Рішення

від 05.11.2012 по справі 5011-48/12327-2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 5011-48/12327-2012 05.11.12

За позовомПублічного акціонерного товариства "БТА Банк" доТовариства з обмеженою відповідальністю "Солларіс Україна" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачаТовариства з обмеженою відповідальністю "ГМСІ" простягнення 1 581 090,34 грн. Суддя Бойко Р.В.

Представники сторін:

від позивача:Літвінов О.В. від відповідача:не з'явився від третьої особи:не з'явився

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство "БТА Банк" (надалі -"Банк") звернулося до господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Солларіс Україна" (надалі -ТОВ "Солларіс Україна") про стягнення 1 581 090,34 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач неналежним чином виконує взяті на себе за договором оренди №101-10 від 10.06.2010 р. грошові зобов'язання по сплаті орендних та інших платежів, у зв'язку з чим виникла заборгованість у розмірі 1 515 050,20 грн. При цьому, право вимоги по сплаті заборгованості, нарахованої за період до 15.05.2012 р., набуто позивачем на підставі договору уступки прав (цесії) №25/05 від 25.05.2012 р., а з 16.05.2012 р. по 27.08.2012 р. в силу набуття права власності на об'єкт оренди. Крім того, позивачем заявлено вимоги про стягнення з відповідача пені у розмірі 44 026,76 грн. за прострочення виконання грошового зобов'язання та процентів за користування чужими грошовими коштами у розмірі 22 013,38 грн.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 11.09.2012 р. порушено провадження у справі, залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "ГМСІ" (надалі - ТОВ "ГМСІ"), розгляд справи призначено на 03.10.2012 р.

В судовому засіданні 03.10.2012 р. у зв'язку із клопотанням представника відповідача розгляд справи відкладено до 15.10.2012 р.

Представник відповідача в судове засідання з'явився, проти позовних вимог заперечував, подав клопотання за змістом якого вказував на відсутність його заборгованості перед ТОВ "ГМСІ" на момент укладення договору уступки прав (цесії) №25/05 від 25.05.2012 р., а також на те, що право власності позивача на об'єкт оренди було набуто останнім лише 25.05.2012 р., а тому, обов'язок по сплаті орендних та інших платежів за період з 16.05.2012 р. по 24.05.2012 р. на користь позивача відсутній.

Представник третьої особи в судове засідання з'явився, позовні вимоги підтримав.

В судовому засіданні 15.10.2012 р. оголошено перерву до 05.11.2012 р.

Представник позивача в судове засідання з'явився, позовні вимоги підтримує та просить задовольнити їх повністю.

Відповідач та третя особа, повідомлені про час і місце судового розгляду належним чином, що підтверджується підписами їх представників в розписці в повідомленні про перерву від 15.10.2012 р., своїх повноважних представників в судове засідання не направили, про поважні причини неявки суд не повідомили.

Оскільки про час і місце судового засідання відповідач та третя особа були належним чином повідомлені, пояснення їх представників стосовно суті спору були заслухані в попередньому судовому засіданні, а матеріали справи містять достатні докази для її розгляду по суті, то підстави для відкладення розгляду справи відсутні.

В судовому засіданні судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

У судових засіданнях складалися протоколи згідно статті 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників учасників судового процесу, всебічно і повно з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

10.06.2010 р. між ТОВ "ГМСІ" (орендодавець) та ТОВ "Солларіс Україна" (орендар) було укладено договір оренди №101-10 (надалі - "Договір").

За змістом п.п. 2.1, 2.2 Договору згідно з цим договором оренди орендодавець передає в оренду орендарю, а орендар приймає у орендодавця на строк оренди орендовані площі та внутрішні місця для паркування. Загальна площа орендованих площ для цілей розрахунку основної орендної плати складає 716,06 кв.м. та визначена шляхом вимірювання відповідно до стандарту БОМА. Зазначена площа складається з площі, що фактично займає орендар, помножена на коефіцієнт площі місць загального користування будівлі (будівлі готелю і бізнес-центру, що розміщена за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 75 (літера А)), з яких: площі орендованих площ, які фактично займаються орендарем та використовуються ним виключно для задоволення власних потреб в оренді офісного приміщення: 616,09 кв.м. на 3 (третьому) поверсі правої частини будівлі; коефіцієнт площі місць загального користування Будівлі - 1,1623. /Ця площа частини місць загального користування будівлі включається до складу площі орендованих площ за згодою сторін з метою визначення загальної суми орендної плати належної до сплати. Орендар не вважається виключним користувачем будь-якої частини площ Місць загального користування та не може бути визнаний відповідальним у будь-якому відношенні до цієї частини місць загального користування. Частина площі місць загального користування будівлі визначається відповідно до стандарту БОМА множенням коефіцієнту площі місць загального користування на площу орендованих площ, яку фактично займає орендар. Коефіцієнт площі місць загального користування визначається як співвідношення площі будівлі, що підлягає здачі в оренду до різниці між площею будівлі, що підлягає здачі в оренду та площею місць загального користування будівлі.

