Постанова

від 19.12.2012 по справі 5/204/09

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" грудня 2012 р.Справа № 5/204/09 Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Картере В.І.,

суддів: Лавриненко Л.В., Пироговського В.Т.,

секретар судового засідання -Райлян І.Г.

за участю ліквідатора - арбітражного керуючого Дубровного М.О.

та представників:

від ПП „УКР-НИВА" -не з'явився, належним чином повідомлений,

від ТОВ „Торгівельний дом „ОСІРІС" - не з'явився, належним чином повідомлений,

від ПАТ „Банк „Фінанси та Кредит" в особі філії „Південне регіональне управління" АТ „Банк „Фінанси та Кредит" - не з'явився, належним чином повідомлений,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства „Банк „Фінанси та Кредит" в особі філії „Південне регіональне управління" Акціонерне товариство „Банк „Фінанси та Кредит"

на ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 14.11.2012р. про затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута та припинення провадження

у справі № 5/204/09

за заявою Приватного підприємства „УКР-НИВА"

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Торгівельний дом „ОСІРІС"

кредитор : Відкрите акціонерне товариство „Банк „Фінанси та Кредит" в особі філії „Південне регіональне управління" Акціонерне товариство „Банк „Фінанси та Кредит"

ліквідатор : арбітражний керуючий Дубровний Михайло Олександрович

державний реєстратор : Виконавчий комітет Миколаївської міської ради

Головне управління юстиції у Миколаївській області

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 24.07.2009р. за заявою Приватного підприємства (далі -ПП) „УКР-НИВА" порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Торгівельний дом" ОСІРІС" (далі -ТОВ „ТД" ОСІРІС") за ознаками ст. 52 Закону про банкрутство.

Постановою Господарського суду Миколаївської області від 04.08.2009р. ТОВ „ТД „ОСІРІС" визнано банкрутом; визнано грошові вимоги кредитора ПП „УКР-НИВА" до боржника у сумі 326 200,00 грн.; відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором ТОВ „ТД „ОСІРІС" призначено арбітражного керуючого Цуріку М.В. та зобов'язано призначеного ліквідатора здійснити процедуру ліквідації боржника відповідно до вимог Закону про банкрутство.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 16.05.2011р., залишену без змін постановами Одеського апеляційного господарського суду від 06.07.2011р. та Вищого господарського суду України від 12.10.2011р. арбітражного керуючого Цуріку М.В. усунуто від обов'язків ліквідатора боржника; ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Васильєва Ю.А., якого зобов'язано здійснити ліквідацію боржника відповідно до вимог Закону про банкрутство.

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 27.06.2012р. (т.2, а.с.130) арбітражного керуючого Васильєва Ю.А. усунуто від виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "ТД "ОСІРІС", новим ліквідатором банкрута призначено Дубровного М.О. (ліцензія НОМЕР_1 від 06.07.2010р.).

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 01.10.2012р. (т.3, а.с.11) продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "ТД "ОСІРІС" до 12 грудня 2012 року, ліквідатора зобов'язано надати звіт та ліквідаційний баланс відповідно до вимог ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

24.10.2012р. до місцевого господарського суду надійшов звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс станом на 17.10.2012р. (т.3, а.с.20-24).

Відповідно до вказаного звіту ліквідатор просив його затвердити, а також затвердити реєстр вимог кредиторів ТОВ "ТД "ОСІРІС", ліквідаційний баланс ТОВ "ТД "ОСІРІС" та винести ухвалу про ліквідацію ТОВ "ТД "ОСІРІС".

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 14.11.2012р. (т.3, а.с.64) (суддя Давченко Т.М.):

- затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ "ТД "ОСІРІС" станом на 17.10.2012р.;

- ліквідовано ТОВ "ТД "ОСІРІС";

- провадження у справі припинено;

- вимоги кредиторів встановлено вважати погашеними.

Не погодившись із вказаною ухвалою суду, Публічне акціонерне товариство „Банк „Фінанси та Кредит" в особі філії „Південне регіональне управління" АТ „Банк „Фінанси та Кредит" подало апеляційну скаргу, відповідно до якої просить скасувати ухвалу місцевого господарського суду та направити справу на розгляд місцевого господарського суду.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу скаржник посилається на неповідомлення його про час і місце розгляду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, не надання для ознайомлення повного звіту ліквідатора з додатками та порушення місцевим господарським судом ст. 87 ГПК України, а саме не направлення кредитору рекомендованим листом з повідомленням про вручення оскаржуваної ухвали суду.

Також апелянт зазначає про наявність в нього підстав вважати, що найближчим часом розмір кредиторських вимог боржника мав би значно зменшитись за рахунок реалізації майна його майнового поручителя Перця О.В.

