Постанова

від 09.12.2008 по справі 28/51-08-1382

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

28/51-08-1382

 ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В АІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"09" грудня 2008 р. Справа № 28/51-08-1382

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді  Савицького Я.Ф.,

суддів  Гладишевої Т.Я., Лавренюк О.Т.,

при секретарі судового засідання Кубік О.В.

Розпорядженням голови Одеського апеляційного господарського суду №176 від 24.11.2008р. для розгляду справи №28/51-08-1382 здійснено заміну судді Одеського апеляційного господарського суду Гладишевої Т.Я. на суддю Одеського апеляційного господарського суду Колоколова С.І..

Розпорядженням голови Одеського апеляційного господарського суду №183 від 08.12.2008р. для розгляду справи №28/51-08-1382 здійснено заміну судді Одеського апеляційного господарського суду Колоколова С.І. на суддю Одеського апеляційного господарського суду Гладишеву Т.Я.

за участю представників сторін в судовому засіданні від 09.12.2008 р.

від позивача за первісним позовом : Гонтар Л.В., довіреність №3849 від 11.12.2007р.;

                                                     Комаров В.А., довіреність №3850 від 11.12.2007р.;

від відповідача за первісним позовом : Кушнір О.В., паспорт, наказ №224-п від 28.09.2006р.;

      Нестерова О.К., довіреність №2 від 02.01.2008р.

від прокуратури : Дондов В.К, посвідчення №184 від 11.12.2007р.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому та апеляційне подання Прокурора м. Одеси в інтересах держави в особі Міністерства аграрної політики України в особі Державного підприємства  - Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому

на рішення господарського суду Одеської області

від 14 травня 2008 року

по справі № 28/51-08-1382

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” товариства з обмеженою відповідальністю „Інфокс”

до відповідача: Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому

про стягнення 383808,93 грн.

та за зустрічним позовом: Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” товариства з обмеженою відповідальністю „Інфокс”

про визнання недійсним рішення технічної комісії

Сторони належним чином повідомлені про час і місце засідання суду.

Згідно зі ст. 129 Конституції України та ст. 4-4 Господарського процесуального Кодексу здійснювалась повна фіксація судового процесу.

Відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України розгляд апеляційної скарги відкладався на 15.07.2008р., 29.07.2008р., в судовому засіданні, яке відбулося 29.07.2008р. оголошувалася перерва до 05.08.2008р..

                                                  В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду Одеської області від 14.05.2008р. по справі №28/51-08-1382 (суддя Гуляк Г.І.) задоволено позов ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” ТОВ „Інфокс” до Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому про стягнення 383808,93 грн.: стягнуто з відповідача на користь позивача заборгованість у розмірі 383808,93 грн., витрати на оплату державного мита у розмірі 3838,09 грн. та витрати на ІТЗ судового процесу в сумі 118 грн.; при цьому відмовлено у задоволенні зустрічного позову Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому до ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” ТОВ „Інфокс” про визнання недійсним рішення технічної комісії від 19.07.2007р., з посиланням на те, що: 1) представником ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” 17.07.2007р. здійснено обстеження водомірного вузла, який належить Одеському державному сільськогосподарському іподрому, та виявлено самовільне, без присутності представника водоканалу, заміну водолічильника та зриви пломб на двох обвідних лініях, про що складено акт №4523 від 17.07.2007р.; 2)пунктом 4.19 Правил користування системами комунального водопостачання та водовідведення у містах та селищах України передбачено, що абонент відповідає за цільність та схоронність водолічильників, пломб та з'єднань водолічильника, запірної арматури, манометру та другого обладнання водомірного вузла незалежно від міста його знаходження, у разі зникнення або пошкодження водолічильника та його з'єднань, а також від пошкодження від морозу або гарячої води абонент зобов'язаний придбати новий водолічильник або сплатити вартість його демонтажу, ремонту та установки, за таких обставин позивач здійснює розрахунок розходу води відповідно до п. 9.6 Правил, при цьому знімати водолічильник, проводити які-небудь зміни в його конструкції або положенні на водомірному вузлі, де його встановлено, знімати пломби, здійснені представником позивача мають право тільки представник водоканалу або абонент з дозволу відповідних робітників водоканалу, при наявності самовільних дій абонент також сплачує витрату води відповідно до п. 9.6 Правил водокористування; 3) відповідно до п. 9.6 Правил водокористування позивачем зроблений розрахунок суми оплати за порушення на суму 383808,93 грн., на адресу відповідача було направлено розрахунок (лист №3412вг від 16.08.2007р.) з проханням оплатити вказану суму до 25.08.2007р., проте абонентом сума у розмірі 383808,93 грн. сплачена не була, що є підставою для стягнення з відповідача заборгованості; 4)зустрічні позовні вимоги не підлягають задоволенню, оскільки відповідно до ст. 12 Господарського процесуального кодексу України технічна комісія не наділена у встановленому законом порядку повноваженнями щодо прийняття рішень, обов'язкових для інших суб'єктів господарської діяльності, а фактично є дорадчим органом філії „Інфоксводоканал”.

