Постанова від 09.08.2012 по справі 22б/5014/1269/2012(12б/5014/19/2012)

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

31.07.2012 р. справа №22б/5014/1269/2012(12б/5014/19/2012)

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівМартюхіної Н.О. Склярук О.І., Кододова О.В. від скаржникане з'явився від заявникане з'явився від боржникане з'явився розглянувши апеляційну скаргу Ленінської міжрайонної державної податкової інспекції у м. Луганську на ухвалу господарського суду Луганської області від 26.06.2012 року у справі№22б/5014/1269/2012(12б/5014/19/2012) за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "МІСК-інвест", м. Луганськ до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія "Капітал-інвест", м. Луганськ пробанкрутство ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Луганської області від 05.01.2012р. за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "МІСК-інвест", м. Луганськ до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія "Капітал-інвест", м. Луганськ порушена справа про банкрутство №12б/5014/19/2012 з врахуванням особливостей передбачених ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; справу призначено до розгляду на 19.01.2012р.

Постановою господарського суду Луганської області від 19.01.2012р. Товариство з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія "Капітал-інвест" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого - Сичову Валентину Олександрівну.

Ухвалою від 05.03.2012 року господарський суд Луганської області затвердив звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, ліквідував Товариство з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія "Капітал-інвест" та припинив провадження у справі №12б/5014/19/2012.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 25.04.2012р. ухвалу господарського суду Луганської області від 05.03.2012р. у справі №12б/5014/19/2012 скасовано, справу направлено на розгляд господарському суду Луганської області на стадії ліквідаційної процедури.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 29.05.2012р. прийнято справу №22б/5014/1269/2012 (-12б/5014/19/2012) та призначено розгляд справи на 19.06.2012р.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 26.06.2012р. суд затвердив звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, ліквідував Товариство з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія "Капітал-інвест" та припинив провадження у справі №22б/5014/1269/2012 (12б/5014/19/2012).

Ухвала суду мотивована тим, що у боржника залишились не погашеними вимоги ініціюючого кредитора -Товариства з обмеженою відповідальністю «Міск-Інвест»в розмірі 317049,19грн. (четвертої черги), які у зв'язку з відсутністю майна, за рахунок якого можливе погашення не можуть бути задоволеними. Тому суд першої інстанції дійшов висновку про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Не погодившись з прийнятою ухвалою суду першої інстанції, Ленінська міжрайонна державна податкова інспекція у м. Луганську подала до Донецького апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Луганської області від 05.03.2012р. та провадження у справі припинити.

В підтвердження доводів апелянт посилається на те, що оскаржувана ухвала є необґрунтованою та такою, що винесена з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи. Зокрема, вказує на те, що Ленінською міжрайонною державною податковою інспекцією у м. Луганську було здійснено заходи щодо проведення перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія "Капітал-інвест", під час яких було встановлено, що боржник за юридичною адресою не знаходиться. Скаржник вважає, що ліквідація Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія "Капітал-інвест" сприяє можливості підприємству ухилятись від проведення перевірки фінансово-господарської діяльності.

Ухвалою від 16.07.2012р. апеляційна скарга була прийнята до провадження Донецьким апеляційним господарським судом.

Представники сторін у судові засідання апеляційної інстанції не з'явилися. Відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України про час і місце проведення судового засідання сторін по справі було повідомлено належним чином. Явка сторін у судові засідання апеляційної інстанції не була визнана обов'язковою.

Особливості меж перегляду справи в апеляційній інстанції, передбачені нормами ст. 101 ГПК України, які полягають у тому, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу . Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Нормами частини 2 цієї статті передбачено, що апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі .

Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

Провадження у даній справі здійснюється в порядку ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яка передбачає спрощену процедуру банкрутства відсутнього боржника.

Переглядаючи ухвалу та постанову суду першої інстанції про затвердження звіту ліквідатора, суд апеляційної інстанції, окрім дослідження правомірності здійснення ліквідаційної процедури, повинен надати оцінку обставинам, які стали підставою для порушення даної справи про банкрутство, у зв'язку з чим суд встановив наступне.

Відповідно до ч. 3 ст. 6 Закону про банкрутство справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Відповідно до ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі, якщо громадянин-підприємець або керівні органи боржника -юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

Згідно п.104 Постанови №15 Пленуму Верховного суду України від 18.12.2009 року "Про судову практику в справах про банкрутство" заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника є підставою для порушення провадження у справі у випадку наявності будь-якої з підстав, передбачених частиною першою статті 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а не виключно за наявності всієї сукупності перелічених у цій статті підстав.

