Постанова

від 07.08.2007 по справі 2-а-798/07

МЕЛІТОПОЛЬСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 2-а-798 / 2007р

Справа № 2-а-798 / 2007р. ПОСТАНОВА

ИМЕНЕМ  УКРАЇНИ

07 серпня 2007 року Мелітопольський міськрайонний суд

Запорізької області у складі:

головуючого - судді Васильцова О.В.

при секретарі - Назаренко І.М.,

з участю представників:

позивача - ОСОБА_1

відповідача - Марковича

А.Ю.,

розглянувши  

у   відкритому   судовому  

засіданні   адміністративну   справу,  

відкриту   за

адміністративним позовом ОСОБА_2 до військової частини А

2985

про визнання незаконною бездіяльності командира

військової частини та спонукання видати

наказ про звільнення з військової служби,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2

звернувся до суду з адміністративним позовом до командира військової частини А

2985 про визнання у сфері публічно-правових відносин права на звільнення з

військової служби у запас за підпунктом «а» пункту 63 Положення про проходження

військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами)

Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента України від 07.11.2001

року № 1053/2001, тобто після закінчення строку контракту з 21 червня 2007

року, визнання протиправною бездіяльність командира військової частини А 2985

щодо не видання наказу про виключення зі списків особового складу військової

частини з 21 червня 2007 року у зв'язку із закінченням строку контракту та зобов'язання

командира військової частини А 2985, на підставі чинного наказу Командувача

Сухопутних військ Збройних Сил України № 280 від 21 червня 2007 року (по

особовому складу), видати наказ про виключення його, ОСОБА_2, з 21 червня 2007

року зі списків особового складу у зв'язку із звільненням у запас за підпунктом

«а» пункту 63 Положення про проходження військової служби особами офіцерського

складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, затвердженого Указом

Президента України від 07.11.2001 року № 1053/2001, тобто після закінчення

строку контракту. Свої вимоги позивач обґрунтував тим, що він проходив

військову службу за контрактом у військовій частині А 2985 (с. Новобогданівка

Мелітопольського району Запорізької обл.) на посаді старшого інженера технічного

відділу 275 артилерійської бази ракет та боєприпасів (1 розряду) Південного

оперативного командування. Контракт підписаний 21 березня 2002 року та набрав

чинності з 21 червня 2002 року. Строк дії контракту 5 років, тому він укладений

до 21 червня 2007 року, коли закінчується строй його дії. Один із екземплярів

контракту зберігався у його особистій справі у військовій частині А 2985. 21

червня 2007 року, Командувачем Сухопутних військ Збройних Сил України Фроловим B.C.

виданий наказ (по особовому складу) № 280 про його звільнення (п. 2 наказу) з

військової служби у запас на підставі підпункта «а» пункту 63 Положення про

проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками

(мічманами) Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента України від

07.11.2001 року № 1053/2001, тобто «після закінчення строку контракту. Цей

наказ був отриманий у військовій частині А 2985 12 червня 2007 року. Незважаючи

на цей наказ Командувача Сухопутних військ

ЗС України, командир військової частини А 2985 не видав наказ по військовій

частині про його виключення зі списків особового складу у зв'язку із

закінченням строку контракту.

2

Вважає, що ця бездіяльність командира військової частини

А 2985 порушує наявне у нього право на звільнення з військової служби після

закінчення строку контракту та суперечать чинному законодавству.

У судовому

засіданні позивач та його представник ОСОБА_1 підтримали позовні вимоги. Крім

того, останній пояснив, що відповідно до чинного законодавства строк військової

служби за контрактом визначається саме контрактом, а військова служба

припиняється в день закінчення строку його дії. Подальша військова служба за

цим контрактом не передбачена чинним законодавством Командиру військової

частини А 2985 було відомо про наявність контракту, строк закінчення його дії,

тому він повинен був заздалегідь виконати всі заходи для підготовки відповідних

документів для видання наказу по військовій частині про виключення позивача зі

списків особового складу саме у день закінчення строку контракту, тобто 21

червня 2007 року. Крім того, представник позивача пояснив, що у командира військової частини А 2985 були всі законні

підстави для звільнення позивача саме з цієї дати ще й тому, що 21

червня 2007 року Командувачем Сухопутних військ Збройних Сил України виданий

наказ (по особовому складу) № 280 про звільнення (п. 2 наказу) позивача з

військової служби у запас за підпунктом «а» пункту 63 Положення про проходження

військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами)

Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента України від 07.11.2001

року № 1053/2001, тобто «після закінчення строку контракту», тому він вважає

протиправною бездіяльність командира військової частини А 2985, який не видав

21.06.2007 року наказ про виключення ОСОБА_2 із списків особового складу

військової частини в зв'язку із закінченням строку контракту..

