Постанова

від 31.07.2012 по справі 5011-35/2645-2012

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

cpg1251

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"31" липня 2012 р. Справа № 5011-35/2645-2012

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого суддіДемидової А.М., суддівШевчук С.Р., Воліка І.М. розглянувши касаційну скаргу Акціонерного товариства "БТА Банк" на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 15.05.2012 р. у справі№ 5011-35/2645-2012 господарського суду міста Києва за позовомПублічного акціонерного товариства "БТА банк" до третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Товариства з обмеженою відповідальністю "ГМСІ" Акціонерне товариство "БТА Банк" простягнення 464 351 520,77 грн. в судовому засіданні взяли участь представники:

- позивача: Мельник О.Ю., Дорош К.А., Літвінов О.В., Ричка С.А.

- відповідача: Буртовий М.В.

- третьої особи: Герасимів А.Й.

В С Т А Н О В И В:

У березні 2009 р. Публічне акціонерне товариство "БТА Банк" звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ГМСІ" про звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 08.07.2010 р. в редакції, викладеній в договорі про внесення змін № 1 від 17.12.2010 р.,а саме на будівлю готелю та бізнес-центру, що розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, б. 75 (літера А), за ціною 800 598 007,00 грн. (з ПДВ), яка належить ТОВ "ГМСІ", шляхом передачі права власності на предмет іпотеки на користь ПАТ "ВТБ Банк" в рахунок погашення заборгованості за договором про відкриття кредитної лінії від 11.12.2007 р. в редакції, викладеній в додатковій угоді № 8 від 09.12.2010 р.; про припинення права власності ТОВ "ГМСІ" на будівлю готелю та бізнес-центру, що розташована за адресою: м. Київ, вул.Жилянська, б. 75 (літера А); про визнання за ПАТ "БТА Банк" права власності на будівлю готелю та бізнес-центру, що розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, б. 75 (літера А).

Рішенням господарського суду міста Києва від 21.03.2012р. (суддя Літвінова М.Є.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2012р. (у складі головуючого Отрюха Б.В., Михальської Ю.Б., Тищенко А.І.), у справі № 5011-35/2645-2012 позов задоволено частково, в рахунок погашення заборгованості ТОВ «ГМСІ»за договором про відкриття кредитної лінії від 11.12.2007 р. в редакції, викладеній в додатковій угоді № 8 від 09.12.2010 р., перед ПАТ «БТА Банк»у розмірі 460 545 018,58 грн., звернуто стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 08.07.2010 р. в редакції, викладеній в договорі про внесення змін № 1 від 17.12.2010 р., а саме на будівлю готелю та бізнес-центру, що розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 75 (літера А) за ціною 800 598 007,00 грн., яка належить ТОВ «ГМСІ», шляхом визнання права власності за ПАТ «БТА Банк»на предмет іпотеки, а саме на будівлю готелю та бізнес-центру, що розташована за адресою: м. Київ, вул.Жилянська, 75 (літера А) за ціною 800 598 007,00 грн. В іншій частині позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятими у даній справі судовими актами, АТ "БТА Банк" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2012 р. та рішення господарського суду міста Києва від 21.03.2012 р. у справі № 5011-35/2645-2012 та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову ПАТ "БТА Банк" відмовити повністю.

Розпорядженням секретаря судової палати Вищого господарського суду України від 30.07.2012 р. склад колегії суддів змінено та призначено колегію суддів у складі головуючого Демидової А.М., суддів Шевчук С.Р. та Воліка І.М. для розгляду касаційної скарги у справі № 5011-35/2645-2012 господарського суду міста Києва.

В обґрунтування касаційної скарги АТ "БТА Банк" посилається на ст.ст. 22, 43 ГПК України, ст.ст. 22, ч.2 ст. 623 Цивільного кодексу України, ст. ч. 1 ст. 224 Господарського кодексу України, ст.ст. 1, 3, 7, 33 Закону України "Про іпотеку".

Також скаржник просить зупинити виконання рішення господарського суду міста Києва від 21.03.2012 р. та постанови Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2012 р. у даній справі до закінчення їх перегляду в порядку касації.