Вимоги до заяви про порушення справи про банкрутство встановлені ст. 7 Закону.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону заява про порушення справи про банкрутство подається боржником або кредитором у письмовій формі, підписується керівником боржника чи кредитора (іншою особою, повноваження якої визначені законодавством або установчими документами), громадянином - суб'єктом підприємницької діяльності (його представником) і повинна містити, зокрема: виклад обставин, які підтверджують неплатоспроможність боржника, з зазначенням суми боргових вимог кредиторів, а також строку їх виконання, розміру неустойки (штрафів, пені), реквізитів розрахункового документа про списання коштів з банківського або кореспондентського рахунку боржника та дату його прийняття банківською установою боржника до виконання.

Відповідно до ч. 8 ст. 7 Закону до заяви кредитора додаються відповідні документи: рішення суду, господарського суду, які розглядали вимоги кредитора до боржника; копія неоплаченого розрахункового документа, за яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника, з підтвердженням банківською установою боржника про прийняття цього документа до виконання із зазначенням дати прийняття, виконавчі документи (виконавчий лист, виконавчий напис нотаріуса тощо) чи інші документи, які підтверджують визнання боржником вимог кредиторів; докази того, що вартість предмета застави є недостатньою для повного задоволення вимоги, забезпеченої заставою у разі, якщо єдина підтверджена вимога кредитора, який подає заяву, забезпечена активами боржника.

За змістом ч. 3 ст. 6, ч. ч. 1, 8 ст. 7 Закону справа про банкрутство порушується господарським судом лише у разі підтвердження кредитором неплатоспроможності боржника документами, які кредитор зобов'язаний додати до заяви про порушення провадження у справі про банкрутство.

З матеріалів справи вбачається, що в обґрунтування заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ "Мікс-Інвест" посилається на те, що рішенням господарського суду Луганської області від 28.07.2011рн. було стягнуто з ТОВ Фінансова компанія "Капітал-інвест", м. Луганськ на користь ТОВ "Мікс-Інвест" 309223,54грн. -основного боргу, 2473,80грн. -інфляційних нарахувань, 230,60грн. -3% річних, 5121,25грн. -пені. 09.08.2011р. на виконання вказаного рішення був виданий наказ на примусове виконання рішення суду, який було подано до Ленінського відділу держаної виконавчої служби Луганського міського управління юстиції. Постановою Ленінського відділу держаної виконавчої служби Луганського міського управління юстиції від 22.08.2011р. було порушено виконавче провадження. Здійснивши вихід за юридичною адресою боржника кредитором було встановлено, що боржник відсутній за адресою реєстрації, що також підтверджується записом в Єдиному державному реєстрі.

При розгляді справи суд перевіряє підстави внесення запису про відсутність боржника за його місцезнаходженням до Єдиного державного реєстру, належним чином з'ясовує факт наявності або відсутності підприємницької діяльності боржника та, відповідно, досліджує правомірність застосування до нього спрощеної процедури банкрутства відсутнього боржника.

Пункт 7 ст.19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" визначає порядок внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців (далі по тексту скорочена назва - Єдиний державний реєстр) записів про відсутність юридичної особи за місцезнаходженням, які здійснюються державним реєстратором.

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що відповідно до вимог ст.34 Господарського процесуального кодексу України, лише факт внесення відомостей про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням до реєстру може слугувати доказом відсутності боржника.

Відповідно до ст. 19 Закону Україну "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців" (у редакції Закону України від 17.11.2009 року N 1720-VI) юридична особа зобов'язана подавати (надсилати) щороку протягом місяця, що настає за датою державної реєстрації, починаючи з наступного року, державному реєстратору для підтвердження відомостей про юридичну особу реєстраційну картку про підтвердження відомостей про юридичну особу.

У разі ненадходження в установлений частиною одинадцятою цієї статті строк реєстраційної картки про підтвердження відомостей про юридичну особу державний реєстратор зобов'язаний надіслати рекомендованим листом протягом п'яти робочих днів з дати, встановленої для подання реєстраційної картки, юридичній особі повідомлення щодо необхідності подання державному реєстратору зазначеної реєстраційної картки.

Якщо державному реєстратору повернуто рекомендованого листа, державний реєстратор повинен внести до Єдиного державного реєстру запис про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням.

Згідно ч. 1 ст. 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

Відповідно до Спеціального витягу з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб -підприємців, станом на 05.01.2012р., юридична особа -Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Капітал-інвест»відсутнє за юридичною адресою.

Відповідно до довідки з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб -підприємців, станом на 16.01.2012р. Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Капітал-інвест»було зареєстровано в державному реєстрі -12.07.2006р., за місцезнаходженням: 91055, вул. Совєтська, буд. 42, м. Луганськ, Ленінський район, Луганська область, Україна. У графі «Дата проведення, номер запису та назва реєстраційної дії»вказано «21.12.2011р., 1 382 143 0015 009027, внесення інформації щодо відсутності юридичної особи за вказаною адресою»(запис 12).