Не погоджуючись з оскаржуваним рішенням місцевого господарського суду до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою звернувся Одеський Державний Сільськогосподарський Іподром, в якій просить скасувати рішення господарського суду Одеської області від 14.05.2008р. і прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” ТОВ „Інфокс” про стягнення 383808,93 грн. та задовольнити зустрічний позов Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому до ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” ТОВ „Інфокс” про визнання недійсним рішення технічної комісії, мотивуючи це тим, що : 1) суд не витребував за клопотанням відповідача рішення та протокол зборів технічної комісії філії „Інфоксводоканал” від 19.07.200р., за якими нараховано заборгованість у розмірі 383808,93 грн., ця сума є безпідставною, необґрунтованою та неузгодженою сторонами, з тих підстав, що технінча комісія не наділена повноваженнями щодо прийняття рішень, обов'язкових для інших суб'єктів господарювання; 2) господарським судом не з'ясовано, що фактично витоку води при плановій заміні водолічильника не відбулося, а тому нарахована сума у розмірі 383808,93 грн. є безпідставною відповідно до ч. 5 п. 9.6 Правил.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.06.2008р. по справі №28/51-08-1382 апеляційна скарга Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому прийнята до провадження.

01.07.2008р. до Одеського апеляційного господарського суду від ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” надійшли заперечення на апеляційну скаргу Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому, в якому позивач за первісним позовом просить рішення господарського суду Одеської області від 14.05.2008р. залишити без змін, оскільки воно відповідає вимогам чинного законодавства та обставинам справи, а апеляційну скаргу –без задоволення.

07.08.2008р. до Одеського апеляційного господарського суду від Прокурора м. Одеси в інтересах держави в особі Міністерства аграрної політики України в особі державного підприємства –Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому надійшло апеляційне подання на рішення господарського суду Одеської області від 14.05.2008р., в якому прокурор м. Одеси просить скасувати рішення господарського суду Одеської області від 14.05.2008р. і прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову, аргументуючи це тим, що позовна заява ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” не містить обґрунтований розрахунок стягуваної суми, а обґрунтованість стягнення з відповідача 383808,93 грн. –не доведена, оскільки як вбачається з анкети водокористувача, яка є невід'ємною частиною договору на водокористування, діаметр приєднання  водопровідного вводу становить 2 дюйма (50 мм), разом з тим як вбачається з листа ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” сума 383808,93 грн. розрахована за умови діаметру труби –100 мм, таким чином по справі не доведена суттєва обставина –діаметр труби водопровідного вводу, а отже із врахуванням зазначених розбіжностей, стягувана сума повинна бути вдвічі меншою.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.07.2008р. по справі №28/51-08-1382 апеляційне подання Прокурора м. Одеси прийнято до провадження.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.07.2008р. по справі №28/51-08-1382 апеляційне подання Прокурора м. Одеси в інтересах держави в особі Міністерства аграрної політики України в особі державного підприємства – Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому на рішення господарського суду Одеської області від 14.05.2008р. приєднано до апеляційного провадження по справі №28/51-08-1382.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 15.07.2008р. по справі №28/51-08-1382 зобов'язано ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” ТОВ „Інфокс” надати рішення та протокол технічної комісії від 19.07.2007р., обґрунтований розрахунок стягуваної суми в розмірі 383808,93 грн., технічні показники водомірного вузла, схему системи водопостачання в Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому із зазначенням технічних характеристик, технічні умови на мережу водопостачання Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому, затверджені ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” ТОВ „Інфокс”; відомості про дату останньої перевірки працівниками ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” ТОВ „Інфокс” Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому.

