Постанова

від 06.12.2012 по справі 5009/3559/12

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

03.12.2012 р. справа №5009/3559/12

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівМ'ясищева А.М. Будко Н.В., Москальова І.В. при секретарі: за участю представників сторін: від кредитора, від боржника, від скаржника розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Лебеденко В.В. не з'явився; не з'явився; Кандаленко С.В. -довіреність №15001/10/10-013-3; 1)державної податкової інспекції у Голосіївськомуу районі м. Києва державної податкової служби 2)державної податкової служби у м.Києві на постанову господарського судуЗапорізької області від 28.09.2012р. у справі№ 5009/3559/12 (суддя Дьоміна А.В.) за заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "Консалт Сервіс Плюс" м. Дніпропетровськ до боржникаПриватного підприємства "Далерметалторг" м. Запоріжжя пробанкрутство

В С Т А Н О В И В:

Постановою господарського суду Запорізької області від 28.09.2012р. визнано банкрутом Приватне підприємство "Далерметалторг" м. Запоріжжя та відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором банкрута призначено ініціюючого кредитора -Товариство з обмеженою відповідальністю "Консалт Сервіс Плюс" м. Дніпропетровськ (ЄДР 37901289).

Постанова господарського суду Запорізької області мотивована тим, що відповідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 12.09.2012р. боржник зареєстрований як суб'єкт підприємницької діяльності -юридична особа виконавчим комітетом Запорізької міської ради за адресою: м. Запоріжжя, 69096, вул. Бородинська, 6А, код ЄДРПОУ 36877884.

20.08.2012. приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу Обушенко Г.О. вчинено виконавчий напис, який зареєстровано в реєстрі за №843 та яким запропоновано стягнути з Приватного підприємства "Далерметалторг" м. Запоріжжя на користь ТОВ "Консалт Сервіс Плюс" м.Дніпропетровськ суму 17 500,00 грн.

Для стягнення боргу в примусовому порядку виконавчий напис було направлено для виконання до Ленінського ВДВС Запорізького МУЮ.

При примусовому виконанні вказаного виконавчого документу державним виконавцем встановлено, що боржник за адресою: м. Запоріжжя, 69096, вул. Бородинська, 6А не знаходиться. Майно, на яке можливо звернути стягнення у боржника відсутнє, про що зазначено в постанові про повернення виконавчого документа стягувачеві від 14.09.2012. на підставі п. 5 ч.1 ст. 47 Закону України "Про виконавче провадження".

До ЄДРПОУ станом на 12.09.2012р. внесений запис, що ПП "Далерметалторг" м.Запоріжжя перебуває в стані припинення підприємницької діяльності.

Оскаржуючи постанову господарського суду Запорізької області від 28.09.2012р., ДПІ у Голосіївському районі м. Києва просить її скасувати, а провадження у справі припинити, посилаючись на те, що, приймаючи вищезазначену постанову, суд першої інстанції виніс її з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Крім того, з порушенням ст. 129 Конституції України, ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 36, 43 ГПК України та ст. 19 Закону України від 15.05.2003р. №755 "Про державну податкову службу в Україні", "Про податок на додану вартість", "Про оподаткування прибутку підприємств" щодо недопущення порушень інтересів держави, здійснення контролю за чим покладено на податкові органи.

Аналіз господарської діяльності боржника свідчить про наявність численних порушень законодавства, вчинених підприємством за час існування, та здійснення процедури банкрутства виключно з метою уникнення відповідальності, унеможливлення визнання недійсними угод, укладених із суб'єктами господарювання, що мають ознаки „фіктивності", оскільки завершальним етапом процедури банкрутства є виключення платника податків з Єдиного державного реєстру та позбавлення його таким чином правосуб'єктності.

Так, TOB "Далерметалторг" м. Запоріжжя взято на облік у ДПІ Голосіївського району м.Києва ДПС 23.12.2009р.

Відповідальний за ведення фінансово-господарської діяльності на підприємстві - Овчаренко Олександр Віталійович (і.п.н. 3155205190) - директор, бухгалтер та засновник в одній особі. Статутний фонд підприємства становить 1,5 тис. грн. Останній звіт підприємством до ДПІ подано: 1) з податку на додану вартість - за серпень 2012 року.