У зв'язку з вищевказаним, Товариство з обмеженою відповідальністю «Мікс-Інвест»звернулось до суду з заявою про порушення справи про банкрутство.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 05.01.2012р. порушено справу про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Капітал-інвест».

Постановою господарського суду Луганської області від 19.01.2012р. Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Капітал-інвест»визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого ОСОБА_5.

28.02.2012р. ліквідатором був затверджений реєстр погашення вимог кредиторів, до якого були включені грошові вимоги ініціюючого кредитора - Товариства з обмеженою відповідальністю «Мікс-Інвест»у розмірі 317049,19грн. четвертої черги задоволення.

Як вбачається з матеріалів справи, за період ліквідаційної процедури були проведені наступні заходи.

03.02.2012 р. опубліковано оголошення про визнання ТОВ "Фінансова компанія "Капітал -інвест" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

З метою встановлення можливих кредиторів ТОВ "Фінансова компанія "Капітал -інвест" ліквідатором було повідомлено всіх відомих кредиторів: Ленінську МДПІ в м. Луганську, УПФУ в Ленінському районі м. Луганська, Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Луганську, Виконавчу дирекцію Луганського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, Луганський міський центр зайнятості.

На вказані запити надійшли наступні відповіді: 02.02.2012 р. Луганського міського центру зайнятості лист №1/01- 588 - заборгованості за боржником по страховим внескам не значиться; 02.02.2012р. Виконавчої дирекції Луганського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності лист №0710- 295 - заборгованість по страховим внескам відсутня; 20.02.2012 р. Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Луганську лист №878/06 - заборгованість по страховим внескам перед Фондом не обліковується; 20.02.2012 р. УПФУ в Ленінському районі м. Луганська лист №2536/09 - боргу по пенсійним внескам та по єдиному внеску немає; 28.02.2012 р. Ленінської МДПІ у м. Луганську лист №7173/10 - заборгованість відсутня.

На запити ліквідатора надійшли відповіді МКП БТІ м. Луганська (довідка №243537/19), Управління Держкомзему у м. Луганськ Луганської області (довідка №4-2-05/835), Ленінський ВДВС Луганського МУЮ (лист №2199 від 17.02.2012 р.), ВРЕР ДАІ м. Луганська (лист №11/14 - 480), Територіальне управління Держгірпромнагляду по Луганській області (лист №04-28/439) відповідно до яких активів у підприємства-боржника не виявлено, будь -які обтяження рухомого та нерухомого майна банкрута не зареєстровані.

Одночасно, як вбачається з матеріалів справи, Ленінська міжрайонна ДПІ у м. Луганську листом №5771/29 від 22.02.2012 р. повідомила про відкриті банківські рахунки боржника - ТОВ "ФК "Капітал-Інвест", відповідно до якого боржник має відкриті рахунки в Луганській філії АТ "Брокбізнесбанк" м. Луганськ, а саме: 26500616160410, 26501916160410, 26503516160410, 26504816160410, 26506416160410, 26507716160410, 26509316160410.

Згідно з листом №1766 від 12.06.2012р. Луганської філії АТ "Брокбізнесбанк" м. Луганськ грошові кошти на поточних рахунках: 26500616160410, 26501916160410, 26503516160410, 26504816160410, 26506416160410, 26507716160410, 26509316160410, 26508016160410 ТОВ "ФК "Капітал-Інвест" відсутні. Рух коштів на даних рахунках за період з 19.01.2012р. по 11.06.2012р. не здійснювався.

30.01.2012р. Ленінська міжрайонна державна податкова інспекція у м. Луганську звернулась до суду з клопотанням зупинити провадження у справі до проведення податковою інспекцією перевірки ТОВ «Фінансова компанія «Капітал-інвест».

02.02.2012р. Ленінська міжрайонна державна податкова інспекція у м. Луганську надала до суду Акт про неможливість проведення перевірки №154 від 02.02.2012р. у зв'язку із відсутністю боржника за юридичною адресою.

Також, ухвалою господарського суду Луганської області від 29.05.2012р. суд зобов'язав Ленінську міжрайонну державну податкову інспекцію у м. Луганську надати до господарського суду, в строк до 15.06.2012р., письмову інформацію у вигляді відповідного акту щодо проведення документальної позапланової виїзної перевірки банкрута - ТОВ «Фінансова компанія «Капітал-інвест».

Відповідно до вимог п. 5 ст. 52 Закону України про банкрутство, ліквідатор письмово повідомляє про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом усіх відомих цьому кредиторів відсутнього боржника, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута.