25.07.2008р. до Одеського апеляційного господарського суду від ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” надійшли заперечення на апеляційне подання прокурора м. Одеси, в якому позивач за первісним позовом пояснив, що у Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому існують два вводи, один із яких має діаметр –100 мм (з якого здійснено розрахунок) та другий –50 мм, як вбачається з акту №4523 від 17.07.2007р. самовільна заміна водолічильників була здійснена на обох водомірних вводах, а нарахування оплати за воду розрахунковим шляхом у зв'язку з порушенням п. 4.19 Правил відповідно до п. 9.6 Правил було здійснено лише по вводу діаметром 100мм, без урахування порушень Правил на другому вводі, тобто сам позивач, всупереч своїм інтересам зменшив суму, яка підлягає стягненню з відповідача за порушення  Правил водокористування, враховуючи, що відповідач є державним підприємством.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 05.08.2008р. по справі №28/51-08-1382 призначено по справі судову технічну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз, попереджено експертів про кримінальну відповідальність за ст. ст. 384, 385 Кримінального кодексу України,, провадження у справі зупинено до отримання висновку експерта.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 25.11.2008р. по справі №28/51-08-1382 провадження у справі поновлено.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 01.12.2008р. по справі №28/51-08-1382 розгляд справи продовжений до 01.01.2009р..

01.09.2008р. до Одеського апеляційного господарського суду від Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому надійшла заява про забезпечення позову в порядку ст. ст. 66, 67 Господарського процесуального кодексу України, в якій Одеський Державний Сільськогосподарський Іподром просив заборонити ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” не здійснювати водопостачання Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому за адресою: м. Одеса, вул. Фонтанська дорога, 6.

Дослідивши вказане клопотання в судовому засіданні, яке відбулося 09.12.2008р., колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду приходить до висновку, що у задоволенні клопотання слід відмовити, з тих підстав, що відповідно до ст. 66 Господарського процесуального кодексу України забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

При цьому, заявник повинен обґрунтувати причини звернення із заявою про забезпечення позову. З цією метою та з урахуванням загальних вимог, передбачених ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, обов'язковим є подання доказів наявності фактичних обставин, з якими пов'язується застосування певного заходу до забезпечення позову. У вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд здійснює оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням такого: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу. У разі вжиття заходів до забезпечення позову з ініціативи господарського суду відповідні дії мають бути мотивовані з урахуванням, зокрема, припису пункту 3 частини другої ст. 86 Господарського процесуального кодексу України та вищенаведеного

Між тим Одеським Державним Сільськогосподарським Іподромом не обґрунтовано, яким саме чином невжиття заходів може утруднити або зробити неможливим рішення господарського суду по справі про стягнення 383808,93 грн. та про визнання недійсним рішення технічної комісії, крім того відсутній зв'язок між конкретним заходом до забезпечення позову та предметами позовних вимог.

17.09.2008р. до Одеського апеляційного господарського суду від Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому надійшло клопотання, в якому відповідач за первісним позовом просив: постановити ухвалу, якою уточнити поставлене експерту питання, та сформулювати його таким чином: „Який діаметр труби водопровідного вводу, котрою здійснювало ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” виробниче постачання  Одеському Державному Сільськогосподарському Іподрому, що розташований за адресою: Фонтанська дорога, 6?”.

Відповідно до ст. 79 Господарського процесуального кодексу України провадження у справі зупиняється в разі призначення господарським судом судової експертизи.

Оскільки клопотання про уточнення питання, поставленого на вирішення експертизи, надійшло до Одеського апеляційного господарського суду під час проведення експертизи, коли провадження у справі було зупинено, воно не могло бути розглянуто до поновлення провадження по справі.