У відповідності до п. 2.3 Договору загальна кількість внутрішніх місць для паркування складає: з дати початку оренди та до 13.06.2011 р. (включно) - 2 (два) внутрішні місця для паркування; з 14.06.2011 р. та до дати закінчення оренди - 1 (одне) внутрішнє місце для паркування.

Пунктом 4.1 Договору встановлено, що строк оренди становить 2 (два) роки 11 (одинадцять) місяців.

Згідно із п. 7.2 Договору орендна плата включає такі орендні платежі: з дати початку оренди і до 13.08.2010 р. (включно) орендар здійснює виплати орендодавцю за оренду орендованих площ у розмірі 61,13 грн., що еквівалентно 7,72 доларам США без врахування ПДВ, крім того ПДВ 12,23 грн., що разом з ПДВ становить 73,36 грн. за 1 (один) кв.м. орендованих площ за місяць; з 14.08.2010 р. і до 13.06.2011 р. (включно) орендар здійснює виплати орендодавцю за оренду орендованих площ у розмірі 124,17 грн., що еквівалентно 15,72 доларам США без врахування ПДВ, крім того ПДВ 24,89 грн., що разом з ПДВ становить 149,36 грн. за 1 (один) кв.м. орендованих площ за місяць; з 14.06.2011 р. і до 13.06.2012 р. (включно) орендар здійснює виплати орендодавцю за оренду орендованих площ у розмірі 165,17 грн., що еквівалентно 20,86 доларам США без врахування ПДВ, крім того ПДВ 33,03 грн., що разом з ПДВ становить 198,20 грн. за 1 (один) кв.м. орендованих площ за місяць; сторони погодили, що розмір основної орендної плати за останні одинадцять місяців строку оренди, а саме починаючи з 14.06.2012 р. і до дати закінчення оренди має бути узгоджений сторонами окремо за цінами, встановленими на рівні ринку на оренду офісної нерухомості в м. Києві класу "А", шляхом підписання додаткової угоди до цього договору не пізніше 13.12.2011 р. При цьому, такий розмір основної орендної плати повинен бути не нижчим ніж 21 долар США без врахування ПДВ в гривневому еквіваленті за 1 (один) кв.м. орендованих площ за місяць. Однак, сторони погодили, що розмір основної орендної плати може бути нижчим 21 долара США без врахування ПДВ в гривневому еквіваленті за 1 (один) кв.м. лише за умови, якщо середня орендна ставка на рівні ринку на оренду офісної нерухомості класу "А" в м. Києві буде меншою ніж 16,80 доларів США без врахування ПДВ. З дати початку оренди і до дати закінчення оренди орендар сплачує орендодавцю за оренду внутрішніх місць для паркування плату у розмірі 791,81 грн., що еквівалентно 100,00 доларам США без врахування ПДВ, крім того ПДВ 158,36 грн., що разом з ПДВ становить 950,17 грн. за 1 (одне) внутрішнє місце для паркування за місяць.

Відповідно до п. 7.4 Договору основна орендна плата виплачується щомісячно протягом перших 5 (п'яти) робочих днів кожного календарного місяця, за який повинна бути сплачена основна орендна плата.

Положеннями п.п. 7.5, 7.6 Договору встановлено, що орендар здійснює перший платіж (за перші 2 (два) місяці оренди) основної орендної плати протягом 10 (десяти) робочих днів з дати початку оренди на підставі виставленого орендодавцем рахунку. орендар сплачує основну орендну плату щомісячними внесками на підставі відповідних рахунків, які мають бути оформлені орендодавцем не пізніше, ніж 1 (перший) робочий день календарного місяця, за який має бути сплачена основна орендна плата. Основна орендна плата сплачується безготівковим розрахунком шляхом перерахування коштів на банківський рахунок, зазначений орендодавцем у рахунку. Основна орендна плата вважається сплаченою на день зарахування відповідних сум на банківський рахунок орендодавця.

Згідно із п. 8.3 Договору орендар, за надані послуги з управління нерухомістю, сплачує орендодавцю експлуатаційні витрати. Експлуатаційні витрати складають суму в розмірі 39,59 грн., що еквівалентно 5 доларам США без врахування ПДВ, крім того ПДВ 7,92 грн., що разом з ПДВ становить 47,51 грн. за 1 (один) квадратний метр орендованих площ за місяць.

