Постанова

від 04.12.2012 по справі 5017/1470/2012

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" грудня 2012 р.Справа № 5017/1470/2012 Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Філінюка І.Г.,

суддів Лисенко В.А., Аленіна О.Ю.

(Склад колегії суддів згідно з розпорядженням голови суду від 24.10.2012 р. № 853)

при секретарі судового засідання -Станкової І.М.

за участю:

від ТОВ «Регион-Буд»- Кутуза В.В., за дов. від 25.11.2012 р. №3/12;

від ДПІ у Малиновському районі м. Одеси -не з'явився;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси

на постанову господарського суду Одеської області

від 12.06.2012р.

по справі № 5017/1470/2012

за заявою боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Регион-Буд»

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

У травні 2012 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Регион-Буд" звернулось до Господарського суду Одеської області із заявою про порушення справи про банкрутство, в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 21.05.2012 року порушено провадження у справі № 5017/1470/2012, інше.

Постановою Господарського суду Одеської області від 12.06.2012 року у справі № 5017/1470/2012 (суддя -Лепеха Г.А.) ТОВ "Регион-Буд" визнано банкрутом, відкрито відносно боржника ліквідаційну процедуру; ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_3; припинено повноваження органів управління ТОВ "Регион-Буд" щодо управління банкрутом та розпорядження його майном; інше.

Вказана постанова суду вмотивована тим, що майна боржника недостатньо для задоволення наявних боргів, ліквідаційна комісія з дотриманням положень ч. 1 статті 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»звернулась до суду з заявою про порушення справи про банкрутство боржника, оскільки при ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням, ДПІ у Малиновському районі м. Одеси звернулось до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову господарського суду Одеської області від 12.06.2012р. зі справи № 5017/1470/2012, посилаючись на порушення судом норм процесуального та матеріального права при прийнятті оскарженого судового рішення, зокрема, вимог ст. ст. 1, 7, 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. 105, ст. 110, ст. 111 ЦК України, та ст. 60 ГК України, ст.ст. 32, 33, 34, 43, ч. 1 ст. 104 ГПК України.

Зокрема, скаржник вказує на ненадання можливості органам державної податкової служби виконати вимоги п. п. 78.1.7 п. 78.1 ст. 78 Податкового кодексу України, тобто здійснити документальну позапланову виїзну перевірку, внаслідок чого неможливо встановити факт неплатоспроможності боржника, та виявлення можливих приховувань несплати боржником податків і зборів може призвести до значних збитків у вигляді ненадходження коштів до державного бюджету по податкам і зборам.

17.07.2012 р. до суду від ТОВ "Регион-Буд" надійшли заперечення на вказану апеляційну скаргу, в яких останнє, посилаючись на необґрунтованість доводів апеляційної скарги, просить її залишити без задоволення, а оскаржену постанову без змін.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 18.07.2012 року у справі № 5017/1470/2012 (головуючий суддя -Пироговський В.Т., судді: Картере В.І., Лавриненко Л.В.) апеляційне провадження за апеляційною скаргою ДПІ у Малиновському районі м. Одеси на постанову Господарського суду Одеської області від 12.06.2012 року -припинено; справу № 5017/1470/2012 повернуто до Господарського суду Одеської області. Ухвалу апеляційного господарського суду мотивовано, зокрема, тим, що ДПІ у Малиновському районі м. Одеси не набула статусу кредитора у справі про банкрутство ТОВ «Регіон-Буд»і не мала процесуального права на оскарження в апеляційному порядку постанови місцевого господарського суду від 12.06.2012 року, а відтак, апеляційне провадження підлягає припиненню.

Ухвала суду від 18.07.2012 р. вмотивована тим, що податкова інспекція не набула статусу кредитора у справі про банкрутство ТОВ «Регион-Буд»і не мала процесуального права на оскарження в апеляційному порядку постанови суду від 12.06.2012р.

Не погоджуючись з прийнятими місцевим та апеляційним господарськими судами постановою та ухвалою у справі № 5017/1470/2012, ДПІ у Малиновському районі м. Одеси звернулась з касаційною скаргою до Вищого господарського суду України, в якій просить скасувати ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 18.07.2012 року та постанову Господарського суду Одеської області від 12.06.2012 року, провадження у справі припинити, з підстав, викладених у зазначеній касаційній скарзі.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 12.09.2012 року відмовлено у прийнятті касаційної скарги ДПІ у Малиновському районі м. Одеси в частині оскарження постанови Господарського суду Одеської області від 12.06.2012 року, в частині оскарження ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 18.07.2012 року касаційну скаргу ДПІ у Малиновському районі м. Одеси прийнято до провадження та призначено до розгляду.