Аналізуючи докази матеріалів справи, господарським судом Луганської області було зроблено висновок, що після отримання усіх довідок про майно банкрута, ліквідатором 27.02.2012р. була проведена інвентаризація основних засобів, малоцінних необоротних матеріальних активів, грошових коштів в касі та на рахунках банківських установ, та що прийнятими заходами ліквідатора щодо встановлення активів та іншого майна для включення до ліквідаційної маси, майно та будь-які активи підприємства-боржника не виявлені. На підставі чого, суд першої інстанції затвердив звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута ТОВ "ФК "Капітал-Інвест" та відповідно до ст.32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідував банкрута -ТОВ "ФК "Капітал-Інвест", провадження у справі №12б/5014/19/2012 припинив.

Ленінська міжрайонна державна податкова інспекція у м. Луганську в апеляційній скарзі посилалась на ті обставини, що оскаржувана ухвала є необґрунтованою та такою, що винесена з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи. Зокрема, вказує на те, що Ленінською міжрайонною державною податковою інспекцією у м. Луганську було здійснено заходи щодо проведення перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія "Капітал-інвест", під час яких було встановлено, що боржник за юридичною адресою не знаходиться. Скаржник вважає, що ліквідація Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія "Капітал-інвест" сприяє можливості підприємству ухилятись від проведення перевірки фінансово-господарської діяльності.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 10 Закону України "Про державну податкову службу в Україні" державні податкові інспекції в районах, містах без районного поділу, районах у містах, міжрайонні та об'єднані спеціалізовані державні податкові інспекції виконують такі функції, зокрема, здійснюють контроль за своєчасністю, достовірністю, повнотою нарахування та сплати податків та зборів.

Відповідно до ст. 78 Податкового Кодексу України, у разі порушення провадження у справі про визнання банкрутом платника податків органами державної податкової служби проводиться документальна позапланова виїзна перевірка.

Згідно пп. 20.1.4. п. 20.1. ст. 20 Податкового кодексу України органи державної податкової служби мають право: проводити перевірки платників податків (крім Національного банку України) в порядку, встановленому цим Кодексом.

Позапланова виїзна перевірка здійснюється за наявності хоча б однієї з таких обставин: розпочато процедуру реорганізації юридичної особи (крім перетворення), припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, порушено провадження у справі про визнання банкрутом платника податків або подано заяву про зняття з обліку платника податків (пп. 78.1.7 п. 78.1 ст. 78 Податкового кодексу України).

Враховуючи викладене суд зазначає, що податковий орган не позбавлений фактичної можливості в разі неподання документів для здійснення перевірки застосувати заходи, передбачені положеннями Податкового кодексу України. Не подання та неотримання від боржника документів не позбавляє податковий орган здійснити таку перевірку та оформити її результати належним чином, розрахувати грошові зобов'язання органом ДПІ за результатами перевірки.

Враховуючи вищевикладене суд вважає, що ліквідатором Сичовою В.О. були вчинені всі необхідні дії, які передбачені Законом України про банкрутство.

У зв'язку з чим, вказані доводи скаржника не приймаються колегією суддів апеляційної інстанції до уваги як обґрунтовані, оскільки проведення процедури банкрутства суб'єкта підприємницької діяльності згідно приписів чинного законодавства про банкрутство не залежить від факту можливості або неможливості провести перевірку банкрута посадовими особами податкового органу. Взаємовідносини між податковим органом як органом державного контролю та платником податків урегульовані спеціальними нормами Податкового кодексу України, які не залежать від норм Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо інше прямо не зазначено у самому законі. Ані норми Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ані норми Податкового кодексу України не містять положень про те, що підприємство -банкрут не може бути ліквідоване за рішенням суду та ліквідаційна процедура має бути продовжена у зв'язку з неможливістю проведення перевірки банкрута податковим органом.

Дослідивши докази, додані ліквідатором до звіту, судова колегія не вбачає підстав для скасування ухвали господарського суду Луганської області від 26.06.2012р. та по справі №22б/5014/1269/2012(12б/5014/19/2012).

Колегія судді Донецького апеляційного господарського суду дійшла до висновку, що ухвала господарського суду Луганської області від 26.06.2012р. по справі №22б/5014/1269/2012(12б/5014/19/2012) винесені відповідно до норм матеріального та процесуального права, а тому підлягають залишенню без змін.

Апеляційна скарга Ленінської міжрайонної державної податкової інспекції у м. Луганську підлягає залишенню без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Ленінської міжрайонної державної податкової інспекції у м. Луганську на ухвалу господарського суду Луганської області від 26.06.2012р. по справі №22б/5014/1269/2012(12б/5014/19/2012) залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Луганської області від 26.06.2012р. по справі №22б/5014/1269/2012(12б/5014/19/2012) залишити без змін.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Головуючий суддя Н.О. Мартюхіна

Судді: О.В. Кододова

О.І. Склярук

Повний текст постанови складено та підписано 06.08.2012р.

Надруковано 6 примірників: 1 -заявнику; 1 -боржнику; 1- скаржнику, 1 -до справи; 1 -ДАГС; 1 -господарському суду