Представник

відповідача Маркович

А.Ю. позов не визнав та пояснив, що командиру військової частини було відомо про

те. що ОСОБА_2 проходів службу на підставі контракту, бо копія цього контракту

знаходилась у особистій справі позивача, яка зберігалась у військовій частині.

Але, наказ командуючого Сухопутними військами Збройних Сил України №280 від

21.07.2007 року, про звільнення ОСОБА_2 з військової службу у зв'язку із

закінченням строку контракту надійшов до військової частини лише 12 липня 2007

року. 12 липня 2007 року командир військової частини не видав наказ про

виключення ОСОБА_2 із особового складу частини, оскільки стосовно ОСОБА_2 12

липня 2007 року була порушена кримінальна справа, а, відповідно до п.68

Положення, не підлягають звільненню з військової служби особи, щодо яких

порушено кримінальну справу. У зв'язку з цим, командир військової частини А

2985 не видавав наказ про виключення ОСОБА_2 із списків особового складу

частини.

Суд, вислухавши

позивача, його представника, представника відповідача, дослідивши матеріали

адміністративної справи, вважає, що адміністративний позов підлягає повному

задоволенню з наступним підставах.

21 червня 2002

року, між Міністерством Оборони України з одного боку, та ОСОБА_2з іншого боку,

відповідно до п.п.8-15 Положення про проходження військової служби особами

офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України був

укладений контракт про проходження ОСОБА_2військової служби у Збройних Силах

України. Пунктом 3 цього контракту передбачено, що він укладений строком на 5

років.

Відповідно до

ч.3 ст.72 КАС України, обставини, які визнаються сторонами, можуть не

доказуватися судом, якщо проти цього не заперечують сторони і у суду не виникає

сумніву щодо достовірності цих обставин та добровільності їх визнання.

Сторонами

визнані наступні обставини: позивач проходив службу у військовій частині А 2985

на підставі контракту від 21.06.2002 року, один екземпляр контракту зберігався

у військовій частині, витяг з наказу Командувача Сухопутних військ Збройних Сил

України №280 від 21.06.2007 року надійшов у військову частину 12.07.2007 року,

до закінчення

3

строку

дії контракту були

відсутні підставі для дострокового припинення дії контракту та звільнення

позивача до закінчення строку дії контракту, (а.с.9)

21 червня 2007

року Командувачем Сухопутними військами Збройних Сил України був виданий наказ

№280, згідно з яким звільнено у запас за підпунктом „а" пункту 63

Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу,

прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України майора ОСОБА_2, у якому

зазначено, що контракт закінчився 21 червня 2007 року (а.с.10)

Частиною 4 ст.2

Закону України „Про військовий обов'язок і військову службу" передбачені

види військової служби : строкова військова служба, військова служба за

контрактом осіб рядового, сержантського і старшинського складу, військова

служба (навчання) курсантів (слухачів) вищих військових навчальних закладів,

військова служба за контрактом осіб офіцерського складу, військова служба за

призовом осіб офіцерського складу.

Згідно із

п."б" ч.2 ст.26 Закону України „Про військовий обов'язок і військову

службу" звільнення з військової служби військовослужбовців, які проходять

військову службу за контрактом, на підставах, передбачених ч.6 цієї ж статті.

Згідно із

п."а" ч.6 ст.26 Закону України „Про військовий обов'язок і військову

службу" контракт припиняється, а військовослужбовці, які проходять службу

за контрактом, звільняються з військової служби у зв'язку із закінченням

контракту.

Згідно із п.10

Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу,

прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента

України №1053/2001 від 07 листопада 2001 року (далі - Положення), після

закінчення строків, установленим цим пунктом (строку контракту), військову

службу може бути продовжено за новим контрактом на строк від 3 до 5 років

щоразу до досягнення віку граничного перебування на цій службі, про що

видається наказ по особовому складу

Згідно із п.11 Положення, дія контракту припиняється у

день закінчення його строку. Згідно із п.п."а" п.63 Положення про

проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками

(мічманами) Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента України

№1053/2001 від 07 листопада 2001 року, контракт припиняється (розривається), а

особи офіцерського складу, прапорщики (мічмани), які проходять службу за

контрактом, звільняються з військової служби після закінчення строку контракту;

Згідно із п.72

Положення звільнення осіб офіцерського складу з військової служби на підставах,

передбачених п.61, 63, 67 цього Положення, здійснюється у військових званнях до підполковника включно, за всіма підставами

командуючими видів Збройних Сил України.

Згідно із п.74

Положення, днем звільнення осіб офіцерського складу з військової служби в запас

або у відставку вважається день, з якого їх наказом по стройовій частині

виключено із списків особового складу.

Таким чином,

судом встановлено, що ОСОБА_2 проходив службу у військовій частині А2985 на

підставі контракту, укладеного 21.06.2002 року з Міністерством Оборони України.