Постановою Вищого господарського суду України від 27.09.2012 р. касаційну скаргу Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси Одеської області Державної податкової служби задоволено частково: ухвалу Одеського апеляційного господарського суду від 18 липня 2012 року у справі № 5017/1470/2012 скасовано, справу № 5017/1470/2012 направлено на розгляд до Одеського апеляційного господарського суду.

Вказаний судовий акт Вищого господарського суду України вмотивовано тим, що постанова про визнання боржника банкрутом в будь-якому випадку може бути оскаржена податковим органом, як така, якою господарський суд вирішив питання про права та обов'язки податкового органу, оскільки ст. 210 ГК України, хоч і не встановлює статус кредитора за податковим органом, однак, надає податковому органу можливість користування правами кредитора.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 24.10.2012 р. апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси прийнято до провадження колегією суддів у складі головуючого судді - Філінюка І.Г., суддів: Лисенко В.А., Аленіна О.Ю. та призначено до розгляду на 13.11.2012 р. о 14:00 годині.

У судове засідання 13.11.2012 р. з'явився представник ДПІ у Малиновському районі м. Одеси, який доводи апеляційної скарги підтримав у повному обсязі. Представник ТОВ "Регион-Буд" в судове засідання не з'явився.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 13.11.2012 р. у зв'язку із нез'явленням в судове засідання представника ТОВ «Регион-Буд» та відсутністю доказів обізнаності останнього про час, дату та місце розгляду апеляційної скарги ДПІ у Малиновському районі м. Одеси, розгляд зазначеної скарги відкладено на 04.12.2012 року о 12:00 год.

04.12.2012 року у судове засідання з'явився представник ТОВ «Регион-Буд», який висловив свої заперечення проти доводів апеляційної скарги ДПІ у Малиновському районі м. Одеси. Представник скаржника в судове засідання не з'явився. Про час, дату та місце його проведення повідомлений належним чином.

Відзив на апеляційну скаргу до суду не надходив.

Заслухавши пояснення представників скаржника та боржника, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла висновку про відсутність підстав для скасування оскаржуваної постанови суду, виходячи з наступного.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно до ст. 4-1 ч. 2 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до п. 1 ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», якою встановлено особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, якщо вартості майна боржника -юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Як вбачається з матеріалів справи, оскільки діяльність підприємства стала неприбутковою, не укладались угоди згідно статних завдань підприємства, які б сприяли виведенню із скрутного матеріального становища, діяльність підприємства завдавала лише збитки, 29.12.2011 р. засновником ТОВ «Регион-Буд»-ОСОБА_3 було прийнято рішення про припинення діяльності підприємства шляхом його ліквідації та призначено його головою ліквідаційної комісії ТОВ «Регион-Буд»(протокол про припинення діяльності від 18.06.2011р.).

Відповідно до вимог ст. 105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язаний негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення.

20.06.2011 р. голова ліквідаційної комісії ТОВ «Регион-Буд»повідомив державного реєстратора про прийняття засновником ТОВ «Регион-Буд»рішення щодо припинення юридичної особи, з метою проведення державним реєстратором реєстраційної дії «Внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ним органу щодо припинення юридичної особи», про що свідчить наданий до матеріалів справи опис документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії.

Приписами пп. 67.1.1 п. 67.1 статті 67 Податкового кодексу України встановлено, що підставами для зняття з обліку в органах державної податкової служби юридичної особи, її відокремлених підрозділів та самозайнятих осіб є: повідомлення чи документальне підтвердження державного реєстратора чи іншого органу державної реєстрації про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи, закриття відокремленого підрозділу юридичної особи.

Голова ліквідаційної комісії повідомив ДПІ у Малиновському районі м. Одеси про припинення діяльності ТОВ «Регион-Буд»шляхом ліквідації, що підтверджується наданою заявою від 11.08.2011р. за формою №8 -ОПП, яка отримана ДПІ у Малиновському районі м. Одеса 11.08.2011р. про що свідчить штамп канцелярії та підпис посадової особи ДПІ (арк. спр. 73).