Додатково ДПІ повідомляє, що ТОВ "Далерметалторг" м. Запоріжжя за результатами фінансово-господарської діяльності з травня 2011р. по березень 2012р., щомісячно відображало в податковій звітності з ПДВ загальний обсяг постачання більш як на мільйон гривень, наприклад: 1) за період 2011-2012 року ТОВ "Далерметалторг" м. Запоріжжя вчинено оподатковуваних ацій з ПДВ (за даними платника): травень 2011 року на суму 13 400 047 грн., сума ПДВ, яка підлягає сплаті в бюджет 201 001 грн.; червень 2011 року на суму 8 332 814 грн., сума ПДВ, яка підлягає сплаті в бюджет 124 992 грн.; липень 2011 року на суму 11 087 048 грн., сума ПДВ, яка підлягає сплаті в бюджет 166 306 грн.; серпень 2011 року на суму 10 109 291 грн., сума ПДВ, яка підлягає сплаті в бюджет 151 639 грн.; вересень 2011року на суму 4 148 907 грн., сума ПДВ, яка підлягає сплаті в бюджет 61 999 грн.; жовтень 2011 року - 5 611 752 грн., сума ПДВ, яка підлягає сплаті в бюджет 83 815 грн.; листопад 2011 року - 4 804 628 грн., сума ПДВ, яка підлягає сплаті в бюджет 72 070 грн.; грудень 2011 року - 4 869 121 грн., сума ПДВ, яка підлягає сплаті в бюджет 72 960 грн.;січень 2012 року - 3 040 106 грн., сума ПДВ, яка підлягає сплаті в бюджет 45 485 грн.; лютий 2012 року - 3 563 254 грн., сума ПДВ, яка підлягає сплаті в бюджет 53 449 грн.; березень 2012 року - 5 043 678 грн., сума ПДВ, яка підлягає сплаті в бюджет 75 655 грн.; 2)з податку на прибуток за II квартал 2012 року, згідно якої підприємство звітувало до ДПІ з наступними показниками: доходи, що враховуються при визначенні об'єкта оподаткування - 1 164 703 грн.; витрати, що враховуються при визначенні об'єкта оподаткування - 1 163 870 грн.; об'єкт оподаткування - 833 грн.; податок на прибуток, нарахований за результатами останнього календарного кварталу податкового періоду - 0 грн.

При цьому, ТОВ "Далерметалторг" м. Запоріжжя відповідно до декларації з податку на прибуток 2-4 квартали 2011року: доходи, що враховуються при визначенні об'єкта оподаткування складають - 650,8 тис. грн., податок на прибуток, нарахований за результатами останнього календарного кварталу податкового періоду - 0,9 тис. грн.

Відповідно до поданих податкових декларації з податку на прибуток за 2011-2012 роки та додатків до них, основні фонди у підприємства за ці періоди відсутні.

З викладеного вбачається, що без залучення жодних активів (основні фонди за 2011-2012 роки на підприємстві відсутні) за наявності лише 1,5 тис. грн. оборотних коштів, підприємством здійснювалась діяльність на мільйони гривень.

Згідно інформаційних баз даних ДПІ (а саме Системи автоматизованого співставлення податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів на рівні ДПА України) за результатами фінансово-господарської діяльності підприємства за 2011 рік: завищення податкового кредиту складає - 11,1 тис.грн.

За таких обставин, визнання TOB "Далерметалторг" м. Запоріжжя банкрутом унеможливить надходження до державного бюджету України сум податків, що повинні бути сплачені суб'єктами господарювання згідно діючого податкового законодавства, та притягнення винних осіб до відповідальності, в тому числі і кримінальної.

Крім того, ДПІ у Голосіївському районі м. Києва вважає, що при порушенні провадження у справі про визнання банкрутом TOB "Далерметалторг" м. Запоріжжя не були дотримані вимоги ст.7, ст.52 Закону про банкрутство, ст.33 та ст.34 ГПК України, так як не надано достатніх доказів відсутності платоспроможності боржника.

Прийнята постанова стосується прав та обов'язків ДПІ Голосіївському районі м. Києва як контролюючого органу, зважаючи на наступне.

Оскільки порушення провадження у справі про визнання боржника банкрутом є підставою для ведення позапланової документальної перевірки податковим органом, при чому в обов'язковому порядку.

Отже, визнання "боржника" банкрутом за спрощеною системою унеможливлюють проведення перевірки, встановлення обсягу податкових зобов'язань по сплаті податків, а також притягнення до відповідальності всіх осіб, що задіяні у протиправній схемі по конвертації безготівкових коштів у готівку, що є порушенням права ДПІ у Голосіївському районі м. Києва як органу податкової служби.

