Постанова

від 27.11.2012 по справі 2/51-09-2207

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" листопада 2012 р.Справа № 2/51-09-2207 Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Воронюка О.Л.

Суддів: Єрмілова Г.А., Аленіна О.Ю.

При секретарі: Гавричкові С.В.

Склад колегії суддів сформовано розпорядженням голови суду № 943 від 26.11.2012р.

Представники сторін у справі про банкрутство ТОВ „Торговий дім Алкобум" в судове засідання не з'явилися. Про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси Одеської області ДПС

на ухвалу господарського суду Одеської області від 14.07.2009р.

по справі № 2/51-09-2207

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговий дім Алкобум"

про банкрутство

Відповідно до ст. 81-1 ГПК України у зв'язку з неявкою в судове засідання представників сторін, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.

В судовому засіданні 27.11.2012р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.05.2009р. за заявою голови ліквідаційної комісії ТОВ „Торговий дім Алкобум" Рєпіна В.І. було порушено провадження у справі про банкрутство останнього, за ознаками ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в подальшому -Закон України про банкрутство), у зв'язку з неспроможністю ТОВ „Торговий дім Алкобум" сплатити заборгованість перед ПП „Карго Балк Термінал" у сумі 123 792,00 грн.

Постановою господарського суду Одеської області від 21.05.2009р. (суддя Лепеха Г.А.) ТОВ „Торговий дім Алкобум" визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру та ліквідатором банкрута призначено Рєпіна В.І., якого зобов'язано провести ліквідаційні заходи, передбачені Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та після завершення усіх розрахунків з кредиторами надати суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута на затвердження. Зобов'язано ліквідатора опублікувати відомості про визнання ТОВ „Торговий дім Алкобум" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у офіційному друкованому органі за рахунок банкрута у п'ятиденний строк. Скасовано заходи щодо забезпечення грошових вимог кредиторів. Зобов'язано державного реєстратора провести дії щодо заміни відомостей про керівника юридичної особи -банкрута на ліквідатора.

02.07.2009р. ліквідатор ТОВ „Торговий дім Алкобум" подав до господарського суду Одеської області звіт, в якому зазначив, що ліквідатором здійснені ліквідаційні заходи, які передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме ліквідатором було надіслано запити про надання інформації щодо об'єктів нерухомості та транспортних засобів зареєстрованих за боржником до Комунального підприємства "Одеське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації об'єктів нерухомості" та Головного Управління МВС України в Одеській області, згідно отриманих відповідей з УДАЇ УМВС України в Одеській області та з КП „ОМИТІ та РОН" у ТОВ „Торговий дім Алкобум" зареєстрований автотранспорт та нерухомість відсутні.

Також ліквідатором зазначено, згідно бухгалтерського обліку ТОВ „Торговий дім Алкобум" та бухгалтерського балансу на останню звітну дату, у підприємства активи та пасиви відсутні, заборгованість по заробітній платі а також заборгованість по сплаті податків, зборів та інших обов'язкових платежів перед бюджетами та державними цільовими фондами немає.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 14.07.2009р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ „Торговий дім Алкобум"; ліквідовано та припинено юридичну особу - ТОВ „Торговий дім Алкобум", із зобов'язанням виключити його з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України.

Вимоги, які не задоволені за недостатністю майна ухвалено вважати погашеними. Зобов'язано ліквідатора провести заходи щодо ліквідації підприємства, забезпечити збереженість архівних документів банкрута і, за погодженням із спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади у сфері архівної справи і діловодства або уповноваженою ним архівною установою, визначити місце подальшого їх збереження у відповідності з ч. 2 ст. 34 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Припинено повноваження ліквідатора банкрута -Рєпіна В.І.; провадження у справі припинено на підставі п.6 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвала мотивована тим, що ліквідатором вимоги Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" виконані у повному обсязі.

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою суду від 14.07.2009р., Державна податкова інспекція у Малиновському районі м. Одеси Одеської області ДПС (надалі -ДПІ в Малиновському районі м. Одеси) звернулась з апеляційною скаргою, в якій просить її скасувати та припинити провадження у справі, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

Крім того, ДПІ в Малиновському районі м. Одеси наполягає на тому, що заявником не були здійснені всі заходи, що передують ліквідації підприємства, передбачені цивільним законодавством та Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відзивів на апеляційну скаргу ДПІ в Малиновському районі м. Одеси до Одеського апеляційного господарського суду не надходило.

Представники сторін у справі про банкрутство ТОВ „Торговий дім Алкобум" в судове засідання не з'явилися, про час і місце його проведення повідомлені належним чином, про причини неявки суд не повідомили і таким чином не скористалися своїм правом на участь в судовому засіданні.

Враховуючи строки розгляду справи в апеляційній інстанції, передбачені ст. 102 ГПК України, судова колегія вважає, що неявка представників сторін не перешкоджає розгляду апеляційної скарги за наявними в справі матеріалами відповідно до ст. 75 ГПК України.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Одеської області, проаналізувавши застосування норм процесуального та матеріального права, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Згідно до ч. 1 і 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до частини 2 статті 4 1 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України про банкрутство, норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами ГПК України.

