Постанова

від 12.11.2012 по справі 1915/16373/2012

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

12.11.2012 Справа №1915/16373/2012 Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області в складі :

головуючого судді - Гуменного П.П.

при секретарі - Кришталович Л.Б.

за участю прокурора - Нужди Ф.Т.

представника скаржників - адвоката ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Тернополі скаргу на постанову слідчого в ОВС СВ ДПС у Тернопільській області від 31 липня 2012 року про порушення кримінальної справи стосовно директора ТОВ «Нафтабудсервіс»ОСОБА_2 та головного бухгалтера ТОВ «Нафтабудсервіс»ОСОБА_3 за фактом умисного ухилення від слати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, за ознаками злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

Постановою старшого слідчого в ОВС СВ ДПС в Тернопільській області від 31 липня 2012 року порушено кримінальну справу стосовно директора ТОВ «Нафтабудсервіс»ОСОБА_2 та головного бухгалтера ТОВ «Нафтабудсервіс»ОСОБА_3 за фактом умисного ухилення від слати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, за ознаками злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

У мотивувальній частині вказаної постанови зазначено:

«Директор ТОВ «Нафтабудсервіс»ОСОБА_2 та головний бухгалтер товариства ОСОБА_3 за період діяльності товариства протягом вересня-грудня 2011 року з метою ухилення від сплати податків відобразили в бухгалтерському та фінансовому обліку вказаного товариства документи про здійснення неіснуючих фінансово-господарських операцій щодо придбання будівельних матеріалів у ТОВ «Конверс Ком'юніті Трейд»та ТОВ «Венс Транс Континент Проект», безпідставно сформували податковий кредит з податку на додану вартість та завищили валові витрати з податку на прибуток. Для створення видимості проведення господарських операцій ТОВ «Нафтабудсервіс»директор товариства ОСОБА_2 уклав з ТОВ «Венс Транс Континент Проект»договір купівлі-продажу товарів №2009/11-1 від 6.10.2011 року та з ТОВ «Конверс Ком'юніті Трейд»договір купівлі-продажу товарів №2811/11-01 від 28.11.2011 року , надав такі договори та документи про придбання у вказаних товариств будівельних матеріалів для відображення їх в бухгалтерському та податковому обліку ТОВ «Нафтабудсервіс».

Проведеною плановою виїзною перевіркою ТОВ «Нафтабудсервіс», за результатами якої складено акт перевірки №2298/22-10/34419540 від 19 червня 2012 року встановлено, що службові особи ТОВ «Нафтабудсервіс»при проведенні фінансово-господарських операцій з ТОВ «Конверс Комюнніті Трейд»та ТОВ «Венс Транс Континент Проект»з метою ухилення від сплати податків в порушення вимог п. 44.1ст. 44, п.п 139.1 ст. 139 Податкового Кодексу України завищили в податковій звітності товариства з податку на прибуток за 3-й та 4-й квартали 2011 року, яку товариство подало до Тернопільської ОДПІ, валові витрати, внаслідок чого занизили податок на прибуток ТОВ «Нафтабудсервіс»за 3-й квартал 2011 року в сумі 1245883 грн. та за 4-й квартал 2011 року в сумі 1701427 грн. Також службові особи ТОВ «Нафтабудсервіс»з метою ухилення від сплати податків в порушення вимог п.198.2, п. 198.6 ст. 198 Податкового кодексу України включили до складу податкового кредиту податкових декларацій з податку на додану вартість за вересень, жовтень, грудень, які товариство подало до Тернопільскої ОДПІ суми податку на додану вартість, які вказані в податкових накладних, виписаних від ТОВ «Конверс Ком'юніті Трейд»та ТОВ «Венс Транс Континет Проект», внаслідок чого занизили податок на додану вартість за вересень 2011 року в сумі 1083376, 70 грн. , за жовтень 2011 року в сумі 742186, 76 грн. та за грудень 2011 року в сумі 781062 грн.

Всього протягом вересня -грудня 2011 року директор ТОВ «Нафтабудсервіс»ОСОБА_2 та головний бухгалтер ОСОБА_3 занизили податок на прибуток на податок на додану вартість на загальну суму 5553935 грн., що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.

Вказані порушення відображені в акті №2298/22-10/34419540 від 19 червня 2012 року «Про результати планової виїзної перевірки ТОВ «Нафтабудсервіс» з питань дотримання податкового законодавства за період з 1 жовтня 2009 року по 31 грудня 2011 року, валютного та іншого законодавства за період з 1 жовтня 2009 року по 31 грудня 2011 року», який складено працівниками Тернопільської ОДПІ».

До Тернопільського міськрайонного суду надійшла скарга з вимогою про скасування постанови від 31 липня 2012 року слідчого в ОВС СВ ДПС у Тернопільській області про порушення кримінальної справи стосовно директора ТОВ «Нафтабудсервіс»ОСОБА_2 та головного бухгалтера ТОВ «Нафтабудсервіс»ОСОБА_3 за фактом умисного ухилення від слати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, за ознаками злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, як незаконної.