З урахуванням обставин справи, колегія суддів касаційної інстанції відмовляє в задоволенні вказаного клопотання в зв'язку з його необґрунтованістю.

ТОВ "ГМСІ" надало відзив на касаційну скаргу від 30.07.2012 р., підтримує касаційну скаргу АТ "БТА Банк", просить суд її задовольнити, оскаржувані судові рішення скасувати та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позову.

ПАТ "БТА Банк" надав відзив на касаційну скаргу від 30.07.2012 р., вважає касаційну скаргу необґрунтованою, просить залишити її без задоволення, а оскаржувані судові рішення -без змін.

Перевіривши доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Попередніми інстанціями встановлено, що 09.12.2010 року між «Нешані Інвестментс Лімітед»(первісним кредитором), ПАТ «БТА БАНК»(додатковим кредитором) та ТОВ «ГМСІ»(позичальником) укладено договір відступлення права вимоги, за умовами якого первісний кредитор відступає на користь додаткового кредитора право вимоги відступленого зобов'язання за договором про відкриття кредитної лінії від 11.12.2007 р. (з урахуванням внесених змін) та стає разом з первісним кредитором стороною в кредитному договорі у частині відступленого зобов'язання. З метою забезпечення відступлених прав сторони погодились на виключну та безумовну передачу первісним кредитором всіх своїх прав у якості іпотекодержателя за договором іпотеки, укладеним між «Нешані Інвестментс Лімітед»та ТОВ «ГМСІ», і посвідченим 08.07.2010 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Соколовською Н.В. за реєстровим № 1785.

Згідно з п. 1.1.3 договору відступлення права вимоги "відступлене зобов'язання" -це частина кредиту, надана позичальнику за кредитним договором, що становить 29 200 000,00 євро, проценти та комісії будуть нараховані на зазначену суму, згідно з умовами кредитного договору, у майбутньому, з моменту набуття права вимоги.

09.12.2010 року на виконання п. 3.1 договору відступлення права вимоги ПАТ «БТА БАНК», ТОВ «ГМСІ»та «Нешані Інвестментс Лімітед»уклали додаткову угоду № 8 до договору про відкриття кредитної лінії від 11.12.2007р., відповідно до якої кредитний договір викладено в новій редакції. Так, пунктом 2.1. додаткової угоди № 8 від 09.12.2010 р. сторони погодили, що права та обов'язки «Нешані Інвестментс Лімітед», в якості первісного кредитора за кредитним договором, передаються додатковому кредитору -ПАТ "БТА Банк", частково в сумі 29 200 000 євро, а також додатковому кредитору передаються всі права первісного кредитора як іпотекодержателя на предмет забезпечення за кредитним договором.

Додатковий кредитор стає разом з «Нешані Інвестментс Лімітед»стороною кредитного договору в якості додаткового кредитора частково на суму 29 200 000 євро, що на дату підписання цієї додаткової угоди № 8 складає 306 478 761,60 грн. (що згідно з офіційним курсом Національного банку України станом на 09.12.2010 р. становить 10,495848 грн. за 1 євро), та єдиним іпотекодержателем на предмет забезпечення: будівлю готелю та бізнес-центру, що розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, б. 75 (літера А) та належить позичальнику на праві власності (п. 2.2 додаткової угоди № 8 від 09.12.2010 р.).

Відповідно до п.п. 3.3.2, 3.3.4, 3.3.7 кредитного договору в редакції додаткової угоди № 8 від 09.12.2010 р. кінцевий термін погашення кредиту від ПАТ "БТА Банк" - 27.12.2013 року, з процентною ставкою за кредитом 12,0% річних, з методом їх нарахування: факт/факт.

Також 09.12.2010 року між «Нешані Інвестментс Лімітед», ПАТ «БТА Банк»та ТОВ «ГМСІ» було укладено договір відступлення прав за договором іпотеки, посвідченим 08.07.2010 р. за реєстровим № 1785 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Соколовською Н.В., за умовами якого «Нешані Інвестментс Лімітед»передає, а ПАТ «БТА Банк»набуває право вимагати від ТОВ «ГМСІ»задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки у випадку неналежного виконання ТОВ «ГМСІ»своїх зобов'язань за кредитним договором щодо повернення кредиту на умовах, визначених договором відступлення права вимоги від 09.12.2010 р. та кредитним договором.