Після поновлення провадження по справі 04.12.2008р. до Одеського апеляційного господарського суду від Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому надійшло клопотання про призначення додаткової судово-технічної експертизи, на розгляд якої поставити питання: Який діаметр труби водопровідного вводу, котрою здійснювало ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” виробниче водопостачання Одеському Державному Сільськогосподарському Іподрому, що розташований за адресою: Фонтанська дорога, 6?”, тобто фактично це клопотання повторює первісне.

Частиною 3 ст. 42 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що у випадках недостатньої якості чи неповноти висновку судового експерта господарський суд може призначити додаткову судову експертизу.

Дослідивши матеріали справи та подане клопотання про призначення додаткової судово-технічної експертизи, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду приходить до висновку про відмову у задоволенні вказаного клопотання з тих підстав, що Одеським Державним Сільськогосподарським Іподромом належним чином не обґрунтовано відповідно до ст. 32-34 Господарського процесуального кодексу України необхідність проведення додаткової судово-технічної експертизи з підстав недостатньої якості чи неповноти висновку судового експерта.

Розглянувши матеріали справи та доводи апеляційної скарги Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому та апеляційного подання прокурора м. Одеси, заслухавши представників сторін, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що рішення господарського суду першої інстанції слід залишити без змін, а апеляційну скаргу та апеляційне подання – без задоволення, з огляду на таке.

Дослідивши матеріали справи, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду встановила, що 01.11.2000р. між КП „Одесводоканал” (водоканал) та Одеським іподромом (абонент) укладено договір на послуги водопостачання та водовідведення №4408, відповідно до умов якого водоканал надає послуги по постачанню питної води на об'єкти абонента, а також по прийманню стічних вод, які скидаються абонентом в систему комунальної каналізації згідно з дислокацією об'єктів (додаток №1), а абонент своєчасно сплачує надані йому послуги водопостачання та водовідведення, експлуатує та утримує водопровідні та каналізаційні мережі, прилади та обладнання на них у належному порядку згідно з Правилами користування системами комунального водопостачання та водопостачання міст та селищ України, Правилами технічної експлуатації систем водопостачання та водовідведення, Правилами приймання виробничих стічних вод підприємств, установ та організацій в систему каналізації м. Одеси, існуючими ДОСТ, іншими нормативними актами, прийнятими в установленому законом порядку, та діючим законодавством.

У грудні 2003 року КП „Одесводоканал” реорганізовано шляхом приєднання до Товариства з обмеженою відповідальністю „Інфокс”, яке є правонаступником по всіх правах та обов'язках реорганізованого КП „Одесводоканал”, яке перетворено у філію ТОВ “Інфокс” „Інфоксводоканал”, котра діє на підставі положення про філію та довіреності ТОВ „Інфокс”.

Цілісний майновий комплекс КП „Одесводоканал” за актом прийому-передачі передано ТОВ „Інфокс” на підставі рішення Одеської міської ради від 17.12.2003р. №2038-XXIV та договору оренди цілісного майнового комплексу КП „Одесводоканал” (додаток до рішення №1), укладеного між ТОВ „Інфокс” (орендар) та Одеською міською радою (орендодавець).

Відповідно до статуту ТОВ „Інфокс” товариство є правонаступником КП „Одесводоканал” на підставі договору оренди цілісного майнового комплексу „Одесводоканал” від 17.12.2003 року.

Частиною 1 ст. 59 Господарського кодексу України встановлено, що припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації –за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб –засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених цим Кодексом, - за рішенням суду.

Пунктом 1.4 договору оренди цілісного майнового комплексу КП „Одесводоканал” передбачено, що після укладення цього договору КП „Одесводоканал” реорганізується шляхом приєднання до орендаря в установленому законодавством порядку.

Частиною 3 ст. 59 Господарського кодексу України встановлено, що в разі приєднання одного або кількох суб'єктів господарювання до іншого суб'єкта господарювання, до останнього переходять усі майнові права та обов'язки приєднаних суб'єктів господарювання.

