Ухвала

від 30.10.2008 по справі 22-а-10838/08

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Головуючий у 1 інстанції - Ісаєнко Ю

Головуючий у 1 інстанції - Ісаєнко Ю.А.

Суддя-доповідач - Сіваченко І.В.

Україна

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД   

УХВАЛА

Іменем України

30 жовтня 2008 р.                                                                    справа

№ 22-а-10838/08

Колегія

суддів Донецького апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого

Сіваченка І.В.

суддів

Дяченко С.П., Нікуліна О.А.

при секретарі  за

участі  представника позивача

представників третьої особи

Шептульовій С.Ю. 

Романова В.К. Мірос О.Д.,ОСОБА_1

розглянувши у відкритому

судовому засіданні

апеляційну скаргу

ОСОБА_2

на постанову

Донецького окружного адміністративного суду

від

17 липня 2008 року

у справі

№ 2-а-11232/08

за позовом до

ОСОБА_2 

Відділу державної реєстрації юридичних осіб Маріупольської міської

ради,  третя особа - Товариство з

обмеженою відповідальністю «Услуга»

про

оскарження державної реєстрації змін до

установчих документів,-

В С Т А

Н О В И Л А:

26

травня 2008 року ОСОБА_2 звернулась до суду з позовною заявою до Відділу

реєстрації юридичних осіб Маріупольської міської ради, третя особа - Товариство

з обмеженою відповідальністю «Услуга», про

скасування державної реєстрації змін до установчих документів, мотивуючи свої вимоги тим, що в 1996 році трудовим

колективом двох перукарень №2 та №7 м. Маріуполя пункту прокату «Волна»

були приватизовані нежитлові приміщення, розташовані за адресоюАДРЕСА_1, 198, шляхом вкладення приватизаційних сертифікатів. З

приватизованого нежитлового нерухомого

майна, майна пункту прокату працівниками був сформований установчий фонд Товариства з обмеженою відповідальністю

«Услуга», ЄДРПОУ 03060882, зареєстроване 26 лютого 1996 року №217.

На момент

створення Товариства з обмеженою відповідальністю «Услуга», засновниками були

51 особа. При цьому у працівників перукарні №2 в сукупності було 53,57%

засновницького фонду товариства, а у працівників перукарні №7 - 46,43%.

В 2001 році Товариством з обмеженою відповідальністю

«Услуга» було придбано за договором купівлі-продажу ще одне

нежитлове приміщення, яке розташовано за адресою: АДРЕСА_2. Зазначене

приміщення придбано за кошти товариства, в

зв'язку з чим збільшився розмір засновницького фонду підприємства. За попередньою усною згодою засновників Товариства з

обмеженою відповідальністю «Услуга»

частки учасників товариства при збільшені засновницького фонду повинні були

залишитись без змін.

У вересні 2007 року в зв'язку зі зміною законодавства,

регулюючого максимальну кількість учасників товариства з обмеженою

відповідальністю, було прийнято рішення утворити

нове товариство з обмеженою відповідальністю шляхом виділення. Після отримання учасниками копій засновницьких

документів, протоколів зборів, з»ясувалось, що 07 липня 2003 року був зареєстрований статут та засновницький договір

в новій редакції, де частки учасників

були змінені. Частки були перерозподілені таким чином, що у працівників перукарні №2 залишилось 37,88% від

засновницького фонду, а у працівників перукарні №7 - 62,12%.

14

грудня 2006 року були зареєстровані ще одні зміни в засновницьких документах, а саме статут в новій редакції від 22.02.2006 року.

Це було здійснено працівниками перукарні

№ 7 без відома інших учасників. При реєстрації змін у статут та засновницький договір в 2003 році були змінені

частки учасників шляхом зменшення частки

одних та збільшення часток інших засновників, що призвело до порушення прав власності

учасників товариства. До 2007 року учасникам-працівникам перукарні № 2 не

надавалась інформація, копії протоколів, статутів, засновницьких договорів.