Строк, на який укладався контракт - 5 років, строк дії контракту закінчився

21.06.2007 року. 21.06.2007 року наказом №280 Командувача Сухопутних військ

Збройних Сил України, ОСОБА_2 був звільнений у запас на підставі підпункту

„а" п.63 (після закінчення строку контракту) Положення про проходження

військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами)

Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента України №1053/2001 від 07

листопада 2001 року. ОСОБА_2 не укладав нового контракту на проходження

військової служби у Збройних Силах України, тому були відсутні підстави для не

видання командиром військової частини А2985 наказу по стройовій частині про

виключення ОСОБА_2 із списків особового складу цієї частини. Суд також вважає,

що у ОСОБА_2 були відсутні правові підстави для продовження проходження

військової служби після закінчення строку контракту та видання Командувачем

Сухопутних військ Збройних Сил України наказу про його звільнення, а у

4

командира військової частини А2985 булі

відсутні правові підставі для не видання наказу про виключення ОСОБА_2 із списків особового складу цієї військової частини.

Бездіяльність командира військової частини А 2985, яка полягає у не виданні

наказу про виключення майора ОСОБА_2 із списків

особового складу військової частини порушило права

громадян України, передбачені ст.43 Конституції України, відповідно до якої

кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею,

яку він вільно обирає або на яку він вільно

погоджується. Використання примусової праці забороняється.

ОСОБА_2, після закінчення строку дії контракту, як громадянин України, був позбавлений права вільно обирати працю і у зв'язку із не

виданням наказу командиром військової частини був примушений

безпідставно проходити військову службу.

До доводів

представника військової частини А 2985, якими він обґрунтовує правомірність дій командира цієї військової

частини який не видав наказ про виключення ОСОБА_2 із списків особового складу військової частини, суд відноситься

критично, оскільки вони не

відповідають нормам діючого законодавства.. Так, посилання представника відповідача на порушення 12.07.2007 року

кримінальної справи стосовно ОСОБА_2 не може бути підставою для не видання

наказу, оскільки, по-перше, постановою військового прокурору Запорізького

гарнізону від 12 липня 2007 року було порушено справу за фактом викрадання військового майна, а не стосовно

ОСОБА_2, по-друге, наказ про виключення

ОСОБА_2 із списків особового складу військової частини повинен був бути виданим у день закінчення дії контракту,

тобто, 21.06.2007 року, оскільки відсутні передбачені законом правові підстави

для проходження військової служби після закінчення дії контракту. Посилання представника відповідача

на те, що наказ №280 був отриманий у військовій

частині лише 12 липня 2007 року не може бути підставою для не видання наказу про виключення із списків особового складу

військової частини, оскільки, як зазначено вище, цей наказ повинен був бути виданий після закінчення строку

контракту.

На підставі викладеного, ст.43 Конституції України, ч.4 ст.2, п „б"

ч.2, п."а" ч.б ст.26 Закону України „Про військовий

обов'язок і військову службу",п.10, 11, п.п"а" п.63, п.72, 74 Положення

про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України,

затвердженого Указом Президента України

№1053/2001 від 07 листопада 2001 року, керуючись, ст.ст.71, 159, 160, 162

Кодексу Адміністративного судочинства України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов ОСОБА_2 задовольнити повністю.

Визнати за ОСОБА_2право на звільнення з військової служби за підпунктом

„а" пункту 63 Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами)

Збройних сил України після закінчення контракту з 21 червня 2007 року.

Визнати незаконною бездіяльність командира військової частини А 2985 в

частині не видання наказу про виключення

майора ОСОБА_2, з 21 червня 2007 року із списків особового

складу у зв'язку із звільненням у запас на підставі підпункту „а" пункту 63 Положення про проходження військової

служби особами офіцерського складу, прапорщиками

(мічманами) Збройних сил України у зв'язку із закінченням строку контракту.

Зобов'язати командира військової частини А 2985 видати наказ про виключення

майора ОСОБА_2 із списків особового складу військової частини А 2985 у зв'язку із закінченням строку контракту з 21 червня 2007

року, на підставу п.п."а" п.63 Положення    про   

проходження    військової    служби   

особами    офіцерського    складу,

5

прапорщиками

(мічманами) Збройних сил України та наказу  

командуючого сухопутними військами Збройних Сил України №280 від 21

червня 2007 року.

Допустити

негайне виконання постанови в частині зобов'язання командира військової частини

А 2985 видати наказ про виключення майора ОСОБА_2 із списків особового складу

військової частини А 2985 у зв'язку із закінченням строку контракту з 21 червня

2007 року, на підставу п.п."а" п.63 Положення про проходження

військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами)

Збройних сил України та наказу командуючого сухопутними військами Збройних Сил

України №280 від 21 червня 2007 року.

На постанову

може бути подана апеляційна скарга до апеляційного суду Запорізької області через Мелітопольський міськрайонний суд

протягом 20 днів, після подання заяви про апеляційне оскарження протягом

10 днів з дня складання постанови в повному обсязі. Копія апеляційної скарги

одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.