються головою та секретарем зборів, скріплюється

печаткою.

Відповідно до даних ЄДР та Статуту

товариства учасниками ТОВ „Торезький механічний завод” на момент скликання і

проведення загальних зборів 14.01.2008р були: позивач - ОСОБА_1-10% долі в

статутному капіталі, ОСОБА_4 -22,5%, ОСОБА_2 - 22,5%, ОСОБА_3 -45%.

Із протоколу загальних зборів від

14.01.2008р убачається, що на зборах були присутні 2 учасники товариства:

ОСОБА_3 -45% голосів та ОСОБА_4 -22,5%, що в сукупності складає 67,5% голосів.

Належних доказів повідомлення інших

учасників товариства, в тому числі позивача про день, час, місце проведення та

порядок денний зборів від 14.01.2008р в спосіб, передбачений статутом та відомість

(реєстр) учасників, які прибули на збори, відповідачем не надано.

Судом не прийняті до уваги

засвідчені ксерокопії поштових конвертів на адресу ОСОБА_1 та ОСОБА_2,

датованих 24.08.2007р та копії повідомлень про проведення зборів 14.01.2008р,

які за ствердженням представника відповідача були направлені в цих конвертах

учасникам товариства ОСОБА_1 та ОСОБА_2 з огляду на те, що згідно дати на

конверті поштова кореспонденція була направлена 24.08.2007р та 27.08.2007р,

тобто за 4,5 місяців до проведення зборів, повернулась в жовтні 2007р за збігом

терміну зберігання (ОСОБА_2) та в зв'язку з відрядженням ОСОБА_1 і відмовою від

отримання (28.08.2007р).

Доказів того, що в даних конвертах

направлялось повідомлення про проведення саме 14.01.2008р загальних зборів не

надано (опис вкладення, книги реєстрації вихідної кореспонденції, реєстр

поштових відправлень, тощо).

Більш того, 13.09.2007р також були

проведені загальні збори учасників товариства в складі одного учасника

товариства ОСОБА_1

Відповідач не довів суду ту

обставину, що ним були прийняті всі необхідні заходи щодо своєчасного (не менше

ніж за 30 днів) повідомлення позивача про проведення зборів 14.01.2008р в

письмовій формі, під розпис, або в іншій формі, яка б достовірно свідчила про

обізнаність позивача щодо дати, часу, місця та порядку денного зборів, які

відбулися 14.01.2008р.

Крім того, в судовому засіданні

позивач наполягав на тому, що повідомлення про проведення загальних зборів

14.01.2008р було надіслано за поштовою адресою, за якою він не проживає. Як

убачається із матеріалів справи, повідомлення про проведення загальних зборів

було направлено позивачу за адресою: АДРЕСА_2, однак згідно паспорту місцем

проживання позивача з 24.05.1989р  є:

АДРЕСА_1.

Позивач надав письмові пояснення -

заперечення (вхд.№02-41/25627 від 04.08.2008р), в яких зазначив, що за адресою:

АДРЕСА_2 знаходиться адміністративна будівля, в якій розташований виробничий

кооператив „Магістраль” і він не міг отримати поштовий конверт із повідомленням

про проведення загальних зборів учасників товариства 14.01.2008р, оскільки він

за зазначеною адресою не знаходився.

Щодо зазначення поштової адреси:

АДРЕСА_2 у позовній заяві, то позивач пояснив, що ця адреса була зазначена лише

для отримання кореспонденції від господарського суду з момент звернення із

позовом, тобто з 24.03.2008р.

З урахуванням викладених обставин,

господарський суд вважає, що загальні збори учасників товариства 14.01.2008р

були проведенні із порушенням визначеного законом  та Статутом порядку скликання і проведення

загальних зборів, що призвело до істотного порушення корпоративних  прав позивача 

і тому рішення прийняті загальними зборами від 14.01.2008р підлягають

визнанню недійсними.

Стосовно позовних вимог позивача

щодо  визнання незаконними та такими, що

підлягають скасуванню  положень п.4.2

ст.4 Статуту ТОВ „ Торезський механічний завод” в частині зазначення, що

учасниками  та засновниками товариства є

ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 як таких що не відповідають дійсності, то вони не

підлягають задоволенню з наступних підстав.

В обґрунтування своїх позовних

вимог позивач посилається на те, що згідно п.4.2 ст.4 Статуту (в редакції

2003р) учасниками ТОВ „Торезський механічний завод” є ОСОБА_2 - 22,5% долі в

статутному капіталі товариства, ОСОБА_4 - 22,5%, ОСОБА_3 - 45%, однак фактично

до теперішнього часу ними не були внесені їх долі до статутного капіталу

товариства і тому на думку позивача, вони не можуть вважатись учасниками

товариства, приймати рішення щодо діяльності товариства як його учасники та

скликати загальні збори учасників.

Установчі документи товариства,

зокрема повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників,

розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування

резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному капіталі

(ст.51 Закону України „Про господарські товариства”).

До моменту реєстрації

товариства  кожен з учасників

зобов'язаний внести до статутного капіталу не менше 30 відсотків вказаного  в установчих документах вкладу.

Частина статутного капіталу, що

залишилася несплаченою, підлягає сплаті протягом першого року діяльності

товариства. Якщо учасники протягом першого року діяльності товариства не

сплатили повністю суму своїх  вкладів,

товариство повинно оголосити про зменшення свого статутного капіталу і

зареєструвати відповідні зміни до статуту в установленому порядку або прийняти

рішення про ліквідацію товариства (ст.52 Закону України „Про господарські

товариства”).

Крім того, відповідно до ст.64

Закону України „Про господарські товариства” учасник товариства з обмеженою

відповідальністю, який не виконує або неналежним  чином виконує 

обов'язки, або своїми діями перешкоджає досягненню цілей товариства може

бути виключений  із товариства.