На підставі договору відступлення прав за договором іпотеки від 09.12.2010 р. між ПАТ "БТА Банк" (новим іпотекодержателем) та ТОВ "ГМСІ" (іпотекодавцем) 17.12.2010 року було укладено договір про внесення змін № 1 до договору іпотеки від 08.07.2010 р., яким договір іпотеки викладено в новій редакції.

Так, згідно з п.п. 1.1, 1.3. договору іпотеки в редакції договору про внесення змін № 1 від 17.12.2010 р. іпотекою за цим договором забезпечуються всі без винятку вимоги іпотекодержателя, що випливають з договору про відкриття кредитної лінії від 1.12.2007 р. зі всіма змінами та доповненнями, між «Нешані Інвестментс Лімітед», іпотекодержателем та іпотекодавцем, відповідно до якого іпотекодавець як позичальник одержав кредит від іпотекодержателя у розмірі 306 478 761,60 грн. та несе зобов'язання щодо його повернення та сплати процентів, комісій та інших платежів відповідно до умов кредитного договору.

Предметом іпотеки є нерухоме майно - будівля готелю та бізнес-центру, що розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, б. 75 (літера А), що належить ТОВ "ГМСІ" на праві власності.

Згідно з п. 1.4.5, 1.4.6 договору іпотеки в редакції договору про внесення змін № 1 від 17.12.2010 р. предмет іпотеки є вільним від будь-яких обтяжень (попередніх іпотек, тощо), жодним способом не відчужений, вільний від боргів і не перебуває в спорі, податковій заставі, відсутнє будь - яке судове або виконавче провадження, на нього не було звернене стягнення за будь - якими зобов'язаннями іпотекодавця, не знаходиться під забороною відчуження, відсутні вимоги будь-яких третіх осіб стосовно предмету іпотеки або права користування іпотекодавцем земельною ділянкою, на якій розташований предмет іпотеки. Предмет іпотеки не є предметом будь-яких інших договірних зобов'язань іпотекодавця, включаючи ті, що наберуть чинності в майбутньому.

Відповідно до пункту 1.4.16 договору іпотеки в редакції договору про внесення змін № 1 від 17.12.2010 р. іпотекодавець зобов'язався підтримувати дійсність зазначених у цьому розділі засвідчень і гарантій протягом строку дії цього договору, а в разі зміни обставин, що впливають на зміст відповідних засвідчень і гарантій, негайно інформувати про це іпотекодержателя та вжити всіх необхідних заходів для приведення їх змісту до первісних намірів, якими сторони керувались при визначенні відповідних засвідчень і гарантій.

Разом з тим, як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, 16.08.2011 р. ТОВ "ГМСІ" передало предмет іпотеки в наступну іпотеку Акціонерному товариству "БТА Банк" (Республіка Казахстан) в забезпечення виконання зобов'язань ТОВ "ГМСІ" як позичальника за кредитним договором згідно з рішенням Спеціалізованого міжрайонного економічного суду міста Алмати від 04.05.2011 р. у справі № 2-2204/11, яке визнано на території України ухвалою Святошинського районного суду міста Києва від 14.12.2011 р. у справі № 2-д-22/11.

Так, за умовами договору іпотеки від 16.08.2011 р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кириченко М.М. за реєстровим номером № 1900, (з урахуванням договору про внесення змін № 1) предметом іпотеки є нерухоме майно, а саме: будівля готелю та бізнес-центру, загальною площею 33422,70 кв.м., що знаходиться за адресою: України, м. Київ, вул. Жилянська, № 75 (літера «А»), номер за РПВН:30875288, на земельній ділянці під кадастровим номером 8000000000:72:081:006 площею 0,1765 га та земельній ділянці під кадастровим номером 8000000000:72:081:024 площею 0,1705 га, які розташовані за адресою вул. Жилянська, 73-79 у місті Києві.