У скарзі зазначено, що постанова від 31 липня 2012 р. винесена з грубим порушенням норм кримінально-процесуального законодавства, а тому підлягає скасуванню. Відповідно до ст.94 КПК України кримінальна справа може бути порушена тільки за наявності належних підстав, тобто в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину. При винесенні постанови про порушення кримінальної справи дану норму кримінально-процесуального законодавства грубо порушено з огляду на наступні обставини.

У матеріалах дослідчої перевірки, на підставі яких порушено кримінальну справу, немає жодних даних, які б свідчили про наявність в його діях ознак складу злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

В судовому засіданні представник скаржників адвокат ОСОБА_1, скаргу підтримав з наведених у ній мотивів. Заявив, що відповідно до постанови слідчого, приводом до порушення кримінальної справи стала інформація Тернопільської ОДПІ про заниження належних до сплати сум податку на прибуток та ПДВ директором ТОВ «Нафтабудсервіс»ОСОБА_2 та головним бухгалтером ОСОБА_3 , викладена в акті перевірки №2298/22-10/34419540 від 19 червня 2012 року.

Разом з тим, винесені за результатами вказаної перевірки податкові повідомлення -рішення про донарахування підприємству податкових зобов'язань та штрафних санкцій по ПДВ, податку на прибуток, податку з доходів фізичних осіб, ТОВ «Нафтабусервіс в порядку ст. 56 Податкового кодексу України оскаржені у встановленому законом порядку. На даний час триває розгляд скарги представників ТОВ «Нафтабудсервіс»щодо вказаних податкових повідомлень-рішень в Львівському апеляційному адміністративному суді. Отже, відповідно до п. 56.18 ст. 56 Податкового кодексу України на даний час податкове зобов'язання вважається неузгодженим, що свідчить про те, що в матеріалах дослідчої перевірки немає даних, які б свідчили про заподіяння реальної шкоди державному бюджету. Крім того, висновки про неіснуючий характер господарських операцій ТОВ «Нафтабудсервіс»є припущеннями та нічим не підтверджуються.

Прокурор в судовому засіданні заявив, що постанова про порушення кримінальної справи є законною, оскільки постановлена компетентною особою при наявності приводів до її порушення та підстав, які вказують на наявність ознак злочину в діях директора та головного бухгалтера ТОВ «Нафтабудсервіс», а тому просить його скаргу залишити без задоволення. Що стосуються викладених у скарзі доводів, то вони стосуються оцінки доказів, що не слід робити при розгляді скарги на постанову про порушення кримінальної справи.

Опитаний в судовому засіданні начальник слідчого відділу ПМ ДПА в Тернопільській області заявив, що справа порушена законно за наявності приводів і підстав, передбачених законом.

Суд, вислухавши пояснення представника скаржника, прокурора, начальника СВ ПМ ДПА в Тернопільській області, вивчивши та дослідивши матеріали, на підставі яких було прийнято рішення про порушення кримінальної справи, оглянувши оригінал постанови про порушення кримінальної справи, дійшов до наступного висновку.

Відповідно до вимог ст. 236-8 КПК України суд, розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи повинен перевіряти наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови про порушення кримінальної справи і не вправі розглядати й вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті.

Відповідно до ст. 94 КПК України приводом до порушення кримінальної справи на ряду з іншими є заяви окремих громадян; безпосереднє виявлення органом дізнання, слідчим, прокурором або судом ознак злочину. Справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину. Такими даними є фактичне існування доказів, які підтверджують реальність конкретної події злочину (час, місце, спосіб та інші обставини здійснення злочину), тобто кримінальна справа може бути порушена лише при наявності достатніх даних, на основі яких встановлюються об'єктивні ознаки вчиненого злочину.

Так , у постанові про порушення кримінальної справи слідчий вказав, що порушення податкового законодавства, котрі інкримінуються директору та головному бухгалтеру ТОВ «Нафтабудсервіс»відображені в акті №2298/22-10/34419540 від 19 червня 2012 року «Про результати планової виїзної перевірки ТОВ «Нафтабудсервіс»з питань дотримання податкового законодавства за період з 1 жовтня 2009 року по 31 грудня 2011 року, валютного та іншого законодавства за період з 1 жовтня 2009 року по 31 грудня 2011 року», який складено працівниками Тернопільської ОДПІ.

За результатами вищевказаної перевірки винесені податкові повідомлення -рішення про донарахування підприємству податкових зобов'язань та штрафних санкцій по ПДВ, податку на прибуток, податку з доходів фізичних осіб, які ТОВ «Нафтабудсервіс», котрі оскаржені у встановленому законом порядку.

Як вбачається з наданих суду матеріалів, станом на дату порушення кримінальної справи та на сьогоднішній день сума податкових зобов'язань платника у встановленому законом порядку не узгоджена. На даний час триває процес оскарження податкових повідомлень-рішень в Львівському апеляційному адміністративному суді. , що свідчить про те, що в матеріалах дослідчої перевірки немає достатніх даних, які б свідчили про заподіяння реальної шкоди державному бюджету.

