Постанова

від 27.11.2012 по справі 2/51-09-2207

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" листопада 2012 р.Справа № 2/51-09-2207 Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Воронюка О.Л.

Суддів: Єрмілова Г.А., Аленіна О.Ю.

При секретарі: Гавричкові С.В.

Склад колегії суддів сформовано розпорядженням голови суду № 943 від 26.11.2012р.

Представники сторін у справі про банкрутство ТОВ „Торговий дім Алкобум" в судове засідання не з'явилися. Про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси Одеської області ДПС

на постанову господарського суду Одеської області від 21.05.2009р.

по справі № 2/51-09-2207

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговий дім Алкобум"

про банкрутство

Відповідно до ст. 81-1 ГПК України у зв'язку з неявкою в судове засідання представників сторін, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.

В судовому засіданні 27.11.2012р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.05.2009р. за заявою голови ліквідаційної комісії ТОВ „Торговий дім Алкобум" Рєпіна В.І. було порушено провадження у справі про банкрутство останнього, за ознаками ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в подальшому -Закон України про банкрутство), у зв'язку з неспроможністю ТОВ „Торговий дім Алкобум" сплатити заборгованість перед ПП „Карго Балк Термінал" у сумі 123 792,00 грн.

Постановою господарського суду Одеської області від 21.05.2009р. (суддя Лепеха Г.А.) ТОВ „Торговий дім Алкобум" визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру та ліквідатором банкрута призначено Рєпіна В.І., якого зобов'язано провести ліквідаційні заходи, передбачені Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та після завершення усіх розрахунків з кредиторами надати суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута на затвердження. Зобов'язано ліквідатора опублікувати відомості про визнання ТОВ „Торговий дім Алкобум" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у офіційному друкованому органі за рахунок банкрута у п'ятиденний строк. Скасовано заходи щодо забезпечення грошових вимог кредиторів. Зобов'язано державного реєстратора провести дії щодо заміни відомостей про керівника юридичної особи -банкрута на ліквідатора.

Постанова мотивована тим, що ТОВ „Торговий дім Алкобум" звертаючись із заявою про визнання банкрутом дотрималось вимог Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також судом прийнято до уваги, що боржник неспроможний погасити кредиторську заборгованість і відновити свою платоспроможність.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 14.07.2009р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ „Торговий дім Алкобум"; ліквідовано та припинено юридичну особу - ТОВ „Торговий дім Алкобум", із зобов'язанням виключити його з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України.

Вимоги, які не задоволені за недостатністю майна ухвалено вважати погашеними. Зобов'язано ліквідатора провести заходи щодо ліквідації підприємства, забезпечити збереженість архівних документів банкрута і, за погодженням із спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади у сфері архівної справи і діловодства або уповноваженою ним архівною установою, визначити місце подальшого їх збереження у відповідності з ч. 2 ст. 34 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Припинено повноваження ліквідатора банкрута -Рєпіна В.І.; провадження у справі припинено на підставі п.6 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Не погоджуючись із постановою суду від 21.05.2009р., Державна податкова інспекція у Малиновському районі м. Одеси Одеської області ДПС (надалі -ДПІ в Малиновському районі м. Одеси) звернулась з апеляційною скаргою, в якій просить її скасувати, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

Крім того, ДПІ в Малиновському районі м. Одеси наполягає на тому, що заявником не були здійснені всі заходи, що передують добровільної ліквідації товариства, передбачені цивільним законодавством та Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема, не надані докази повідомлення боржником явних кредиторів, а саме орган державної податкової служби за місцем реєстрації боржника, як платника податків, про його ліквідацію та про порядок і строки заявлення кредиторами претензій.

Відзивів на апеляційну скаргу ДПІ в Малиновському районі м. Одеси до Одеського апеляційного господарського суду не надходило.

Представники сторін у справі про банкрутство ТОВ „Торговий дім Алкобум" в судове засідання не з'явилися, про час і місце його проведення повідомлені належним чином, про причини неявки суд не повідомили і таким чином не скористалися своїм правом на участь в судовому засіданні.