Також судами встановлено, що ухвалою господарського суду міста Києва від 15.03.2011 р. у справі № 18/73 з метою забезпечення позову було накладено арешт на предмет іпотеки, а згідно з рішеннями господарського суду міста Києва, які набрали законної сили, вирішено стягнути з ТОВ "ГМСІ" на користь АТ "БТА Банк" 1 463 164 259,11 грн. (рішення від 22.03.2011 р. у справі № 18/73), 1 466 550 365,80 грн. (рішення від 12.08.2011р. у справі № 27/140; 2 930 114 701,37 грн. (рішення від 21.06.2011р. у справі № 38/164), про що в порушення умов п. 1.4.16 договору іпотеки ТОВ "ГМСІ" не повідомило іпотекодержателя -ПАТ "БТА Банк".

Крім того, ТОВ "ГМСІ" не повідомило іпотекодержателя про наявність спору щодо корпоративних прав ТОВ "ГМСІ" у справі № 6/411, що знаходилась в провадження господарського суду міста Києва, за результатами розгляду якої рішенням господарського суду міста Києва від 20.12.2010 р. задоволено позов АТ "БТА Банк" в частині звернення стягнення на заставлені корпоративні права та визнано за АТ "БТА Банк" право власності на частку в розмірі 99,99% в статутному капіталі ТОВ "ГМСІ".

Згідно з пунктами 1.6 та 2.1.4. договору іпотеки в редакції договору про внесення змін № 1 від 17.12.2010 р. у випадку невиконання або неналежного виконання іпотекодавцем будь-яких положень кредитного договору та/або невиконання або неналежного виконання іпотекодавцем будь-яких положень цього договору, іпотекодержатель має право отримати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами.

Так, відповідно до п. 6.5.1 кредитного договору у редакції додаткової угоди № 8 від 09.12.2010 р. у випадку, якщо будуть мати місце будь-які або всі можливі випадки невиконання позичальником взятих на себе обов'язків та недотримання умов, передбачених цим договором та/або документами забезпечення (договором іпотеки від 08.07.2010 р. та іншими договорами забезпечення), ПАТ "БТА Банк" має право вимагати негайного повернення суми кредиту та всієї суми нарахованих процентів за користування кредитом (разом з нарахованими сумами комісій або будь-якими іншими сумами, що підлягають сплаті за цим договором) та/або звернути стягнення на предмет іпотеки, зокрема, якщо: позичальник вчасно не повернув кредит від ПАТ "БТА Банк", проценти за користування кредитом від ПАТ "БТА Банк" або будь-які інші суми, які підлягають сплаті за цим договором; фінансова звітність та інформація, які повинні надаватись позичальником згідно з умовами цього договору та в терміни ним передбачені, не були надані вчасно, або при перевірці виявились недійсними та/або не можуть бути перевірені у зв'язку з недоліками ведення бухгалтерського обліку позичальника; не виконано умови документів забезпечення (договору іпотеки) щодо страхування майна, переданого в заставу/іпотеку; позичальник не виконав будь-яке зобов'язання, зазначене в п.п. 4.3 цього договору.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлені наступні порушення ТОВ "ГСМІ" умов кредитного договору в редакції додаткової угоди № 8 від 09.12.2010 р. та договору іпотеки в редакції договору про внесення змін № 1 від 17.12.2010 р.:

- порушення зобов'язання щодо страхування об'єкту іпотеки відповідно до вимог п. 3.1 договору іпотеки, за яке позивачем нараховано штрафні санкції в розмірі 63 545 500,00 грн. (5% від заставної вартості майна/0,5% від основної суми боргу);

- порушення зобов'язання щодо інформування іпотекодержателя про посягання третіх осіб на предмет іпотеки відповідно до вимог п. 2.4.2 договору іпотеки, за яке позивачем нараховано штрафні санкції в розмірі 31 772 750,00 грн. (5% від заставної вартості предмету іпотеки);

- порушення зобов'язання щодо надання належним чином завірених балансу та звіту про фінансові результати відповідно до вимог п. 4.3.3.1 кредитного договору, за яке позивачем нараховано штрафні санкції в розмірі 2 356 416,00 грн. (0,1% від суми залишку заборгованості за кожний випадок порушення);

