Постанова

від 20.06.2012 по справі 5017/215/2012

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" червня 2012 р.Справа № 5017/215/2012 Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Лавриненко Л. В.,

суддів: Картере В. І., Пироговського В. Т.,

при секретарі судового засідання: Чеголі Є. О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Публічного акціонерного товариства "Українська страхова компанія "ГАРАНТ - АВТО" м. Київ

на рішення Господарського суду Одеської області від 09.04.2012 р.

по справі № 5017/215/2012

за позовом ОСОБА_1 м. Одеса

до Публічного акціонерного товариства "УСК "ГАРАНТ - АВТО" м. Київ

Товариства з обмеженою відповідальністю "Транс Інвест Сервіс" м. Одеса

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Відділ державних реєстраторів виконавчого комітету Одеської міської ради

за участю представників:

від позивача: не з'явився

від відповідача: не з`явився

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: не з'явився

про виключення учасника товариства та зобов'язання вчинити певні дії, -

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 28.04.2012 р. прийнята до провадження та призначена до розгляду апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Українська страхова компанія "ГАРАНТ - АВТО" м. Київ на рішення Господарського суду Одеської області від 09.04.2012 р. по справі № 5017/215/2012.

19.06.2012 р. від ОСОБА_1 надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з її хворобою.

Враховуючи те, що позивачем не надано жодного доказу на підтвердження викладених в клопотанні про відкладення розгляду справи обставин, а наявних в матеріалах справи документів достатньо для розгляду апеляційної скарги, суд дійшов висновку про можливість розгляду справи за відсутністю ОСОБА_1, у зв'язку з чим заявлене клопотання не підлягає задоволенню.

Суд зауважує також на того, що за клопотанням представника позивача розгляд справи вже відкладався з 06.06.2012 р. на 20.06.2012 р.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Апеляційна скарга розглянута в межах процесуального строку, встановленого ст. 102 ГПК України.

24.01.2012 р. ОСОБА_1 м. Одеса звернулась до Господарського суду Одеської області з позовом до Відкритого акціонерного товариства "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ та Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНС ІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса про виключення Відкритого акціонерного товариства "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНС ІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса з застосуванням наслідків, передбачених ст. 54 Закону України "Про господарські товариства", які полягають у зменшенні статутного фонду підприємства на суму 579 600 грн. - 90 % статутного фонду, які належать Публічному акціонерному товариству "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ.

Крім того, позивач наполягає на перерозподілі часток в статутному фонді підприємства, зобов'язанні Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНС ІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса подати до Відділу державних реєстраторів виконавчого комітету Одеської міської ради заповнену реєстраційну картку про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться Єдиному державному реєстрі щодо змін у складі учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНС ІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса, зобов'язанні Відділу державних реєстраторів виконавчого комітету Одеської міської ради внести зміни до даних, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців, стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНС ІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса.

В обґрунтування своїх вимог ОСОБА_1 м. Одеса посилалась на неможливість реалізації своїх прав та виконання обов"язків учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНС ІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса через невиконання своїх обов"язків іншим учасником товариства - Відкритим акціонерним товариством "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ.

Позивач наполягав на тому, що Відкрите акціонерне товариство "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ не приймає участі в управлінні товариством, не з"являється на загальні збори учасників товариства. Пошуки Відкритого акціонерного товариства "ГАРАНТ АВТО" м. Київ не дали жодних результатів. Відповідно до витягів з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців від 24.06.2011 р. та від 23.08.2011 р. в Єдиному державному реєстрі записів про проведення реєстраційних дій щодо Відкритого акціонерного товариства "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ, ідент. код 16467273 не знайдено.

Необхідність захисту своїх прав обраним способом позивач обґрунтовує тим, що його частка в статутному фонді Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНС ІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса складає лише 10 %, тому загальні збори, проведені лише за його участю будуть вважатися неправомочними, а рішення, прийняті на таких зборах, будуть визнані недійсними як такі, що суперечать ст. 58 та ст. 60 Закону України "Про господарські товариства".

Ухвалою від 26.03.2012 р. Господарським судом Одеської області Відкрите акціонерне товариство "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ було замінено на Публічне акціонерне товариство "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 09.04.2012 р. по справі № 5017/215/2012 (суддя Меденцев П. А.) позов ОСОБА_1 м. Одеса задоволено.

Судове рішення мотивовано посиланням на ст. 11 Закону України "Про господарські товариства", ст. 88 Господарського кодексу України, ст. 117 Цивільного кодексу України, якими закріплено обов'язок учасників господарського товариства додержуватися вимог установчих документів товариства, виконувати рішення його органів управління, виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами, не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства, нести інші обов'язки, якщо це передбачено іншими законами та установчими документами.

Місцевим господарським судом встановлено, що починаючи з 2001 р. ОСОБА_1 самостійно несла витрати по роботі товариства та особисто приймала участь в його управлінні, надавала фінансову допомогу за рахунок власних коштів. При цьому Публічне акціонерне товариство "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ участі в управлінні Товариством з обмеженою відповідальністю "ТРАНС ІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса не приймало, систематично не виконувало обов'язків учасника товариства, покладених на нього законом та Статутом підприємства.

За цих обставин місцевий господарський суд погодився з доводами ОСОБА_1 і задовольнив її позовні вимоги, пославшись на ст. 58 та ст. 60 Закону України "Про господарські товариства.

Не погодившись з рішенням Господарського суду Одеської області від 09.04.2012 р. по справі № 5017/215/2012, Публічне акціонерне товариство "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій наполягає на його скасуванні.