Пунктами 8.4, 8.5 Договору встановлено, що орендар здійснює перший платіж (за перші 2 (два) місяці строку оренди) за експлуатаційні витрати протягом 10 (десяти) робочих днів з дати початку оренди на підставі виставленого орендодавцем рахунку-фактури. Орендар сплачує орендодавцю експлуатаційні витрати щомісячно на основі відповідних рахунків протягом 10 (десяти) робочих днів після дати надання орендарю відповідних рахунків-фактур.

У відповідності до п. 9.3 Договору сторони домовились, що орендар повинен відшкодувати (компенсувати) орендодавцю витрати на оплату електроенергії, що понесені орендодавцем протягом строку оренди, за орендовані площі, що визначаються за показниками електролічильника, а також, в межах частки орендаря, компенсувати орендодавцю витрати на оплату комунальних послуг, що понесені орендодавцем протягом строку оренди з метою обслуговування будівлі. Витрати орендодавця на оплату послуг з електропостачання місць загального користування будівлі вираховуються як різниця між витратами за показниками загального (головного) лічильника, встановленого у будівлі, та сумарними витратами за показниками лічильників, розміщених в усіх приміщеннях будівлі. Такі витрати компенсуються орендарем на підставі рахунків орендодавця, виставлених у відповідності з рахунками підприємств та осіб, що надають по відношенню до будівлі зазначені послуги, пропорційно частці орендаря. Орендар повинен щомісяця, починаючи з дати початку оренди, відшкодовувати орендодавцю суму комунальних платежів на підставі рахунків, виставлених орендодавцем, які супроводжуватимуться копіями рахунків або актів наданих послуг, наданими відповідними постачальниками Комунальних послуг потягом 10 (десяти) робочих днів від дати надання орендодавцем орендарю відповідного рахунку.

На виконання умов Договору 14.06.2010 р. третя особа передала, а відповідач прийняв орендовані площі загальною площею 716,06 кв.м., розташовані на 3 (третьому) поверсі правої частини будівлі, яка знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 75, що підтверджується актом прийняття від 14.06.2010 р.

05.10.2011 р. між третьою особою та відповідачем було укладено додаткову угоду №1 до Договору за змістом якої сторони вирішили збільшити площу орендованих площ, у зв'язку з чим виклали п.п. 2.2, 2.2.1 Договору у наступній редакції: "Загальна площа орендованих площ для цілей розрахунку основної орендної плати складає 750,95 кв.м. та визначена шляхом вимірювання відповідно до стандарту БОМА. Зазначена площа складається з площі, що фактично займає орендар, помноженої на коефіцієнт площі місць загального користування будівлі, з яких: площі орендованих площ, які фактично займаються орендарем та використовуються ним виключно для задоволення власних потреб в оренді офісного приміщення: 646,09 кв.м. на 3 (третьому) поверсі правої частини будівлі.".

На виконання умов наведеної додаткової угоди 05.10.2011 р. третя особа передала, а відповідач прийняв додаткові орендовані площі, загальною площею 34,89 кв.м., що підтверджується актом прийняття додаткових орендованих площ.

Додатковою угодою до Договору від 12.11.2011 р. сторонами на виконання вимог п. 7.2.4 Договору було погоджено орендну ставку, що починає діяти з 14.06.2012 р. у розмірі 319,60 грн., що еквівалентно 40 доларам США без врахування ПДВ виходячи із офіційного курсу НБУ на дату підписання такої додаткової угоди, який становить 7,9899 грн. за 1 (один) долар США, крім того ПДВ 9,59 грн., що разом становить 57,53 грн. за 1 (один) кв.м. орендованих площ за місяць, а також погоджено ставку розрахунку експлуатаційних витрат.

Пунктом 4 додаткової угоди до Договору від 12.12.2011 р. сторонами вирішено викласти, зокрема, п.п. 19.1, 19.2, 19.3 Договору в наступній редакції: "19.1 Орендар зобов'язується до 23 грудня 2011 року (включно) надати Орендодавцю Гарантійну суму. 19.2 Гарантійна сума становить суму у розмірі 552 001,42 грн. (п'ятсот п'ятдесят дві тисячі одна грн. 42 коп.) без урахування ПДВ та належить до сплати Орендарем Орендодавцю в якості забезпечення належного виконання Орендарем своїх зобов'язань за цим Договором оренди. Сторони погодили, що Гарантійна сума не може бути використана Орендодавцем на власні потреби, а лише виключно па цілі та в порядку, встановлені в Пункті 19.3. Договору оренди. 19.3 Орендодавець за попереднім письмовим погодженням з Орендарем, яке повинно бути надано Орендарем протягом 2 (двох) Робочих днів з дати отримання письмового запиту Орендодавця, має право використати Гарантійну суму для відшкодування: 19.3.1 будь-яких прострочених сум, що належать до сплати Орендарем Орендодавцю за цим Договором (в тому числі Орендна плата, Експлуатаційні витрати та Комунальні платежі); 19.3.2 будь-яких сум штрафів, пені, збитків, втрат, витрат, компенсацій (в залежності від випадку), сплату яких Орендодавець має право вимагати від Орендаря відповідно до умов цього Договору оренди.".