Згідно з передавальним актом відповідно до договору оренди цілісного майнового комплексу КП „Одесводоканал” від 17.12.2003р., укладеного на підставі рішень Одеської міської ради № 1923-ХХІV від 18.11.2003р. та № 2038-ХХІV від 17.12.2003р., між Одеською міською радою та ТОВ „Інфокс”, КП „Одесводоканал” приєднується до ТОВ „Інфокс”, а останнє виступає його правонаступником по всім правам та обов'язкам.

Частиною 7 ст. 59 Господарського кодексу передбачено, що скасування державної реєстрації позбавляє суб'єкта господарювання статусу юридичної особи і є підставою для вилучення його з державного реєстру. Суб'єкт господарювання вважається ліквідованим з дня внесення до державного реєстру запису про припинення його діяльності. Такий запис вноситься після затвердження ліквідаційного балансу відповідно до вимог цього Кодексу.

Згідно з довідкою Головного управління статистики в Одеській області №04-11/2-330 від 07.06.2004р. КП „Одесводоканал” (код 30174073) 07.06.2004р. було вилучено з Єдиного державного реєстру підприємств і організацій України.

Таким чином, правонаступником комунального підприємства „Одесводоканал” є ТОВ „Інфокс” в особі структурного підрозділу товариства –філії „Інфоксводоканал”, який створений на базі орендованого ТОВ „Інфокс” цілісного майнового комплексу КП „Одесводоканал”.

Відповідно до положення про філію „Інфоксводоканал” основним предметом діяльності філії є надання послуг по водопостачанню та водовідведенню.

Діяльність по централізованому водопостачанню та водовідведенню ТОВ „Інфокс” здійснює на підставі отриманої товариством ліцензії серії АА №221994, виданої Державним комітетом України з питань житлово–комунального господарства від 23.02.2004р..

За таких обставин, ТОВ „Інфокс” є правонаступником КП „Одесводоканал” по зобов'язанням, які виникли за договором № 4408 про послуги водопостачання і водовідведення (населення), укладеним 01.11.2000р. між КП „Одесводоканал” (водоканал) та Одеський Державний Сільськогосподарський Іподром.

27.02.2004р. між філією „Інфоксводоканал” ТОВ „Інфокс” та Одеським державним сільськогосподарським Іподромом укладено угоду про зміну договору №4408/3 від 01.11.2000р. на послуги водопостачання та водовідведення від 27.02.2004р., якою змінено преамбулу договору в частині найменування „Водоканалу”, а саме викладено найменування водоканалу в наступній редакції: „Філія „Інфоксводоканал”, в подальшому „Водоканал”, в особі начальника служби „Одесводопостач” Бєляєва Володимира Ігоревича, діючого на підставі довіреності №151 від 29.01.2004р.” та далі за текстом без змін, крім того, пунктом 2 вказаної угоди перше речення п. 2.3.9 договору змінено та викладено в наступній редакції „Щомісячно, за встановленою формою з 25 по 30 число у письмовому вигляді, надавати відомості щодо водовикористання Абонента та далі за текстом без змін...”,  п.3 названої угоди в розділі 6 змінено банківські реквізити Водоканалу.

Додатковою угодою від 06.06.2006р. до договору на послуги водозабеспечення та водовідведення №4408/3 від 01.11.2000р. сторони за договором також у розділі 6 змінили банківські реквізити Водоканалу.

Підпунктом 2.3.1 п.2.3 вказаного договору встановлено, що абонент зобов'язаний утримувати в належному технічно справному стані водопровідно-каналізаційні сіті, прилади та пристрої, обладнання та споруди, які знаходяться у нього на балансі.

Підпунктом 2.3.6 п.2.3 вищеназваного договору встановлено зобов'язання абонента щодо забезпечення належного санітарного стану підвалів, техподполій, водомірних вузлів та прилеглих до них приміщень, а також збереження водомірів (штуцерних і фланцевих з'єднань, обвідних ліній, пломб тощо) та доступ представників водоканалу для зняття показів витрат води та стоків.