В обґрунтування своїх вимог апелянт послався на та, що на його адресу жодного разу не надходило повідомлень про призначення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНС ІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса та звітів про його діяльність, не повідомлялось про скрутне фінансове становище підприємства.

Разом із тим, ОСОБА_1 зверталась до Публічного акціонерного товариства "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ з пропозицією про викуп частки відповідача 2 у статутному фонді Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНС ІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса.

Публічне акціонерне товариство "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ стверджує, що протягом тривалого часу відбувались зміни в його керівництві, підприємство змінювало назву, і цим скористалась ОСОБА_1 з метою привласнення частки відповідача 2 у статутному фонді Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНС ІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса.

Розглянувши матеріали справи, суд встановив наступне.

02.04.1996 р. відбулась державна реєстрація Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНСІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса.

Рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНСІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса, оформленим протоколом загальних зборів від 23.10.2002 р. № 2 (а. с. 30-32, т. 1), ОСОБА_1 м. Одеса включена до складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНС ІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса.

Як вбачається з долученої до матеріалів справи копії статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНСІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса в редакції станом на 2002 р. (а. с. 34 -50, т. 1), учасниками підприємства є ОСОБА_1 м. Одеса, внесок якої складає 64 400 грн., що дорівнює 10 % статутного фонду, та Відкрите акціонерне товариство "Українська страхова компанія "ГАРАНТ - АВТО" м. Київ, внесок якого складає 579 600 грн., що дорівнює 90 % статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНСІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса.

Відповідно до ч. 1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.1991 р. № 1576-XII (зі змінами та доповненнями), далі по тексту - Закон, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.

Компетенція загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю визначена статтею 59 Закону.

За приписами п. "в" ч. 1 наведеної норми до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить виключення учасника з товариства.

Відповідно до ст. 64 Закону учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Аналіз приписів наведеної норми свідчить про те, що реалізація її положень можлива за наявності лише трьох умов: систематичного невиконання або неналежного виконання учасником товариства своїх обов'язків, перешкоджання ним своїми діями досягненню цілей товариства, голосування за виключення недобросовісного учасника іншими учасниками, які в сукупності володіють більш як 50 відсотками загальної кількості голосів.

Відповідно до п. 29 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону про господарські товариства, повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо.

Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

Господарські суди повинні врахувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів.

Як вбачається з матеріалів справи, 24.06.2010 р. та 24.06.2011 р. відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНСІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса, оформлені протоколами № 4 та № 5, відповідно (а. с. 59, 60, т. 1). На цих зборах прийняті рішення про виключення Відкритого акціонерного товариства "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНСІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса на підставі ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" "за систематичне та неналежним чином виконання зобов'язань, які перешкоджають своїми діями досягненню цілей товариства" (процитовано судом).

Участь у загальних зборах приймав лише один учасник Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРАНСІНВЕСТ СЕРВІС" м. Одеса, частка якого складає 10 % статутного фонду підприємства -ОСОБА_1 м. Одеса, у зв"язку з чим рішення, прийняті на цих зборах, є неправомочними за відсутністю встановленого Законом кворуму.

Порядок інформування учасників товариства про проведення загальних зборів визначений ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства".

За приписами цієї норми про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Жодного доказу, який би підтверджував факт належного та своєчасного інформування Відкритого акціонерного товариства "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ про дату, час та порядок денний загальних зборів, які відбулись 24.06.2010 р. та 24.06.2011 р., матеріали справи не містять.

При цьому, судом не можуть бути прийняті до уваги твердження позивача про вжиття ним заходів, спрямованих на розшук Відкритого акціонерного товариства "Української страхової компанії "ГАРАНТ АВТО" м. Київ, оскільки, як вбачається з наявних в матеріалах справи витягів з Єдиного державного реєстру станом на 24.06.2011 р. та станом на 23.08.2011 р., а також адвокатського запиту на адресу Печерської районної державної адміністрації від 13.09.2011 р. № 12/1 (а. с. 54 -56, т. 1), розшук підприємства здійснювався за неправильним ідентифікаційним кодом.

Так, ідентифікаційним кодом Відкритого акціонерного товариства "Української страхової компанії "ГАРАНТ АВТО" м. Київ є 164672 37 , а до відповідних органів запити на розшук подавались з зазначенням коду 164672 73 .

В свою чергу, наявна в матеріалах справи копія листа від 28.10.2009 р. № 34 (а. с. 102, т. 1), надана відповідачем 2, свідчить про обізнаність ОСОБА_1 м. Одеса про місце розташування Відкритого акціонерного товариства "Української страхової компанії "ГАРАНТ АВТО" м. Одеса.

Враховуючи всі викладені вище обставини, а також положення п. "в" ч. 1 ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що у Господарського суду Одеської області не було правових підстав для задоволення позову ОСОБА_1 м. Одеса, оскільки питання про виключення учасника з товариства з обмеженою відповідальністю повинно вирішуватись саме загальними зборами такого товариства, скликаними з дотриманням вимог цього Закону, а не судом.

Цю правову позицію викладено також в п. 29 постанови Пленуму Верховного суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 р. № 13.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 85, 91, 99, 101 -105 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Українська страхова компанія "ГАРАНТ АВТО" м. Київ задовольнити.

Рішення Господарського суду Одеської області від 09.04.2012 р. по справі № 5017/215/2012 скасувати.

ОСОБА_1 м. Одеса у задоволенні позову відмовити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено 25.06.2012р.

Головуючий Л. В. Лавриненко

Судді В. І. Картере

В. Т. Пироговський