На виконання умов п.п. 19.1, 19.2 Договору (в редакції додаткової угоди від 12.12.2011 р.) відповідачем було сплачено на користь третьої особи гарантійну суму у розмірі 552 001,42 грн., що не заперечується сторонами та підтверджується банківськими виписками.

Рішенням господарського суду міста Києва від 21.03.2012 р. у справі №5011-35/2645-2012, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2012 р., було визнано за позивачем право власності на будівлю готелю та бізнес-центру, що розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 75, літера А.

25.05.2012 р. Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна" було зареєстровано право власності Банку на будівлю готелю та бізнес-центру, що розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 75, літера А, про що було зроблено відповідний запис №8351-П в книзі №151п-181, що підтверджується витягом про державну реєстрацію прав №34292091 від 28.05.2012 р.

Листом 16.05.2012 р. третьою особою було повідомлено орендарів приміщень бізнес-центру, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 75, про те, що з 16.05.2012 р. власником таких приміщень є позивач, а тому всі платежі щодо оренди таких приміщення необхідно сплачувати на його користь.

25.05.2012 р. між ТОВ "ГМСІ" та Банком було укладено договір уступки прав (цесії) №25/05 (надалі -"Договір уступки") відповідно до умов якого ТОВ "ГМСІ" відступила позивачу свої права та обов'язки за Договором у розмірі 512 504,10 грн., а позивач замінив третю особу як сторону в Договорі (орендодавця) та прийняв на себе всі його права і обов'язки за таким договором.

Листом №158/8 третя особа повідомила орендарів приміщень бізнес-центру, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 75, (в т.ч. відповідача) про укладення Договору уступки.

У період користування відповідачем об'єктом оренди за Договором з 16.05.2012 р. по 27.08.2012 р. позивачем здійснювалося нарахування орендних та експлуатаційних, комунальних платежів для оплати яких було виставлено відповідні рахунки на загальну суму 1 002 546,10 грн.

Листом №26-03/1153/2 від 26.07.2012 р. позивач звернувся до відповідача з вимогою погасити заборгованість по сплаті орендних та інших платежів за користування згідно Договору об'єктом оренди, яка станом на 26.07.2012 р. становила 1 203 957,60 грн.

13.08.2012 р. листом №26-03/137-6 позивач звернувся до відповідача з вимогою погасити заборгованість по сплаті орендних та інших платежів за користування згідно Договору об'єктом оренди, яка станом на 13.08.2012 р. становила 1 515 050,20 грн., а також вказував на припинення дії Договору з 27.08.2012 р.

Листом №26-03/1440 від 23.08.2012 р. Банк повторно звернувся до відповідача з вимогою сплатити заборгованість у розмірі 1 515 050,20 грн. та повідомленням про припинення дії Договору з 27.08.2012 р.

27.08.2012 р. Банком було оглянуто об'єкт оренди та встановлено, що відповідач виїхав із такого приміщення, у зв'язку з чим було складено акт одностороннього повернення від 27.08.2012 р. відповідно до якого позивач прийняв об'єкт оренди.

Спір у справі виник у зв'язку із неналежним, на думку позивача, виконанням відповідачем грошового зобов'язання за Договором, у зв'язку з чим позивач вказує на існування заборгованості по сплаті орендних та інших платежів за Договором у розмірі 1 515 050,20 грн. за користування об'єктом оренди до 27.08.2012 р.

Договір є договором оренди, а відтак між сторонами виникли правовідносини, які підпадають під правове регулювання Глави 58 Цивільного кодексу України та Глави 30 Господарського кодексу України.

Вказаний договір є підставою для виникнення у його сторін господарських зобов'язань, а саме майново-господарських зобов'язань згідно ст. ст. 173, 174, 175 Господарського кодексу України, ст. ст. 11, 202, 509 Цивільного кодексу України, і згідно ст. 629 Цивільного кодексу України є обов'язковим для виконання сторонами.

Частиною 1 ст. 173 Господарського кодексу України визначено, що господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Відповідно до ч. 1 ст. 283 Господарського кодексу України за договором оренди одна сторона (орендодавець) передає другій стороні (орендареві) за плату на певний строк у користування майно для здійснення господарської діяльності.