Також, ні ТОВ «Конверс Ком'юніті Трейд», ні ТОВ «Венс Транс Континент Проект»не визнані фіктивними підприємствами в судовому порядку, по даному факту кримінальні справи не порушувались, а тому висновки документальної планової виїзної перевірки щодо відсутності реального характеру фінансово-господарських операцій між ТОВ «Нафтабудсервіс»з однієї сторони та ТОВ «Конверс Ком'юніті Трейд», ні ТОВ «Венс Транс Континент Проект», з другої є також лише попередніми висновками зазначеної перевірки .

Тобто фактично кримінальна справа за ст.212 КК України була порушена лише на підставі акту планової документальної виїзної перевірки, що є недостатнім.

Крім того, судом встановлено, що при порушенні кримінальної справи слідчим в ОВС СВ ДПС у Тернопільській області оригінал акту №2298/22-10/34419540 від 19 червня 2012 року «Про результати планової виїзної перевірки ТОВ «Нафтабудсервіс»з питань дотримання податкового законодавства за період з 1 жовтня 2009 року по 31 грудня 2011 року, валютного та іншого законодавства за період з 1 жовтня 2009 року по 31 грудня 2011 року», який складено працівниками Тернопільської ОДПІ, не досліджувався.

З наданих суду матеріалів, на підставі яких порушено кримінальну справу, зокрема, т. 1 а.м. 7-43, встановлено, що у слідчого на момент порушення кримінальної справи була лише ніким не завірена світлокопія вищевказаного акту, котра була зареєстрована в Книзі обліку інформації про злочини ВПМ ТОДПІ Тернопільської області. Незрозуміло, яким чином дана світлокопія потрапила до слідчого, що в сукупності із тим, що вона не завірена, ставить під сумнів її легітимність.

Також, в будь-якому випадку постанова про порушення кримінальної справи повинна відповідати вимогам саме кримінально-процесуального законодавства.

Відповідно до вимог ст. 97 КПК України у вступній частині постанови про порушення кримінальної справи вказується дата винесення постанови, місце /місто, селище/, посада, звання особи, що виносить постанову, її прізвище, ім"я, по - батькові, привід, що розглядався при винесенні постанови.

В описово-мотивувальній частині постанови про порушення кримінальної справи вказується джерело відомостей про злочин, що став приводом до порушення кримінальної справи, коли і кому ці відомості надійшли. Потім викладаються фактичні дані, що вказують на наявність об"єктивних ознак конкретного злочину /місце, час, спосіб та інші обставини вчиненого/, тобто підстави для порушення кримінальної справи.

Вивченням постанови слідчого з ОВС СВ ДПС у Тернопільській області від 31 квітня 2012 року встановлено, що вона не відповідає зазначеним вимогам закону. Зокрема, у ній не вказано джерело відомостей про злочин, що став приводом для порушення кримінальної справи, коли і кому ці відомості надійшли.

Також, суд звертає увагу на той факт, що ряд процесуальних дій органом дізнання при перевірці повідомлення про злочин стосовно службових осіб ТОВ «Нафтабудсервіс»проведені нелегітимно. Відповідно до т. 1 а.м. 1 інформація про злочинну діяльність посадових осіб ТОВ «Нафтабудсервіс»в книзі обліку інформації про злочин була зареєстрована 18 липня 2012 року. Разом з тим, відповідно до т. 1 а.м. 84 запит від органу дізнання в рамках вищевказаної перевірки на адресу ТОВ «Нафтабудсервіс»датований 17 липня 2012 року. Тобто , фактично орган дізнання проводив перевірку в порядку ст.97 КПК України, без реєстрації відповідного повідомлення про злочин, що є нелегітимним. Таким чином всі отримані на даний запит документи, також не можуть бути легітимною підставою для порушення кримінальної справи. Про проведення нелегітимної перевірки свідчить і той факт, що ряд пояснень були відібрані також, перед реєстрацією повідомлення про злочин. Зокрема, т. 1 а.м. 281, пояснення від ОСОБА_5 відібрано 11 липня 2012 року.

За таких обставин вважаю, що кримінальну справу стосовно службових осіб ТОВ «Нафтабудсервіс» порушено за ч. 3 ст. 212 КК України передчасно.

Керуючись ст.ст. 94, 97, 98, 236 -7, 236-8 КПК України суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Скаргу задовольнити.

Постанову слідчого з ОВС СВ ДПС у Тернопільській області від 31 липня 2012 року про порушення кримінальної справи стосовно директора ТОВ «Нафтабудсервіс»ОСОБА_2 та головного бухгалтера ТОВ «Нафтабудсервіс»ОСОБА_3 за фактом умисного ухилення від слати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, за ознаками злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України -скасувати.

На постанову судді протягом семи діб з дня її винесення може бути подана апеляція до апеляційного суду Тернопільської області.

Головуючий суддяП. П. Гуменний