Згідно з п.п. 2.3.12 п. 2.3 договору абонент зобов'язаний при виході водоміру з ладу, негайно, повідомити службу „Одесводозбит”, в 3-х денний строк в присутності представника водоканалу виконувати власними силами та засобами роботи по його заміні на новий, усі роботи, пов'язані з ремонтом мереж водопостачання, монтажем, демонтажем водоміру, реконструкцією водомірного вузла чи водопровідного вводу, виконувати лише після повідомлення абонентом відповідних служб водоканалу та тільки в присутності представника водоканалу.

21.05.2007р. до ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” від Одеського державного сільськогосподарського Іподрому надійшов лист, в якому останній просив направити представника водоканалу для присутності під час заміни водомірів за адресою: м. Одеса, вул. Фонтанська дорога, 6.

17.07.2007р. представником Філії „Інфоксводоканал” Мазур А.Н. та представником Одеського державного сільськогосподарського Іподрому Коршаковим В.С. складено акт №4523, в якому зазначено, що згідно з листом вх№8525 від 21.05.2007р. представник Філії прибула за адресою: Фонтанська дорога, 6 для присутності при заміні водоміру. На момент прибуття виявлено, що абонентом були здійснені роботи щодо заміни водомірів самостійно, без присутності представника УКВ. Водокористування об'єкту здійснюється водопровідним вводом dy 100мм: водомірний вузол №1 розташований навпроти тролейбусної зупинки, з/а dy 80мм на обвідної лінії не опломбована. Представник Одеського державного сільськогосподарського Іподрому запрошений на засідання технічної комісії, яке мало відбутися 19.07.2007р. з 11год.00хв. до 16год.00хв. в Управління по контролю за водокористуванням для вирішення питання щодо подальшого використання за адресою вул. Басейна, 5, 4 поверх, кабінет №10. Також у акті зазначено, що у випадку неявки питання буде вирішено в односторонньому порядку, відповідно до Правил водокористування.

19.07.2007р. відповідно до протоколу засідання технічної комісії №25 від 19.07.2007р. були розглянуті порушення „Правил користування системами комунального водопостачання та водовідведення у містах та селищах України”, серед яких за номером 31 розглядалися порушення, здійснені Одеським Державним Сільськогосподарським Іподромом: самовільний демонтаж двох водомірів, зрив пломб на двох обвідних вузлах на об'єкті Одеський Державний Сільськогосподарський Іподром за адресою: вул. Фонтанська дорога, 6.

На вказаному засіданні технічної комісії був присутній заступник директора Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому, який переконливих пояснень по здійсненому правопорушенню не надав.

На засіданні технічної комісії, яке відбулося 19.07.2007р., комісією було постановлено виставити Одеському Державному Сільськогосподарському Іподрому рахунок згідно з п. 9.6 „Правил водокористування”, при несплаті –відключити від системи водопостачання, групі контролю надано завдання –перепломбувати обвідні лінії.

Відповідно до умов п.9.6 вищезазначених Правил користування системами комунального водопостачання та водовідведення у містах та селищах України філією „Інфоксводоканал” зроблений розрахунок суми оплати за порушення, яке мале місце, і який склав суму в розмірі 383808,93 грн., у зв'язку з чим ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” направило на адресу Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому 16.08.2007р. лист-вимогу №3412/вг щодо необхідності сплати за водокористування у розмірі 383808,93 грн..

Одеський Державний Сільськогосподарський Іподром вищевказану суму за водокористування не сплатив, у зв'язку з чим ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” звернулося до господарського суду Одеської області з позовом до Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому про стягнення 383808,93 грн..

В свою чергу Одеський Державний Сільськогосподарський Іподром подав до господарського суду Одеської області зустрічну позовну заяву про визнання недійсним рішення технічної комісії філії „Інфоксводоканал” від 19.07.2007р..

Відповідно до п.2.1 договору, який діє між ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” та Одеським Державним Сільськогосподарським Іподромом, сторони у своїх правовідносинах зобов'язуються керуватись Правилами користування системами комунального водопостачання та водовідведення у містах та селищах України”, які затверджені наказом Державного комітету України по житлово-комунальному господарству від 01.07.1994р. №65, та зареєстровані в Міністерстві юстиції України 22.07.1994р. за №165/374 (надалі Правила водокористування), Правилами технічної експлуатації систем водопостачання та водовідведення, Правилами приймання виробничих стічних вод підприємств, установ та організацій в систему каналізації м. Одеси, існуючими ДОСТ, іншими нормативними актами, прийнятими в установленому законом порядку, та діючим законодавством.