Згідно із ч. 1 ст. 759 Цивільного кодексу України за договором найму (оренди) наймодавець передає або зобов'язується передати наймачеві майно у користування за плату на певний строк.

Матеріалами справи підтверджується та не заперечується сторонами факт передачі третьою особою об'єкту оренди за Договором в користування відповідачу, користування останнім таким майном до 27.08.2012 р. та припинення дії Договору 27.08.2012 р. у зв'язку із одностороннім розірванням його позивачем, а також повернення майна орендодавцю 27.08.2012 р.

Тобто, об'єкт оренди за Договором перебував у користуванні відповідача до 27.08.2012 р.

Будь-яких заперечень щодо користування об'єктом оренди у спірний період відповідачем не надано.

Відповідно до ч. 1 ст. 762 Цивільного кодексу України за користування майном з наймача справляється плата, розмір якої встановлюється договором найму.

Частинами 1, 4 ст. 285 Господарського кодексу України визначено, що орендна плата - це фіксований платіж, який орендар сплачує орендодавцю незалежно від наслідків своєї господарської діяльності. Розмір орендної плати може бути змінений за погодженням сторін, а також в інших випадках, передбачених законодавством. Строки внесення орендної плати визначаються в договорі.

Відповідно до ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Отже, з урахуванням положень ст. 530 Цивільного кодексу України та враховуючи приписи п.п. 7.4, 8.5, 9.3 Договору грошове зобов'язання відповідача за Договором по сплаті орендної плати за користування об'єктом оренди мало бути виконано щомісячно до 5 числа розрахункового місяця, а по відшкодуванню експлуатаційних та комунальних витрат -щомісячно протягом 10 робочих днів з моменту отримання відповідних рахунків.

Із наявних в матеріалах справи документів (рахунки-фактури, акти здачі-прийняття робіт (надання послуг), акти звірки, банківські виписки) вбачається, що за користування об'єктом оренди за Договором у період його дії (по 27.08.2012 р.) у відповідача виникла заборгованість по сплаті орендних та інших (експлуатаційний та комунальний) платежів у загальному розмірі 1 515 050,20 грн.

При цьому, заборгованість у розмірі 512 504,10 грн. виникла за користування об'єктом оренди до 15.05.2012 р., а у розмірі 1 002 546,10 грн. за користування об'єктом оренди у період з 16.05.2012 р. по 27.08.2012 р.

Право вимоги наведеної заборгованості було набуто позивачем з огляду на наступне.

По-перше, відповідно до ч. 1 ст. 512 Цивільного кодексу України кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок, зокрема, передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Згідно із ст. 514 Цивільного кодексу України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

25.05.2012 р. між ТОВ "ГМСІ" та Банком було укладено Договір уступки відповідно до умов якого ТОВ "ГМСІ" відступила позивачу свої права та обов'язки за Договором у розмірі 512 504,10 грн., а позивач замінив третю особу як сторону в Договорі (орендодавця) та прийняв на себе всі його права і обов'язки за таким договором.

Про відступлення права вимоги відповідача було повідомлено листом ТОВ "ГМСІ" №158/8 від 25.05.2012 р.

Таким чином, кредитором у зобов'язаннях відповідача щодо погашення заборгованості по сплаті орендних та інших платежів за користування об'єктом оренди за Договором у період до 15.05.2012 р. став Банк.

Посилання відповідача на відсутність у нього на момент укладення Договору уступки заборгованості по сплаті орендних та інших платежів за Договором, а навпаки існування переплати у розмірі 39 497,32 грн., що утворилася внаслідок зарахування сплаченої гарантійної суми у розмірі 552 001,42 грн. в якості погашення заборгованості, судом відхиляється з огляду на наступне.

У відповідності до п.п. 19.1, 19.2 Договору, в редакції додаткової угоди від 12.12.2011 р., орендар зобов'язується до 23.12.2011 р. (включно) надати орендодавцю гарантійну суму. Гарантійна сума становить суму у розмірі 552 001,42 грн. без урахування ПДВ та належить до сплати орендарем орендодавцю в якості забезпечення належного виконання орендарем своїх зобов'язань за цим договором оренди. Сторони погодили, що гарантійна сума не може бути використана орендодавцем на власні потреби, а лише виключно на цілі та в порядку, встановлені в пункті 19.3 договору оренди.

Згідно із п. 19.3 Договору, в редакції додаткової угоди від 12.12.2011 р., орендодавець за попереднім письмовим погодженням з орендарем, яке повинно бути надано орендарем протягом 2 (двох) робочих днів з дати отримання письмового запиту орендодавця, має право використати гарантійну суму для відшкодування: будь-яких прострочених сум, що належать до сплати орендарем орендодавцю за цим договором (в тому числі орендна плата, експлуатаційні витрати та комунальні платежі); будь-яких сум штрафів, пені, збитків, втрат, витрат, компенсацій (в залежності від випадку), сплату яких орендодавець має право вимагати від орендаря відповідно до умов цього договору оренди.