Статтею 11 Закону України „Про

господарські товариства” передбачені обов'язки учасників товариства, серед яких

обов'язок виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і

пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у

розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами.

Статтею 59 Закону передбачено, що

внесення змін до Статуту товариства, в тому числі зміна розміру його статутного

капіталу є виключної компетенцією загальних зборів учасників товариства.

Питання щодо виключення учасників з

товариства, зміни кількості учасників товариства та зменшення розміру

статутного капіталу товариства повинно вирішуватись на загальних зборах

учасників товариства шляхом прийняття відповідних рішень.

Доказів того, що ці питання

розглядались на загальних зборах учасників і прийняті відповідні рішення суду

не надано.

Крім того, державна реєстрація

товариства на день розгляду справи є дійсною, засновницький договір про

створення товариства в частині засновників товариства також не визнаний

недійсним.

Щодо клопотання позивача

(вхд.№0241/23615 від 16.07.2008р) про вихід судом за межі позовних вимог при

прийнятті рішення в порядку ст.83 ч.2 ГПК України, то судова колегія зазначає

наступне.

Відповідно до ст.83 ч.2 ГПК України

господарський суд, приймаючи рішення, має право виходити за межі позовних

вимог, якщо це необхідно для захисту прав і законних інтересів позивачів або

третіх осіб з самостійними вимогами на предмет спору і про це є клопотання

заінтересованої сторони.

Позивач не заявляючи додатково

вимог в порядку ст.22 ГПК України просить суд вийти за межі заявлених ним вимог

і самостійно прийняти рішення з питань, які не є предметом спору у даній справі

і стосуються інших осіб, які не залучені до участі у справі в якості

відповідачів, а саме:

- 

визнати його внесену  долю в

статутний капітал ТОВ „ТМЗ” у сумі 110000грн, що дорівнює 100 відсотків

статутного капіталу;

- визнати засновницький  договір, укладений 07.09.1999р між

гр..ОСОБА_4, ОСОБА_3, ОСОБА_2 та ОСОБА_1 недійсним в зв'язку в невнесенням

гр..ОСОБА_4, ОСОБА_3, ОСОБА_2 в статутному фонді кожним свої долі;

- визнати відсутність корпоративних

прав  в ТОВ „ТМЗ” у гр..ОСОБА_4, ОСОБА_3,

ОСОБА_2 повністю;

- зобов'язати його (позивача)

надати державну реєстрацію нову редакцію Статуту, що відповідає фактичним

обставинам щодо кількості засновників;

- зобов'язати державного

реєстратора здійснити державну реєстрацію нової редакції статуту, засновником

ТОВ „ТМЗ” ОСОБА_1;

- прийняти інші заходи , на

розсуд  судової колегії, які б забороняли

гр..ОСОБА_4, ОСОБА_3, ОСОБА_6 здійснювати управління ТОВ „ТМЗ” та

розпоряджатись майном товариства;

- прийняти заходи до негайного

здійснення ОСОБА_1 управління товариством в якості директора з виданням наказу.

Зазначені заходи, як рішення суду з

цих питань позивач вважає такими, що забезпечить захист його прав та законних

інтересів.

Господарський суд вважає, що у суду

відсутні підстави для задоволення такого клопотання в порядку ст.83 ГПК

України  щодо прийняття рішень з питань,

що не є предметом спору і стосуються прав та обов'язків третіх осіб, які не є

відповідачами у справі.

Суд також не убачає необхідності у

винесені окремої ухвали  у справі.

З урахуванням розгляду справи,

обставин виникнення спору, господарський суд вважає, що судові витрати по

справі слід покласти на сторін порівну.

Керуючись ст.51,52,59,60,61 Закону

України „Про господарські товариства”, , ст. 12, 33, 43, 75, 78, 82-85

Господарського процесуального кодексу України судова колегія,-          

ВИРІШИЛА:

      Позов ОСОБА_1 м.Торез до Товариства з

обмеженою відповідальністю „Торезький механічний завод”, треті особи ОСОБА_2,

ОСОБА_3, ОСОБА_4 про визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ „Торезький

механічний завод” від 14.01.2008р про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної

комісії на чолі із ОСОБА_6 як незаконне та визнання  положення п.4.2 ст.4 Статуту ТОВ „Торезький

механічний завод” в частині визначення учасниками товариства ОСОБА_2, ОСОБА_3,

ОСОБА_4 таким, що не відповідає дійсності 

і таким, що підлягає скасуванню як незаконне - задовольнити частково.

Визнати недійсними рішення

загальних зборів учасників ТОВ „Торезський механічний завод” про ліквідацію

товариства та призначення ліквідаційної комісії на чолі із ОСОБА_6, викладені в

протоколі від 14.01.2008р.

В іншій частині позову в

задоволенні відмовити.

Стягнути з ТОВ „Торезський

механічний завод” (86600 м.Торез, вул.Широка, код 30454817) на користь ОСОБА_1

(86600 АДРЕСА_2) витрати по сплаті державного мита у сумі  42,50грн 

та витрати на інформаційно - технічне забезпечення позову у сумі 59грн.

Скасувати заходи забезпечення

позову застосовані ухвалою господарського суду у даній справі від 22.05.2008р,

а саме зняти заборону з ТОВ „Торезький механічний завод” м.Торез в особі

ліквідаційної комісії щодо здійснення заходів, пов'язаних із ліквідацією

товариства.

Рішення може бути оскаржене до

Донецького апеляційного господарського суду протягом 10 днів з дня

прийняття  рішення.

               Суддя                                                    

                                                       Ушенко

Л.В.                              

Суддя                                                                                           

О.В. Кододова

          Суддя 

Г.Є. Курило