Враховуючи строки розгляду справи в апеляційній інстанції, передбачені ст. 102 ГПК України, судова колегія вважає, що неявка представників сторін не перешкоджає розгляду апеляційної скарги за наявними в справі матеріалами відповідно до ст. 75 ГПК України.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Одеської області, проаналізувавши застосування норм процесуального та матеріального права, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Згідно до ч. 1 і 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до частини 2 статті 4 1 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України про банкрутство, норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами ГПК України.

Відповідно до п. 1 ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі-Закон про банкрутство), якою встановлені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

У разі виявлення обставин, зазначених у абзаці першому цієї частини, після прийняття рішення про ліквідацію до створення ліквідаційної комісії (призначення ліквідатора) заява про порушення справи про банкрутство подається власником майна боржника (уповноваженою ним особою).

Спрощена процедура банкрутства, що передбачена вищезазначеною нормою права, випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами, а тому необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст. 51 Закону про банкрутство є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства.

06.03.2009р. засновником ТОВ „Торговий дім Алкобум" Рєпіним В.І. прийнято рішення про ліквідацію товариства та створення ліквідаційної комісії у складі: - Рєпіна В.І. та Гайдук С.В.; призначено ліквідатором ТОВ „Торговий дім Алкобум" Рєпіна В.І.

Зі змісту складеного 26.03.2009р. головою ліквідаційної комісії переліку кредиторів вбачається, що у ТОВ „Торговий дім Алкобум" існує кредиторська заборгованість перед ПП „Карго Балк Терминал" за поставлений товар у сумі 123 792,00 грн. Інші пасиви та активи у товариства відсутні.

30.04.2009р. голова ліквідаційної комісії ТОВ „Торговий дім Алкобум" Рєпін В.І. звернувся до господарського суду Одеської області із заявою про порушення справи про банкрутство товариства в порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яка мотивована неспроможністю сплатити заборгованість перед кредитором (ПП „Карго Балк Термінал") у сумі 123 792,00 грн., та недостатністю майна і грошових коштів для повного задоволення вимог кредиторів, що свідчить про перевищення пасивів підприємства над його активами.

У відповідності до ч.ч. 1, 2 ст. 105 Цивільного кодексу України (в редакції, чинній на час прийняття рішення про ліквідацію ТОВ „Торговий дім Алкобум") учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення. Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу. Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи може бути покладено на орган управління юридичної особи.

Частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України (в редакції, чинній на час прийняття рішення про ліквідацію ТОВ „Торговий дім Алкобум") передбачено, що комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Тобто, звернення з заявою про порушення справи про банкрутство та порушення судом провадження за спрощеною процедурою, відповідно до ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", можливе лише після закінчення строку, який передбачений ч.4 ст.105 ЦК України.

Крім того, за приписами ст.ст. 22, 35 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" інформація про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом рішення щодо припинення юридичної особи підлягає обов'язковому опублікуванню в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Листом від 10.10.2007р. № 7687 Держкомпідприємництво повідомило, що спеціалізованим друкованим засобом масової інформації є "Бюлетень державної реєстрації".

За приписами частини 1 статті 111 Цивільного кодексу України (в редакції, чинній на час прийняття рішення про ліквідацію ТОВ „Торговий дім Алкобум") ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Згідно з ч. 3 ст. 60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Крім того, відповідно до п. 8.1 п.п. 8.1.1 Інструкції про Порядок обліку платників податків, затв. наказом Державної податкової адміністрації України