Відповідно до п. 78.1 статті 78 Податкового кодексу України документальна позапланова перевірка здійснюється за наявності хоча б однієї з обставин, передбачених цією статтею, зокрема, якщо розпочато процедуру реорганізації юридичної особи (крім перетворення), припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця, порушено провадження у справі про визнання банкрутом платника податків або подано заяву про зняття з обліку платника податків (п. 78.1.7.).

Пунктом 82.2 статті 82 Податкового кодексу України встановлено, що тривалість перевірок, визначених у статті 78 цього Кодексу (крім перевірок, що проводяться за наявності обставин, визначених у підпункті 78.1.8 пункту 78.1 статті 78 цього Кодексу, тривалість яких встановлена у статті 200 цього Кодексу), не повинна перевищувати 15 робочих днів для великих платників податків, щодо суб'єктів малого підприємництва - 5 робочих днів, для фізичних осіб - підприємців, які не мають найманих працівників, за наявності умов, визначених в абзацах третьому - восьмому цього пункту, - 3 робочі дні, інших платників податків - 10 робочих днів.

Таким чином, доводи ДПІ у Малиновському районі м. Одеса викладені в апеляційної скарзі, щодо неповідомлення останнього про проведення ліквідаційної процедури боржника та порушення його права, як кредитора, спростовуються фактичними доказами, наявними в матеріалах справи.

Відповідно до вимог ч. 4 ст. 105 Цивільного кодексу України, комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк з'явлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Судовою колегією встановлено, що 19.03.2012 р. до газети Верховної Ради України «Голос України»ліквідатором подано оголошення про визнання ТОВ «Регион-Буд»банкрутом та відкриття відносно останнього ліквідаційної процедури, яке відповідає вимогам чинного законодавства.

Як вбачається із заяви та доданих до неї документів, за результатами проведеної ліквідаційною комісією інвентаризації встановлено, що у товариства існує борг перед кредитором (ТОВ „Інвестиційна група Єврострой") у розмірі 98 717,09 грн.

Також із заяви вбачається, що на дату проведення інвентаризації активи ТОВ „Регион-Буд" для погашення кредиторської заборгованості відсутні.

Комісією з припинення юридичної особи, призначеною у зв'язку з прийняттям товариством рішення про ліквідацію, були проведені наступні заходи:

- опубліковано в друкованих засобах масової інформації в порядку ст.105 Цивільного кодексу України повідомлення про припинення товариства з метою виявлення його кредиторів №182 (17) від 24.06.2011р.;

- повідомлено орган державної податкової служби про ліквідацію товариства з метою проведення податковим органом позапланової перевірки товариства, передбаченої податковим законодавством;

- отримано заяви кредиторів та прийнято рішення щодо їх обґрунтованості;

- оцінено вартість наявного у товариства рухомого та нерухомого майна, а також інших майнових активів, в порядку ст.60 Господарського кодексу України;

- складено проміжний ліквідаційний баланс відповідно до ч.1 ст.111 Цивільного кодексу України після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами;

- проведено аналіз виявлених активів та пасивів товариства, з якого вбачається неможливість задоволення виявлених вимог кредиторів через недостатність вартості майна товариства та прийняття у зв'язку з вказаними обставинами рішення щодо звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство.

Таким чином, суд першої інстанції обґрунтовано та правомірно визнав ТОВ «Регион-Буд»банкрутом з урахуванням та встановленням обставин справи, з якими чинне законодавство пов'язує можливість порушення справи про банкрутство боржника, що ліквідується власником, та визнання його банкрутом за ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Враховуючи вищевикладене, судова колегія вважає, що постанову суду першої інстанції слід залишити без змін, як таку, що ґрунтується на всебічному, повному, об'єктивному з'ясуванні всіх обставин, що мають значення для справи та оцінки доказів.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеса - залишити без задоволення, постанову господарського суду Одеської області від 12.06.2012р. по справі № 5017/1470/2012 - залишити без змін.

Постанова, згідно ст. 105 ГПК України, набуває законної сили з дня її оголошення і може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови підписано 07.12.2012 р.

Головуючий суддя Філінюк І. Г.

Суддя Лисенко В.А.

Суддя Аленін О.Ю.