Тобто, сторонами було погоджено можливість використання орендодавцем сплаченої орендарем гарантійної суми лише за наявності письмового погодження між сторонами або після припинення дії Договору. При цьому, використання таких коштів в якості погашення заборгованості чи інших сум є правом орендодавця, а не обов'язком.

Доказів письмового погодження між сторонами використання сплаченого орендарем гарантійного платежу у розмірі 552 001,42 грн. для зарахування його в якості погашення заборгованості по сплаті орендних та інших платежів за користування об'єктом оренди матеріали справи не містять, а відтак, така сума залишилася у користуванні орендодавця та не була зарахована в рахунок погашення існуючої станом на 15.05.2012 р. заборгованості.

Визначення в акті звірки взаєморозрахунків з ТОВ "Солларіс Україна" за період з 01.01.2012 р. по 16.05.2012 р. заборгованості ТОВ "ГМСІ" у розмірі 39 497,32 грн. не спростовує наведеного висновку суду, оскільки в такому акті наведено лише бухгалтерські відомості без урахування настання строків виконання грошового зобов'язання.

Таким чином, матеріалами справи належним чином підтверджується існування станом на 25.05.2012 р. заборгованості відповідача по сплаті орендних та інших платежів за користування згідно Договору об'єктом оренди у період до 15.05.2012 р. у розмірі 512 504,10 грн., що дорівнює різниці встановленої в акті звірки взаєморозрахунків суми заборгованості ТОВ "ГМСІ" та суми сплаченого ТОВ "Солларіс Україна" гарантійного платежу (552 001,42 грн. -39 497,32 грн. = 512 504,10 грн.).

При цьому, суд відзначає, що в силу положень п. 1.3 Договору уступки Банком було набуто не лише права вимоги по сплаті заборгованості, яка виникла у період до 15.05.2012 р., а й право нарахування орендних та інших платежів за Договором (в т.ч. і після 15.05.2012 р.).

Отже, нарахування позивачем орендних та інших платежів за користування відповідачем об'єктом оренди у період з 16.05.2012 р. по 25.05.2012 р. є правомірним.

По-друге, частиною 1 ст. 770 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі зміни власника речі, переданої у найм, до нового власника переходять права та обов'язки наймодавця.

Із наявного в матеріалах справи рішення господарського суду міста Києва від 21.03.2012 р. у справі №5011-35/2645-2012, залишеного без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2012 р., вбачається, що судом було визнано за позивачем право власності на будівлю готелю та бізнес-центру, що розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 75, літера А.

Частиною 3 ст. 334 Цивільного кодексу України встановлено, що право власності на майно за договором, який підлягає нотаріальному посвідченню, виникає у набувача з моменту такого посвідчення або з моменту набрання законної сили рішенням суду про визнання договору, не посвідченого нотаріально, дійсним.

У відповідності до ч. 3 ст. 3 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" права на нерухоме майно, які підлягають державній реєстрації відповідно до цього Закону, виникають з моменту такої реєстрації.

Згідно із п. 1 ч. 1 ст. 4 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" обов'язковій державній реєстрації підлягають речові права та обтяження на нерухоме майно, розміщене на території України, що належить фізичним та юридичним особам, державі в особі органів, уповноважених управляти державним майном, іноземцям та особам без громадянства, іноземним юридичним особам, міжнародним організаціям, іноземним державам, а також територіальним громадам в особі органів місцевого самоврядування, а саме: право власності на нерухоме майно.

Із наявного в матеріалах справи витягу Комунального підприємства "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна" про державну реєстрацію прав №34292091 від 28.05.2012 р. вбачається, що право власності Банку на будівлю готелю та бізнес-центру, що розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 75, літера А (в т.ч. об'єкт оренди за Договором), було зареєстровано 25.05.2012 р.

Таким чином, з 25.05.2012 р. власником об'єкту оренди за Договором став позивач, що зумовлює настання передбачених ч. 1 ст. 770 Цивільного кодексу України наслідків.

З огляду на викладене вбачається, що позивачем у встановленому порядку було набуто права вимоги до відповідача по сплаті заборгованості з оплати орендних та інших платежів за користування об'єктом оренди згідно Договору, а саме: до 15.05.2012 р. шляхом заміни у зобов'язанні первісного кредитора новим, з 16.05.2012 р. згідно п. 1.3 Договору уступки, а з 25.05.2012 р. як орендодавцем за Договором, розмір якої станом на 27.08.2012 р. становив 1 515 050,20 грн.