Оскаржуючи постанову господарського суду Запорізької області від 28.09.2012р. державна податкова служба у м. Києві просить її скасувати, а провадження у справі припинити, апеляційну скаргу задовольнити, посилаючись на те, що при винесенні спірної постанови порушено вимоги ст. ст. 7, 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст. 33, 34 ГПК України.

З тексту постанови від 28.09.2012р. вбачається, що 20.08.2012р. приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу Обушенко Г.О. вчинено виконавчий напис, який зареєстровано в реєстрі за №843 та яким запропоновано стягнути з Приватного підприємства "Далерметалторг" м. Запоріжжя на користь ТОВ "Консалт Сервіс Плюс" м. Дніпропетровськ суму 17 500,00 грн.

Для стягнення боргу в примусовому порядку виконавчий напис було направлено для виконання до Ленінського ВДВС Запорізького МУЮ.

При примусовому виконанні вказаного виконавчого документу державним виконавцем встановлено, що боржник за адресою: м. Запоріжжя, 69096, вул. Бородинська, 6А не знаходиться. Майно, на яке можливо звернути стягнення у боржника відсутнє, про що зазначено в постанові про повернення виконавчого документа стягувачеві від 14.09.2012р.. на підставі п. 5 ч.1 ст. 47 Закону України "Про виконавче провадження".

Аналізуючи вищевказану норму та в силу наданих законом повноважень державному виконавцю ДПС вважає, що обов'язком державного виконавця є здійснення комплексу дій з примусового виконання, до якого відноситься й розшук майна, а не встановлення фактів знаходження або відсутність за юридичною адресою боржника.

Незважаючи на те, що в постанові відсутні посилання на постанову про відкриття виконавчого провадження, але, порівнявши дати прийняття виконавчого напису нотаріуса від 20.08.2012р. із датою винесення постанови державного виконавця про повернення виконавчого документу - 14.09.2012р., ДПС у м. Києві встановлено, що виконавче провадження здійснювалось на протязі 26 календарних днів, за цей строк об'єктивно неможливо застосувати навіть всі процесуальні виконавчі дії, що стосуються встановлення місцезнаходження боржника, його посадових осіб, засновників та інше, не вказуючи вже про примусові заходи до боржника. В даному випадку державний виконавець обмежився лише складанням акту про те, що боржник за адресою не знаходиться.

Фактично, виконавче провадження складається лише із єдиної дії виконавця: виходу державного виконавця за адресою боржника, яка вказана у заяві стягувана.

Зазначені обставини є грубим порушенням Закону України "Про виконавче провадження", проте суд першої інстанції не звернув будь-якої уваги на вищезазначені обставини.

Державним виконавцем відповідно до Закону України "Про виконавче провадження" заходи щодо розшуку такого майна виявилися безрезультатними; у результаті вжитих державним виконавцем заходів неможливо встановити особу боржника, з'ясувати місцезнаходження боржника юридичної особи.

Частиною 2 цієї ж статті передбачено, що про наявність обставин, зазначених у частині першій цієї статті, державний виконавець складає акт.

Незважаючи на те, що державний виконавець, будучи обізнаним, виходячи із реквізитів векселя в тому, що можлива адреса місцезнаходження боржника м. Київ, вул. Гайдара, 27, кв. 123, не вжив будь-яких заходів з виконання напису нотаріуса.

Крім того, ДПС у м.Києві звертає увагу на те, що в постанові не зазначено про вжиття державним виконавцем заходів щодо розшуку боржника - юридичної особи та майна ПП "Далерметалторг " м. Запоріжжя.

В постанові про повернення виконавчого документу стягувачу, в якості підстави для повернення, державним виконавцем вказано: за адресою, вказаною у заяві стягувача та відповіді Головного управління статистики у Запорізькій, боржник не знаходиться. Проте, в силу визначених ст. 47 Закону України "Про виконавче провадження" підстав визначене формулювання відсутнє, тобто, державна виконавча служба винесла постанову всупереч вимогам закону за відсутніми передбаченими законом обставинами та підставами.

В постанові від 28.09.2012р. судом зазначено, що до Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб - підприємців станом на 12.09.2012р. внесений запис, що ПП "Далерметалторг" м. Запоріжжя перебуває в стані припинення підприємницької діяльності.