Пунктом 4.19 Правил користування системами комунального водопостачання та водовідведення в містах і селищах України встановлено, що абонент відповідає за цілість та збереження водолічильників, пломб і з'єднань водолічильника, запірної арматури, манометра та іншого обладнання водомірного вузла незалежно від місця його знаходження. У разі пропажі або виходу з ладу водолічильника чи його з'єднань (стрілок, скла, циферблата, корпусу, зриву пломб, порушення з'єднань труб зі з'єднуючими частинами водолічильника тощо), а також псування від морозу або гарячої води абонент зобов'язаний придбати новий водолічильник або сплатити вартість його демонтажу, ремонту та встановлення, при цьому водоканал розраховує витрату води відповідно до п.9.6 цих Правил за час від дня виписування останнього рахунку, але не більше як за один місяць. Знімати водолічильник, здійснювати будь-які зміни в його частинах або положенні на водомірному вузлі, де його встановлено, знімати пломби, накладені органами Держспоживстандарту за необхідності ремонту лічильників води з подальшим поданням відремонтованих лічильників на повірку або представником водоканалу, має право лише представник водоканалу або абонент з дозволу відповідних працівників водоканалу. У разі самовільних дій абонент також сплачує витрату води згідно з п.9.6 цих Правил за час від дня виписування останнього рахунку, але не більш як за один місяць.

Пунктом 9.6. Правил користування системами комунального водопостачання та водовідведення в містах і селищах України, передбачено, що при виявлені представником водоканалу витоку води в мережах абонента внаслідок їх пошкодження або нераціонального водокористування, коли водолічильник на вводі відсутній або не працює з вини абонента, водоканал виконує розрахунок витрат води у такому порядку: за пропускною здатністю труби вводу при швидкості руху води в ній 2 м/сек. та дією її повним перерізом протягом 24 годин за добу; розрахунок проводиться за фактичний час витоку води по день її ліквідації, якщо час, протягом якого відбувався витік, встановити не вдається, то розрахунок здійснюється за останній поточний місяць; наявність витоку оформлюється актом відповідно до п. 12.15 цих Правил. Усі посилання на п. 9.6, що мають місце в цих Правилах, відносяться виключно до порядку проведення розрахунків витрат води. При встановленні часу, за який необхідно провести розрахунки за пропускною спроможністю труби вводу, коли до цього виписувались рахунки згідно з п. 12.3 цих Правил за попередньою оплатою або за плановими платежами, строки виписування останніх до уваги не беруться.

Згідно з п. 2.3.12. договору на послуги водопостачання та водовідведення №4408/3 від 01.11.2000р. при виході водоміру з ладу, терміново, повідомити службу „Водосбит” та в трьох денний строк у присутності представників водоканалу виконати власними силами та засобами роботи по його заміні на новий, усі роботи, пов'язані з ремонтом мереж водопостачання, монтажем, демонтажем водоміру, реконструкцією водомірного вузла чи водопровідного вводу виконуються тільки після повідомлення абонентом відповідних служб водоканалу та тільки у присутності представників водоканалу; при невиконанні вказаних вимог, розрахунок за водокористування  проводиться по пропускній здатності водопровідного вводу за 24 години за добу.

Як свідчать матеріали справи: акт №4523 від 17.07.2007р., складений представниками філії „Інфоксводоканал”, пояснювальна записка від Коршакова В.С. (слюсаря-сантехніка ОДСІ), та акт від 16.07.2007р., подані Одеським Державним Сільськогосподарським Іподромом до зустрічної позовної заяви, працівником Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому –Коршаковим В.С. здійснено заміну водомірів з пошкодженням пломб на обвідних задвижках без участі представників ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал”, чим порушено п. 2.3.12 договору, 4.19 Правил користування системами комунального водопостачання та водовідведення в містах і селищах України, у зв'язку з чим йому було нараховано згідно з п. 9.6 вказаних Правил суму до оплати за водокористування за формулою:

Q м3 / місяць = q м3/годину х 24 години х 30,42 дня, де:

q м3/годину = Q л/сек х 60 сек х 60 хвил: 1000л = 17 л/сек х 60 сек х 60 хв : 1000л = 61,20 м3/годину;

Q л/сек –визначено по таблиці Шевельова Ф.А. та складає 17 л/сек при Ду=100мм, швидкості руху води 2,00 / сек у стальних (чавунних) трубопроводах;

Q м3 / місяць = 61,20 м3/ годину х 24 години х 30,42 дні = 44680,9 м3/місяць

вартість 1 м3 води становить 8,59 грн.,

44680,9 м3/місяць х 8,59 грн. = 383808,93 грн..

Одеський Державний Сільськогосподарський Іподром та прокуратура м. Одеси під час розгляду справи вказувало на те, що ТОВ „Інфокс” невірно обрахувало діаметр труби водопровідного вводу, котрою ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” здійснювало водопостачання Одеському Державному Сільськогосподарському Іподрому, що розташований зі сторони Фонтанської дороги м. Одеси, на думку скаржників діаметр вказаного вводу значно менший, ніж вказано позивачем за первісним позовом, тобто фактично відсутність пломб на водомірах при їх заміні ними і не оспорювалися.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 05.08.2008р. по справі №28/51-08-1382 по справі призначено судову технічну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз, на вирішення експертизи поставлено питання: „Який діаметр труби водопровідного вводу, котрою здійснювало ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” ТОВ „Інфокс” водопостачання Одеському Державному Сільськогосподарському Іподрому, що розташований зі сторони Фонтанської дороги м. Одеси ?”.

21.11.2008р. до Одеського апеляційного господарського суду від Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз надійшов висновок №15978 від 20.11.2008р. судової будівельно-технічної експертизи по апеляційній скарзі Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому та інш. на рішення господарського суду Одеської області по справі №28/51-08-1382 грн., яким надано відповідь на поставлене господарським судом апеляційної інстанції питання, а саме: умовний прохід, який є внутрішнім діаметром підземного чавунного трубопроводу класу „Б” –водопровідного вводу від магістрального чавунного трубопроводу, який проходить вздовж вул. Фонтанська дорога в м. Одесі, виконаного ТОВ „Інфокс” водопостачання Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому складає 100мм.

Таким чином колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду приходить до висновку, що ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” цілком правомірно нараховано відповідно до п. 4.19 та 9.6 Правил користування системами комунального водопостачання та водовідведення в містах і селищах України грошову суму за водокористування у розмірі 383808,93 грн., а отже господарським судом першої інстанції вірно задоволено позов ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” до Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому про стягнення 383808,93 грн. та відмовлено у задоволенні зустрічної позовної заяви Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому до ТОВ „Інфокс” в особі філії „Інфоксводоканал” про визнання недійсним рішення технічної комісії, оскільки відсутні правові підстави для задоволення зустрічного позову.

Керуючись ст. ст. 99, 101-103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Рішення господарського суду Одеської області від 14.05.2008р. по справі №28/51-08-1382 залишити без змін, апеляційну скаргу та апеляційне подання – без задоволення.

Стягнути з Одеського Державного Сільськогосподарського Іподрому (65009, м. Одеса, вул. Фонтанська дорога, 6) до Державного бюджету України (отримувач: Головне Управління Державного казначейства України в Одеській області, банк –Головне Управління Державного казначейства України в Одеській області, МФО №828011, ЄДРПОУ 23213460, рахунок №31114095700008, код звітності банку 095, КБК 220900200) державне мито за розгляд справи в господарському суді апеляційної інстанції у розмірі 1919 (одна тисяча дев'ятсот дев'ятнадцять) грн. 05 коп..

Зобов'язати господарський суд Одеської області видати накази з зазначенням відповідних реквізитів сторін.

Постанова набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя:                                                                            Я.Ф. Савицький     

Суддя:                                                                       Т.Я. Гладишева

Суддя:                                                                                   О.Т. Лавренюк