Крім того, апелянт звертає увагу апеляційного господарського суду на те, що ліквідатором не було зроблено запитів у Статуправління в Миколаївській області з метою встановлення того, чи має банкрут дочірні підприємства, філії, відокремленні структурні підрозділи, а також не зроблено запиту до Миколаївського обласного управління водних ресурсів та не виявлено, чи є у власності банкрута водний транспорт (річковий або морський).

Ліквідатор ТОВ „ТД „ОСІРІС" арбітражний керуючий Дубровний М.О. подав відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого просить оскаржувану ухвалу суду залишити без змін, а апеляційну скаргу -без задоволення.

Відповідно до ч.2 ст.101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Заслухавши пояснення присутнього у судовому засіданні ліквідатора, дослідивши матеріали справи та проаналізувавши на підставі встановлених в ній фактичних обставин правильність застосування господарським судом першої інстанції, при прийнятті оскаржуваної ухвали, норм матеріального та процесуального права, апеляційний господарський суд дійшов наступного.

Відповідно до частини 2 статті 4 1 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Згідно з частинами 1, 5 статті 52 Закону про банкрутство в разі, якщо громадянин - підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань. Ліквідатор письмово повідомляє про визнання господарським судом банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до боржника.

Відповідно до частини 1 статті 32 Закону про банкрутство після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Отже, законодавцем передбачено перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із звітом ліквідатора та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів).

Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатор подав звіт з реєстром вимог кредиторів (т.3, а.с.24), який є обов'язковим додатком, згідно з частиною 1 статті 32 Закону про банкрутство.

Крім того, до звіту ліквідатора додано:

- довідку ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва №5274/9/19-019 від 25.09.2012р. (т.3, а.с.25), відповідно до якої заборгованість ТОВ "ТД "ОСІРІС" перед бюджетом відсутня;

- довідку УПФУ у Заводському районі м. Миколаєва №16349/07 від 14.09.2012р. (т.3, а.с.29), згідно з якою ТОВ "ТД "ОСІРІС" не має заборгованості перед УПФУ у Заводському районі м. Миколаєва;

- довідку відділення ВД Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Заводському районі м. Миколаєва №767/01-03 від 01.10.2012р. (т.3, а.с.30) про відсутність заборгованості по сплаті страхових внесків до фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві;

- довідку Заводського районного центру зайнятості у м. Миколаєві №06-1995/08 від 28.09.2012р. (т.3, а.с.31), згідно з якою у ТОВ "ТД "ОСІРІС" немає заборгованості зі сплати страхових внесків до фонду;

- довідку відділення ВД Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності від 25.09.2012р. (т.3, а.с.32), відповідно до якої ТОВ "ТД "ОСІРІС" не має заборгованості по страхових коштах перед відділенням фонду;

Також, в матеріалах справи наявні докази відсутності у боржника будь-якого майна, а саме: довідка КП "ММБТІ" №7273 від 28.09.2012р. (т.3, а.с.33) про відсутність зареєстрованого за ТОВ "ТД "ОСІРІС" нерухомого майна, лист УДАІ УМВС України в Миколаївській області № 9/2-2829 від 21.08.2012р. (т.3, а.с.34) про відсутність зареєстрованого за банкрутом автотранспорту, лист Управління держкомзему у м. Миколаєві №2556/751-2/1400 від 24.09.2012р. (т.3, а.с.35) щодо відсутності інформації щодо реєстрації земельних ділянок за ТОВ "ТД "ОСІРІС"; штамп інспекції Дертехнагляду (т.3, а.с.36) на листі ліквідатора, згідно з яким, станом на 10.10.2012р., за банкрутом не зареєстровано сільськогосподарської техніки, транспортних засобів та механізмів; відмітка територіального управління Держгірпромнагляду у Миколаївській області на листі ліквідатора (т.3, а.с.37), відповідно до якої, станом на 15.10.2012р., за банкрутом не зареєстровано технологічних транспортних засобів та іншого обладнання.

Крім того, згідно листа Заводського відділу Державної виконавчої служби Миколаївського міського управління юстиції №27888/К від 20.09.2012р. (т.3, а.с.39), у Заводського відділу ДВС Миколаївського міського управління юстиції відсутні відкриті виконавчі провадження відносно ТОВ "ТД "ОСІРІС", а згідно повідомлення Архіву з особового складу Управління архівної роботи та урочистих подій Виконавчого комітету Миколаївської міської ради від 13.07.2012р. № 151/01-22, архівних документів з особового складу ТОВ "ТД "ОСІРІС" на зберігання до архіву не надходило.