- порушення зобов'язання щодо надання не менше 1 разу на квартал - банківських довідок про надходження грошових коштів на поточні рахунки позичальника в інших банківських установах відповідно до вимог п. 4.3.3.2 кредитного договору, за яке позивачем нараховано штрафні санкції в розмірі 1 472 760,00 грн. (0,1% від суми залишку заборгованості за кожний випадок порушення);

- порушення зобов'язання щодо надання не менше 1 разу на квартал - банківських довідок про кредитну заборгованість в інших банківських установах відповідно до вимог п. 4.3.3.3 кредитного договору, за яке позивачем нараховано штрафні санкції в розмірі 1 472 760,00 грн. (0,1% від суми залишку заборгованості за кожний випадок порушення);

- порушення зобов'язання щодо надання не менше 1 разу на квартал - належним чином завірених договорів оренди та додаткових угод до них відповідно до вимог п. 4.3.3.5 кредитного договору, за яке позивачем нараховано штрафні санкції в розмірі 1 472 760,00 грн. (0,1% від суми залишку заборгованості за кожний випадок порушення);

- порушення зобов'язання щодо повідомлення про зміну адреси місцезнаходження відповідно до вимог п. 4.3.10 кредитного договору, за яке позивачем нараховано штрафні санкції в розмірі 294 552,00 грн. (0,1% від суми залишку заборгованості за кожний випадок порушення);

- порушення зобов'язання щодо закриття до 28.02.2012 всіх рахунків відкритих в інших банках відповідно до вимог п. 4.3.20 кредитного договору за яке позивачем нараховано штрафні санкції в розмірі 294 552,00 грн. (0,1% від суми залишку заборгованості за кожний випадок порушення);

- порушення зобов'язання щодо забезпечення частки у статутному капіталі відповідно до вимог п. 4.3.24 кредитного договору, за яке позивачем нараховано штрафні санкції в розмірі 294 552,00 грн. (0,1% від суми залишку заборгованості за кожний випадок порушення);

- порушення зобов'язання щодо надання річної звітності відповідно до вимог п. 4.3.27 кредитного договору, за яке позивачем нараховано штрафні санкції в розмірі 294 552,00 грн. (0,1% від суми залишку заборгованості за кожний випадок порушення);

- порушення зобов'язання щодо надання переоцінки предмету іпотеки відповідно до вимог п. 4.3.30 кредитного договору, за яке позивачем нараховано штрафні санкції в розмірі 294 552,00 грн. (0,1% від суми залишку заборгованості за кожний випадок порушення).

Листом від 16.01.2012 р. № 09-03/591 ПАТ "БТА Банк" звернулось до ТОВ "ГМСІ" з вимогою про усунення порушень договору про відкриття кредитної лінії від 11.12.2007 р. та договору іпотеки від 08.07.2010 р., яка залишена ТОВ "ГМСІ" без відповіді та задоволення.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що сума неповернутого кредиту, наданого ПАТ "БТА Банк" позичальнику -ТОВ "ГМСІ", за кредитним договором в редакції додаткової угоди № 8 від 09.12.2010 р. становить 294 551 661,60 грн.

Також судами першої та апеляційної інстанцій визнано наявність обставин щодо завдання ПАТ "БТА Банк" діями ТОВ "ГМСІ" щодо порушення зобов'язань за кредитним договором і договором іпотеки, які спричинили дострокове повернення кредиту, збитків у вигляді упущеної вигоди від недоотримання процентів за користування кредитом за період з 01.03.2012 р. по 27.12.2013 р. в розмірі 62 427 650,98 грн.

Відповідно до пунктів 2.1.11. та 5.1. договору іпотеки в редакції договору про внесення змін № 1 від 17.12.2010 р. іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання зобов'язання, забезпеченого іпотекою за цим договором, а якщо вимога не буде задоволена, достроково звернути стягнення на предмет іпотеки в порядку, передбаченому п.п. 2.1.14 п.2.1 ст. 2 цього договору, зокрема, у разі якщо іпотекодавець:

- протягом дії цього договору порушив будь-яке із запевнень та/або гарантій наданих ним в п. 1.4 цього договору;

- невиконання та/або неналежного виконання іпотекодавцем кредитного договору (у тому числі й щодо сплати будь-яких платежів, які повинні здійснюватися відповідно до кредитного договору);

- порушив свої обов'язки щодо збереження та/або страхування предмета іпотеки;

- не попередив іпотекодержателя про всі відомі йому права та вимоги інших осіб на предмет іпотеки.