В спростування твердження господарського суду Запорізької області про те, що боржник не здійснював підприємницьку діяльність, ДПС у м.Києві повідомляє, що згідно поданих податкових декларацій з податку на прибуток ПП "Далерметалторг" м. Запоріжжя 11.07.2012р. (дата подання декларації до ДПІ) відзвітувало з показниками за півріччя 2012 року в сумі 1 164 703 грн., за 2011 рік в сумі 650 811 грн., що свідчить про ведення товариством фінансово- господарської діяльності зі значними оборотними коштами.

Особливу увагу суду скаржник звертає на те, що останню декларацію з податку на додану вартість ПП "Далерметалторг" м. Запоріжжя подано до органів ДПС за серпень 2012 року (дата подання декларації 12.09.2012р.).

Враховуючи те, що при розгляді справи суду слід перевірити підстави внесення запису про відсутність боржника за його місцезнаходженням до Єдиного державного реєстру, належним чином з'ясувати факт наявності або відсутності підприємницької діяльності боржника та, відповідно, дослідити правомірність застосування до нього спрощеної процедури банкрутства відсутнього боржника.

Відповідно до ст. 34 ГПК України, лише факт внесення відомостей про відсутність юридичної особи за місцезнаходженням до реєстру може слугувати доказом відсутності боржника.

Відповідно до ст. 19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" (у редакції Закону України від 17.11.2009 року № 1720-УІ) юридична особа зобов'язана подавати (надсилати) щороку протягом місяця, що настає за датою державної реєстрації, починаючи з наступного року, державному реєстратору для підтвердження відомостей про юридичну особу реєстраційну картку про підтвердження відомостей про юридичну особу.

У разі надходження державному реєстратору від органу державної податкової служби повідомлення встановленого зразка про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням державний реєстратор зобов'язаний надіслати поштовим відправленням протягом п'яти робочих днів з дати надходження зазначеного повідомлення юридичній особі повідомлення щодо необхідності подання державному реєстратору реєстраційної картки.

Якщо державному реєстратору повернуто поштове відправлення, державний реєстратор повинен внести до ЄДР запис про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням.

Однак, державним реєстратором до ЄДР не було внесено запис про відсутність юридичної особи за місцезнаходженням.

З вказаного вбачається, що в матеріалах справи відсутні докази, які б підтверджували дані про внесення до ЄДР відомостей про припинення.

Скаржник повідомляє, що посадовими особами ПП "Далерметалторг" м. Запоріжжя відкрито ряд рахунків в установах банків, зокрема, в ДФ АБ "УКООПСПІЛКА" МФО 306566 відкрито банківські рахунки № 26000001013308 відкрито 11.07.2011р., в ПАТ "Д-М Банк" МФО 380689 відкрито банківські рахунки № 26000010100755 відкрито 04.08.2011р., №26007010200755відкрито30.09.2011р.,вФ"ДОНБАСЬКЕ.РЕГ.УПР."АТ"ФІНРОСТБАНК" МФО 377131 відкрито банківські рахунки № 26000533000152 відкрито 30.11.2011р. які навіть після проведення ліквідаційної процедури не були закриті.

Вказані обставини свідчать про те, що посадовими особами ПП "Далерметалторг" м. Запоріжжя проводилась фактична господарська діяльність без відображення її результатів в обов'язковій податковій звітності, що може спричинити суспільно небезпечні наслідки у вигляді фактичного ненадходження до бюджетів та державних цільових фондів коштів у значних , великих або особливо великих розмірах, приховування об'єкта оподаткування шляхом не відображення його у документах, пов'язаних з обчисленням і сплатою податків.

Використання скороченої процедури банкрутства позбавляє органи ДПС можливості притягувати несумлінних платників податків до відповідальності, а також унеможливлює визнання недійсними (нікчемними) угод, укладених з суб'єктами господарської діяльності "ризикових" категорій, тому що завершальним етапом процедури банкрутства є виключення платників податків з Єдиного державного реєстру та позбавлення його таким чином правосуб'єктності.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представника ініціюючого кредитора судова колегія встановила.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 21.09.2012р. за заявою ініціюючого кредитора ТОВ "Консалт Сервіс Плюс" м. Дніпропетровськ, на підставі ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" порушена справа про банкрутство ПП "Далерметалторг" м. Запоріжжя.