Отже враховуючи те, що оскаржувана ухвала суду першої інстанції про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу містить оцінку місцевим господарським судом необхідних додатків до звіту ліквідатора, зокрема, реєстру вимог кредиторів та запитів до органів ДПІ і загальнообов'язкових фондів на предмет встановлення їх кредиторських вимог, а також запитів до інших органів на предмет встановлення наявності чи відсутності у боржника нерухомого чи нерухомого майна, апеляційний господарський суд погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо наявності правових підстав для затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Ствердження апелянта про неповідомлення його про час і місце розгляду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, не приймаються до уваги апеляційним господарським судом, оскільки в матеріалах справи наявний лист ліквідатора Дубровного М.О. про призначення розгляду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу у судовому засіданні 14.11.2012р., направленого на адресу кредитора ПАТ „Банк „Фінанси та Кредит" в особі філії „Південне регіональне управління" АТ „Банк „Фінанси та Кредит" та отриманого останнім 13.11.2012р., про що свідчить штамп АТ „Банк „Фінанси та Кредит", який міститься на вказаному листі. Отже, апелянт був повідомлений про час та місце розгляду звіту ліквідатора банкрута, однак не скористався своїм правом на участь у судовому засіданні з розгляду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Посилання апелянта на не надання йому для ознайомлення повного звіту ліквідатора і з додатками, відхиляються апеляційним господарським судом, оскільки приписами ст. 32 Закону про банкрутство не встановлено обов'язку ліквідатора надавати звіт з додатками окремо кожному з кредиторів.

Ствердження апелянта про наявність в нього підстав вважати, що найближчим часом розмір кредиторських вимог боржника мав би значно зменшитись за рахунок реалізації майна його майнового поручителя Перця О.В., не приймаються до уваги апеляційним господарським судом, з огляду на таке:

Відповідно до ст.1 Закону України про банкрутство ліквідація -це припинення діяльності суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхом продажу його майна. Тобто, вимоги кредиторів задовольняються шляхом продажу майна банкрута.

Згідно ст. 26 Закону про банкрутство до ліквідаційної маси, реалізація якої має бути спрямована на погашення вимог кредиторів, відносяться усі види майнових активів, які належать банкруту на праві власності або повного господарського відання та виявлені в ході ліквідаційної процедури.

Отже, єдиним джерелом задоволення визнаних господарським судом в процедурі банкрутства вимог кредиторів, згідно наведеного законодавства, є майно, яке належить банкруту. Тобто, ствердження апелянта про зменшення розміру кредиторських вимог за рахунок реалізації заставного майна поручителя є такими, що не відповідають положенням Закону про банкрутство та є припущеннями кредитора.

Посилання скаржника на відсутність запитів ліквідатора до Статуправління в Миколаївській області з метою встановлення того, чи має банкрут дочірні підприємства, філії, відокремленні структурні підрозділи, відхиляються апеляційним господарським судом, оскільки в матеріалах справи наявний відповідний витяг з державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 01.10.2012р. (т.3, а.с.51), отриманий ліквідатором на його запит, з якого вбачається відсутність в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців записів щодо юридичної особи з ідентифікаційним кодом 34566236, тобто кодом, який був у боржника.

Крім того, у судовому засіданні ліквідатор надав лист Головного управління статистики у Миколаївській області №529/04/3-11 від 18.12.2012р., з якого вбачається, що дочірні підприємства ТОВ „ТД „ОСІРІС" у ЄДРПОУ відсутні.

Ствердження апелянта про відсутність запиту ліквідатора до Миколаївського обласного управління водних ресурсів щодо виявлення факту наявності чи відсутності у власності банкрута водного транспорту (річкового або морського) також відхиляються апеляційним господарським судом, оскільки апелянтом не доведено належними та допустимими доказами факт ймовірної наявності у боржника такого транспорту. Крім того, діяльність боржника, згідно інформації з ЄДРПОУ, наданої Головним управлінням статистики у Миколаївській області №529/04/3-11 від 18.12.2012р., не була пов'язана із використанням водних ресурсів або необхідністю експлуатації річкового або морського транспорту. Також апеляційний господарський суд звертає увагу апелянта на те, що до компетенції Миколаївського обласного управління водних ресурсів не входить моніторинг або ведення реєстру морського чи річкового транспорту.

Враховуючи викладене, правові підстави для зміни чи скасування оскарженої ухвали місцевого господарського суду відсутні.

Керуючись ст. ст. 85, 99, 101-106 ГПК України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 14.11.2012р. про затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута та припинення провадження у справі № 5/204/09 -залишити без змін, а апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства „Банк „Фінанси та Кредит" в особі філії „Південне регіональне управління" Акціонерне товариство „Банк „Фінанси та Кредит" -без задоволення.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено 20.12.2012р.

Головуючий суддя : В.І. Картере

Судді: Л.В. Лавриненко

В.Т. Пироговський