Згідно з ч.ч. 1, 3 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" встановлено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Звернення стягнення на предмет іпотеки відбувається, у тому числі, на підставі рішення суду.

Відповідно до п.п. 5.2, 5.3 договору іпотеки в редакції договору про внесення змін № 1 від 17.12.2010 р. одним із способів звернення стягнення на предмет іпотеки, який застосовується за вибором іпотекодержателя, є передача іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в порядку, встановленому статтею 37 Закону України "Про іпотеку".

Пунктом 5.3.1 договору іпотеки сторони погодили, що предмет іпотеки набувається у власність іпотекодержателя за ціною, що буде визначена станом на дату реєстрації права власності іпотекодержателя на предмет іпотеки на підставі висновку незалежного експерта - суб'єкта оціночної діяльності, кандидатура якого визначається іпотекодержателем самостійно.

Згідно з висновком про вартість майна від 20.02.2012 р., складеним ТОВ "Експертне агентство "УКРКОНСАЛТ", ринкова вартість предмету іпотеки станом на 09.02.2012 р. складає 800 598 007,00 грн. (з ПДВ), що за курсом Національного банку України станом на 09.02.2012 р. (7,9899 гривна / 1 долар США) складає 100 201 255 доларів США (з ПДВ).

Відповідно до ч.ч. 1, 3 ст. 37 Закону України "Про іпотеку" іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, є договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та передбачає передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання.

Іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за вартістю, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності. У разі набуття права власності на предмет іпотеки іпотекодержатель зобов'язаний відшкодувати іпотекодавцю перевищення 90 відсотків вартості предмета іпотеки над розміром забезпечених іпотекою вимог іпотекодержателя.

З урахуванням вищевикладеного, на підставі ч. 1 ст. 530, ст.ст. 575, 589, 610, 1054 Цивільного кодексу України, ст. 193 Господарського кодексу України, ст. ст. 13, 33, 37, 38 Закону України "Про іпотеку", враховуючи, що ПАТ "БТА Банк" є іпотекодержателем з вищим пріоритетом права на задоволення забезпечених іпотекою вимог за рахунок предмета іпотеки, суди першої та апеляційної інстанцій дійшли висновку про обґрунтованість позовних вимог ПАТ "БТА Банк" в частині звернення стягнення в рахунок погашення заборгованості ТОВ "ГМСІ" перед ПАТ "БТА Банк" у розмірі 460 545 018,58 грн. на предмет іпотеки, а саме на будівлю готелю та бізнес-центру, що розташована за адресою: м. Київ, вул. Жилянська, 75 (літера А) за ціною 800 598 007,00 грн., яка належить ТОВ "ГМСІ" шляхом передачі права власності на предмет іпотеки на користь ПАТ "БТА Банк".

З огляду на вищевикладене, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає висновки судів першої та апеляційної інстанцій такими, що ґрунтуються на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, здійснені на підставі правильної юридичної оцінки спірних правовідносин та відповідають нормам матеріального і процесуального права.

Щодо доводів касаційної скарги, то вони не спростовують вказаних висновків суду, спростовуються вищенаведеним, та, крім того, пов'язані з переоцінкою доказів, що виходить за межі повноважень касаційної інстанції.

З огляду на зазначене та враховуючи, що скаржник в силу ст. 33 ГПК України не довів в установленому законом порядку тих обставин, на які він посилається як на підставу своїх вимог і заперечень та оскільки в силу вимог ст.111 7 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти їх, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення касаційної скарги та скасування оскаржуваних судових актів у справі № 5011-35/2645-2012.

Керуючись ст. ст. 111 5 , 111 7 , 111 9 , 111 11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Акціонерного товариства "БТА Банк" залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2012р. та рішення господарського суду міста Києва від 21.03.2012р. у справі № 5011-35/2645-2012 залишити без змін.

Головуючий суддя А.М. Демидова

С у д д я С.Р. Шевчук

С у д д я І.М. Волік