від 19.02.1998р. № 80 (в редакції, чинній на час прийняття рішення про ліквідацію ТОВ „Торговий дім Алкобум"), для зняття з обліку платника податків - юридичної особи, крім військових частин, у разі прийняття рішення про припинення засновниками (учасниками) юридичної особи, уповноваженими органами чи судом, голові комісії з припинення (ліквідатору, ліквідаційній комісії тощо) чи особі, відповідальній за погашення податкових зобов'язань або податкового боргу платника податків у разі ліквідації платника податків, слід, зокрема, у 3-денний термін від дати внесення до Єдиного державного реєстру відомостей про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення, подати в орган державної податкової служби, в якому платник податків перебуває на обліку, такі документи: заяву про зняття з обліку платника податків за ф. № 8-ОПП (додаток 8), дата якої фіксується в журналі за ф. № 6-ОПП (додаток 6); оригінал довідки за формою № 4 ОПП; копію розпорядчого документа (рішення) власника або органу, уповноваженого на те засновницькими документами про ліквідацію; копію розпорядчого документа про утворення ліквідаційної комісії; ліквідаційну картку органів державної статистики (для кожного відокремленого підрозділу за наявності у платника податків - юридичної особи відокремлених підрозділів).

З матеріалів справи вбачається, що засновник ТОВ „Торговий дім Алкобум" звернувся до господарського суду із заявою про банкрутство за ознаками статті 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Між тим, при зверненні із вказаною заявою до суду „Торговий дім Алкобум" не виконало вищенаведені норми чинного законодавства.

Так, в матеріалах справи відсутня копія оголошення про банкрутство боржника, розміщеного у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації, відсутній проміжний ліквідаційний баланс „Торговий дім Алкобум", відсутнє повідомлення ДПІ у Малиновського району м. Одеси про ліквідацію та припинення юридичної особи „Торговий дім Алкобум".

Тобто, боржник не надав до суду належних доказів на підтвердження дотримання ним порядку прийняття рішення про припинення юридичної особи.

Всупереч приписам ст.ст. 34, 43 ГПК України, господарський суд зазначених обставин справи не дослідив та прийшов до необґрунтованого висновку про достатність підстав для порушення провадження у справі про банкрутство за спрощеною процедурою.

Таким чином, у даному випадку ліквідаційною комісією боржника був порушений порядок добровільної ліквідації.

Місцевий господарський суд на цю обставину уваги також не звернув.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги чинного законодавства, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону про банкрутство є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства, та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

При цьому судова колегія зазначає, що при звернені із заявою про порушення справи про банкрутство за приписами статті 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", належні документи на підтвердження наявності підстав для порушення справи про банкрутство за заявою самого боржника повинні бути надані саме на момент звернення із такою заявою та не можуть бути витребуванні судом (виходячи також з положення ст. 38 ГПК України) після порушення справи про банкрутство.

Щодо процесуального права Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси на звернення з апеляційною скаргою колегія суддів зазначає наступне. Порушення боржником порядку добровільної ліквідації, зокрема неповідомлення органу державної податкової служби про прийняття рішення про ліквідацію, не зважаючи на пряму вказівку про це у нормі ст. 60 ГК України, унеможливило своєчасне звернення податкового органу з грошовими вимогами до боржника та, відповідно, позбавило його можливості у встановленому порядку набути статусу учасника провадження у справі про банкрутство. У зв'язку з чим, судом апеляційної інстанції здійснено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси.

Аналізуючи матеріали справи, судова колегія прийшла до висновку, що суд першої інстанції, в порушення вимог статті 43 ГПК України, не надав правової оцінки наявності чи відсутності передбачених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" правових підстав для порушення провадження у справі про банкрутство, в порядку передбаченому статтею 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та не надав належної правової оцінки змісту поданої ліквідатором ТОВ „Торговий дім Алкобум" заяви про визнання товариства банкрутом, не дослідив дотримання заявником вимог статей 104, 105, 110, 111 ЦК України.

З огляду на викладене, постанова господарського суду від 21.05.2009р., як прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, залишатись чинною не може та підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 99, 103-104, 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу ДПІ у Малиновському районі м. Одеси Одеської області ДПС -задовольнити.

Постанову господарського суду Одеської області від 21.05.2009р. у справі № 2/51-09-2207 -скасувати.

Повний текст постанови складено та підписано 03.12.2012р.

Головуючий суддя Воронюк О.Л.

Суддя Єрмілов Г.А.

Суддя Аленін О.Ю.