Відповідно до п. 1 ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі-Закон про банкрутство), якою встановлені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

У разі виявлення обставин, зазначених у абзаці першому цієї частини, після прийняття рішення про ліквідацію до створення ліквідаційної комісії (призначення ліквідатора) заява про порушення справи про банкрутство подається власником майна боржника (уповноваженою ним особою).

Спрощена процедура банкрутства, що передбачена вищезазначеною нормою права, випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами, а тому необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст. 51 Закону про банкрутство є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства.

У відповідності до ч.ч. 1, 2 ст. 105 Цивільного кодексу України (в редакції, чинній на час прийняття рішення про ліквідацію ТОВ „Торговий дім Алкобум") учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення. Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу. Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи може бути покладено на орган управління юридичної особи.

Частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України (в редакції, чинній на час прийняття рішення про ліквідацію ТОВ „Торговий дім Алкобум") передбачено, що комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Тобто, звернення з заявою про порушення справи про банкрутство та порушення судом провадження за спрощеною процедурою, відповідно до ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", можливе лише після закінчення строку, який передбачений ч.4 ст.105 ЦК України.

За приписами частини 1 статті 111 Цивільного кодексу України (в редакції, чинній на час прийняття рішення про ліквідацію ТОВ „Торговий дім Алкобум") ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Відповідно до ч.5 ст. 60 ГК України, ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Згідно з ч. 3 ст. 60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

При цьому, зазначеною нормою встановлені лише загальні вимоги такого повідомлення, тоді як конкретизація цього положення знаходиться вже у спеціальному податковому законодавстві, що визначає порядок обліку платників податків і зборів, зокрема, таке повідомлення про припинення платника податків подається за ф. № 8-ОПП (відповідно до пункту 8.1.1. Порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів), затвердженого наказом Державної податкової адміністрації України № 80 від 19.02.1998 р., чинного на момент звернення до суду).

Однак, з матеріалів справи вбачається, що ТОВ „Торговий дім Алкобум" не було дотримано порядку добровільної ліквідації: не здійснено публікації у визначному законодавством друкованому засобі масової інформації та не здійснено публікації у відповідності до ч. 3 ст. 60 ГК України, а відтак не дотриманий строк, передбачений ст. 105 ЦК України, та не виконано вимоги щодо визначення активу й пасиву боржника; відсутнє повідомлення органу податкової служби та інших кредиторів, не міститься доказів перевірки ліквідаційного балансу на предмет його достовірності та повноти у відповідності до ч. 5 ст. 60 ГК України; не містять матеріали справи й витягу чи довідки з Єдиного державного реєстру щодо публікації про прийняття засновниками рішення про припинення юридичної особи.

Крім іншого, судова колегія зазначає, що ліквідатором не були здійснені усі передбачені Законом про банкрутство заходи щодо встановлення та пошуку майна, зокрема, ліквідатором не було виявлено усіх можливих майнових активів ТОВ „Торговий дім Алкобум", так як не направлялись запити до державного земельного кадастру на предмет виявлення у банкрута на праві власності земельних ділянок; не вчинено запити до Інспекції державного технічного нагляду за технічним станом сільськогосподарських машин та обладнання Одеської обласної державної адміністрації; не запитані дані від державної виконавчої служби щодо наявності у банкрута виконавчих проваджень щодо стягнення кредиторської чи дебіторської заборгованості.

До того ж, не перевірено належним чином на підставі даних органу податкової служби про всі відкриті у банківських установах рахунки.

Отже, господарським судом покладено в основу оскаржуваного судового рішення лише дані, що наголошені безпосередньо самим заявником у заяві про порушення провадження у справі та не було перевірено наявність підтверджених даних відносно майнових активів боржника, грошових коштів на всіх рахунках ТОВ „Торговий дім Алкобум".

За вказаних обставин, здійснене у справі провадження не може вважатися законним з моменту його порушення.

Відповідно до пункту 36 Постанови Пленуму Верховного Суду України „Про судову практику в справах про банкрутство" від 18.12.2009р. № 15 роз'яснено: „Законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів), за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство боржника, або коли порушено провадження у справі про банкрутство підприємств, стосовно яких діє законодавча заборона порушувати справи про банкрутство. У таких випадках судам слід припиняти провадження у справі на підставі пункту 7 частини першої статті 40 Закону (за відсутності інших підстав для такого припинення) та пункту 1-1 частини першої статті 80 ГПК України (за відсутністю предмету спору)".

З огляду на викладене, ухвала господарського суду від 14.07.2009р., як прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, залишатись чинною не може та підлягає скасуванню, а провадження у справі про банкрутство ТОВ „Торговий дім Алкобум" -припиненню.

Керуючись п. 1-1 ч. 1 ст. 80, ст.ст. 99, 103-104, 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу ДПІ у Малиновському районі м. Одеси Одеської області ДПС -задовольнити.

Ухвалу господарського суду Одеської області від 14.07.2009р. у справі № 2/51-09-2207 -скасувати.

Провадження у справі № 2/51-09-2207 - припинити.

Відмінити в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запис про припинення юридичної особи ТОВ „Торговий дім Алкобум".

Копію постанови надіслати державному реєстратору для виконання.

Повний текст постанови складено та підписано 03.12.2012р.

Головуючий суддя Воронюк О.Л.

Суддя Єрмілов Г.А.

Суддя Аленін О.Ю.