Матеріалами справи підтверджується та не заперечується сторонами факт припинення дії Договору 27.08.2012 р.

У відповідності до частин 2, 3, 4 ст. 653 Цивільного кодексу України у разі розірвання договору зобов'язання сторін припиняються. У разі зміни або розірвання договору зобов'язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов'язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили. Сторони не мають права вимагати повернення того, що було виконане ними за зобов'язанням до моменту зміни або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно із п. 19.5 Договору, в редакції додаткової угоди від 12.12.2011 р., якщо на дату акту повернення у розпорядження орендодавця знаходиться гарантійна сума (чи її частина) орендодавець поверне таку гарантійну суму (чи її частину) орендарю протягом 10 (десяти) робочих днів з дати закінчення оренди.

Суд відзначає, що гарантійний сума була сплачена відповідачем саме на користь орендодавця за Договором, а враховуючи, що позивачем набуто права власності на об'єкт оренди, то в силу положень ч. 1 ст. 770 Цивільного кодексу України ним набуто і обов'язків орендодавця за Договором щодо повернення гарантійної суми.

Наявним в матеріалах справи актом одностороннього повернення від 27.08.2012 р. підтверджується повернення у розпорядження позивача об'єкту оренди, а відтак, з такої дати у останнього виникло зобов'язання по поверненню протягом 10 робочих днів гарантійної суми у розмірі 552 001,42 грн. на користь відповідача.

Доказів повернення на користь відповідача протягом 10 робочих днів з моменту повернення у розпорядження Банку об'єкту оренди (до 10.09.2012 р.) гарантійної суми у розмірі 552 001,42 грн. матеріали справи не містять, а відтак, враховуючи правову природу таких коштів (сплачені в якості забезпечення оплати, зокрема, орендних та інших платежів за користування об'єктом оренди) суд приходить до висновку, що заборгованість відповідача по сплаті орендних та інших платежів, яка станом на 27.08.2012 р., становила 1 515 050,20 грн., з 11.09.2012 р. зменшилася на суму гарантійного платежу.

Таким чином, заборгованість відповідача по сплаті орендних та інших платежів за користування об'єктом оренди у період до 27.08.2012 р. на момент подачі позову (05.09.2012 р.) становила 1 515 050,20 грн., а на момент винесення рішення -963 048,78 грн., строк виконання грошового зобов'язання по сплаті якої, на момент звернення з позовом до суду, настав.

При цьому, зменшення заборгованості на суму гарантійного платежу у розмірі 552 001,42 грн. (10.09.2012 р.) мало місце після звернення позивача з позовною заявою до суду (05.09.2012 р. -відтиск штампу відділення пошти на конверті).

Відповідно до п. 1-1 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

Таким чином, провадження у справі в частині стягнення заборгованості у розмірі 552 001,42 грн. підлягає припиненню згідно п. 1-1 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України, оскільки зменшення боргу в цій частині здійснено після звернення позивача до суду.

Відповідно до статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно із статтями 525, 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог -відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Частиною 1 ст. 625 Цивільного кодексу України визначено, що боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Матеріалами справи підтверджується наявність у відповідача на момент винесення рішення грошового зобов'язання по сплаті на користь позивача 963 048,78 грн. за користування об'єктом оренди. Відповідачем вказана заборгованість не спростована, доказів її погашення не надано.

Відповідно до ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

ТОВ "Солларіс Україна" обставин, з якими чинне законодавство пов'язує можливість звільнення його від відповідальності за порушення зобов'язання, не наведено.

Таким чином, позовні вимоги Банку в частині стягнення з ТОВ "Солларіс Україна" заборгованості у розмірі 963 048,78 грн. є правомірними та обґрунтованими.

В іншій частині заявленої до стягнення заборгованості у розмірі 552 001,42 грн. провадження у справі підлягає припиненню на підставі п. 1-1 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України.

Також, позивачем заявлено вимогу про стягнення з відповідача пені у розмірі 44 026,76 грн. за прострочення виконання грошового зобов'язання у період з 31.05.2012 р. по 03.09.2012 р.

Судом встановлено, що відповідач у встановлений Договором строк свого обов'язку по перерахуванню коштів не виконав, допустивши прострочення виконання грошового зобов'язання (в т.ч. у період, який вказано позивачем), тому дії відповідача є порушенням договірних зобов'язань (ст. 610 Цивільного кодексу України), і він вважається таким, що прострочив (ст. 612 Цивільного кодексу України), відповідно є підстави для застосування встановленої законом відповідальності.