Згідно ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі, якщо громадянин-підприємець -боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

Згідно з ч. 1 п. 104 Постанови №15 Пленуму Верховного суду України від 18.12.2009р. "Про судову практику в справах про банкрутство" заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника є підставою для порушення провадження у справі у випадку наявності будь-якої з підстав, передбачених частиною першою статті 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З матеріалів справи вбачається, що безспірність грошових вимог ТОВ "Консалт Сервіс Плюс" м. Дніпропетровськ підтверджена простим векселем серії АА № 2321213 на суму 16 500грн. зі строком платежу "за пред'явленням", виконавчим написом нотаріуса №842 вчиненого 20.08.2012р. та яким встановлено до стягнення суму 17 500 грн.(16 500грн. плата встановлена векселем та плата витрат пов'язаних з опротестуванням векселя у розмірі 1 000грн.), постановами Ленінського відділу державної виконавчої служби Запорізького МУЮ про відкриття виконавчого провадження від 23.08.2012р., закриття виконавчого провадження від 14.09.2012р., актом того ж виконавця від 07.09.2012р.

Ст.17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців" встановлено, що відомості про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням повинні міститися в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців.

Статтею 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" визначено статус відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, передбачено, що якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

При цьому, якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою.

У зв'язку з чим, при встановленні факту відсутності керівних органів боржника - юридичної особи за її місцезнаходженням суд повинен керуватися відомостями, які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Отже, лише факт внесення таких відомостей до реєстру може служити підставою для визнання боржника відсутнім.

Згідно довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців серії АА № 456060 станом на 12.09.2012р. місцезнаходження боржника вказане як -69096, Запорізька область, м. Запоріжжя, Ленінський район, вул. Бородинська, буд. 6А. (а/с 39) та знаходиться в стані припинення підприємницької діяльності.

Згідно приписів чинного законодавства факт безспірності вимог кредитора виникає з моменту, коли грошові вимоги кредиторів підтверджуються документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунку боржника, зокрема виконавчими. Саме з того, моменту грошові вимоги переходять в категорію безспірних.

Враховуючи, що списання коштів з рахунку боржника здійснюється в безспірному порядку державною виконавчою службою, то порушення справи про банкрутство можливе лише після відкриття виконавчого провадження органом ДВС.

Матеріалами справи підтверджено, що кредитором вжиті заходи, щодо стягнення заборгованості у встановленому законодавством порядку, а саме зверненням до ВДВС з заявою про примусове виконання виконавчого напису №842 виданого 20.08.2012р. приватним нотаріусом, постановою державного виконавця Ленінського ВДВС Запорізького МУЮ від 23.08.2012р. про відкриття виконавчого провадження з примусового виконання виконавчого напису нотаріуса № 842 від 20.08.2012р.

Враховуюче викладене, господарський суд правомірно порушив провадження у справі про банкрутство відсутнього боржника за спрощеною процедурою, продовжив процедуру банкрутства ПП "Далерметалторг" м. Запоріжжя та визнав його банкрутом.

Відповідно до ч. 5 ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яким встановлений місячний термін для подання кредиторами своїх заяв із вимогами до боржника, у ліквідаційній процедурі боржника орган державної податкової служби не позбавлений та має право здійснити податкову перевірку та у разі виявлення порушень вимог податкового законодавства та заборгованості боржника по сплаті податків, зборів (обов'язкових платежів) заявити свої претензії до такого боржника шляхом подачі заяви із кредиторськими вимогами.

При ліквідації платника (визнанні боржника банкрутом) інспекція не позбавлена можливості провести перевірку платника податків та здійснити покладені податковим кодексом України, відповідно до ст. 20 ПКУ права органів державної податкової служби, тому посилання скаржника на цю обставину не є належним аргументом та підставою для скасування постанови про визнання ПП "Далерметалторг" м. Запоріжжя банкрутом.

Посилання ДПС у м.Києві на неналежне виконання своїх повноважень державним виконавцем під час проведення виконавчих дій з огляду на приписи ст.4-1 ГПК України не може бути прийнято до уваги.

З огляду на наведене, постанова господарського суду відповідає матеріалам справи, приписам чинного законодавства та не підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, 103, 105 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Постанову господарського суду Запорізької області від 28.09.2012 року у справі №5009/3559/12 залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення.

Головуючий А.М. М'ясищев

Судді: Н.В. Будко

І.В. Москальова

Надруковано: 7 прим.

1. ініціюючому кредитору

2. боржнику

3. скаржникам 2 прим.

4. у справу

5. апеляційному суду