Стаття 611 Цивільного кодексу України передбачає, що у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, якими зокрема є сплата неустойки.

Відповідно до положень ст.ст. 546, 549 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, різновидом якої є пеня.

Згідно із п. 18.3 Договору якщо орендар, з будь-якої причини, затримує оплату орендної плати, експлуатаційних витрат та комунальних платежів або будь-яких інших фінансових зобов'язань за цим договором оренди, орендар сплачує пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного Банку України від суми прострочення за кожний день прострочення.

Суд здійснює перерахунок заявленої до стягнення пені згідно наданого позивачем розрахунку, що відповідає положенням ч. 6 ст. 232 Господарського кодексу України, та враховуючи те, що зменшення суми заборгованості на розмір гарантійного платежу не випливає на розрахунок пені, оскільки таке зменшення мало місце 10.09.2012 р., а нарахування пені здійснюється позивачем до 03.09.2012 р.

За перерахунком суду, розмір пені, що підлягає стягненню з відповідача за прострочення виконання грошового зобов'язання по сплаті орендних та інших платежів за користування об'єктом оренди у період до 27.08.2012 р., становить 44 026,76 грн., а тому позовні вимоги у наведеній частині є правомірними та обґрунтованими.

Стосовно вимоги позивача про стягнення з відповідача процентів у розмірі 22 013,38 грн., нарахованих за прострочення виконання грошового зобов'язання по сплаті орендних та інших платежів у період з 31.05.2012 р. по 03.09.2012 р., суд відзначає наступне.

Підставою нарахування наведених процентів позивачем визначено положення ст. 536 Цивільного кодексу України, а для визначення їх розмірі -ст. 1048 Цивільного кодексу України.

Відповідно до ст. 536 Цивільного кодексу України за користування чужими грошовими коштами боржник зобов'язаний сплачувати проценти, якщо інше не встановлено договором між фізичними особами. Розмір процентів за користування чужими грошовими коштами встановлюється договором, законом або іншим актом цивільного законодавства.

Тобто, наведене положення передбачає можливість нарахування процентів за користування боржником чужими коштами у випадку погодження, зокрема, умовами відповідного договору їх розміру.

В той же час, положення Договору не містять умов щодо визначення розміру процентів за користування відповідачем коштами позивача.

Посилання позивача для визначення розміру таких процентів на застосування положень ст. 1048 Цивільного кодексу України, якою регулює відносини позики, є неправомірним, оскільки чинним законодавством не передбачено можливість застосування до договору оренди положень законодавства про позику так як договори оренди і позики є різними за своєю правовою природою та регулюють різні види правовідносин.

Аналогічний висновок міститься в постанові Верховного Суду України від 27.12.2010 р. у справі №9/67-38.

Таким чином, правові підстави для стягнення з відповідача процентів, нарахованих у розмірі, що визначений згідно положень ст. 1048 Цивільного кодексу України, відсутні, а тому в задоволенні позову в цій частині необхідно відмовити.

За таких обставин, суд приходить до висновку про необхідність часткового задоволення позовних вимог та стягнення з ТОВ "Солларіс Україна" на користь Банку заборгованості у розмірі 963 048,78 грн. та пені у розмірі 44 026,76 грн.

В частині стягнення заборгованості у розмірі 552 001,42 грн. провадження у справі підлягає припиненню згідно п. 1-1 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України, а в іншій частині заявлених позовних вимог необхідно відмовити з викладених підстав.

Відповідно до вимог ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на сторін пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

При цьому, суд враховує, що оскільки погашення заборгованості у розмірі 552 001,42 грн. мало місце після звернення позивача до суду, то судові витрати за подачу позову в цій частині покладаються на відповідача.

На підставі викладеного та керуючись ст. 49, п. 1-1 ч. 1 ст. 80, ст.ст. 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "БТА Банк" задовольнити частково.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Солларіс Україна" (01033, м. Київ, вул. Гайдара, 22, 3-й, 5-й поверхи; ідентифікаційний код 35569793) на користь Публічного акціонерного товариства "БТА Банк" (01032, м. Київ, вул. Жилянська, 75; ідентифікаційний код 14359845) заборгованість у розмірі 963 048 (дев'ятсот шістдесят три тисячі сорок вісім) грн. 78 коп., пеню у розмірі 44 026 (сорок чотири тисячі двадцять шість) грн. 76 коп. та судовий збір у розмірі 31 181 (тридцять одна тисяча сто вісімдесят одна) грн. 54 коп. Видати наказ.

3. Провадження у справі в частині стягнення заборгованості у розмірі 552 001,42 грн. припинити.

4. В іншій частині в задоволенні позову відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Дата підписання повного тексту рішення -12.11.2012 р.

Суддя Р.В. Бойко