Учасники не були сповіщені про час та місце проведення зборів, таким чином,

збори проводились без присутності учасників, які мали не менше 60 % голосів.

Також було порушено право власності

учасників на частку у статутному фонді.

Просить

суд скасувати державну реєстрацію змін до засновницьких документів Товариства з обмеженою відповідальністю «Услуга»

від 07.08.2003 року № 040527843100040519 та від 14.12.2006 року №

12741050002000577.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду

від 17 липня 2008 р. у задоволені позовуОСОБА_2було відмовлено.

Не погодившись з таким рішенням суду першої інстанції, ОСОБА_2 подала

апеляційну скаргу, якою просить скасувати постанову окружного адміністративного

суду як таку, що прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального

права.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав

доводи апеляційної скарги та просив її задовольнити, проти чого заперечували

представники третьої особи. Представник відповідача до апеляційного суду не

прибув, надав письмові заперечення.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення

представників сторін, дослідивши матеріали справи та обговоривши доводи

апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не

підлягає, а постанову суду першої інстанції необхідно залишити без змін з

наступних підстав.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Услуга» є

юридичною особою, зареєстровано розпорядженням

виконкому Маріупольської міської ради від 26 лютого 1996 року №217, включено до ЄДРПОУ за номером 03060882,

що підтверджується довідкою з ЄДРПОУ.

Позивачка ОСОБА_2є одним із засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Услуга», що підтверджується установчим

договором товариства від 06.02.1996 року, від 16.05.2003 року (а.с. 5-10,

29-37) та не заперечується сторонами.

Відповідно до протоколу № 37, 10 квітня 2003 року

загальними зборами засновників ТОВ «Услуга», на яких

були присутні 32 учасника, що дорівнювало 64 % голосів,

було вирішено питання щодо збільшення статутного фонду товариства та

перерозподілу часток учасників у статутному фонді у зв'язку зі зміною складу

учасників, та ухвалено затвердити статут та

установчий договір товариства у новій редакції; директору ТОВ «Услуга» доручено зареєструвати установчі документи у

новій редакції у виконкомі

Маріупольської міської ради.

Державна

реєстрація нової редакції установчих документів відбулась 07.08.2003 року за

№04052783Ю0040519.

Порядок державної реєстрації та перереєстрації суб'єктів

підприємницької діяльності на той час був

визначений Положенням про державну реєстрацію суб'єктів підприємницької діяльності, затвердженим постановою Кабінету Міністрів

України від 25 травня 1998 р. № 740 (втратило

чинність).

Відповідно до пункту 3 зазначеного Положення для

державної реєстрації суб'єкта підприємницької

діяльності - юридичної особи власник (власники), уповноважений ним (ними) орган

чи особа (заявник) особисто або поштою (рекомендованим листом) подають до

органу державної реєстрації:

а)         установчі документи в повному обсязі для

створюваної організаційно-правової форми суб'єкта підприємницької діяльності відповідно до вимог законодавства:

рішення власника (власників) майна

або уповноваженого ним (ними) органу про створення юридичної особи (крім приватного підприємства). Якщо власників або

уповноважених ними органів два і більше, таким рішенням є установчий договір, а також протокол установчих зборів

(конференції) у випадках, передбачених

законом; статут, якщо відповідно до законодавства це необхідно для створюваної організаційно-правової форми суб'єкта

підприємницької діяльності;

б)         реєстраційну 

картку  встановленого  зразка, 

яка  є  одночасно 

заявою  про  державну реєстрацію (додаток 1 до цього Положення);

в)         документ, що засвідчує внесення плати за державну

реєстрацію;

г)         документ, що засвідчує сплату власником

(власниками) внеску до статутного фонду суб'єкта підприємницької діяльності в розмірі, передбаченому законом.

У разі коли власником (власниками) суб'єкта

підприємницької діяльності є фізична особа (фізичні

особи), її (їх) підпис на установчих документах засвідчується нотаріусом.

Відповідно до пункту 7 Положення відповідальність за

відповідність установчих документів законодавству несе

власник (власники) або уповноважені ним (ними) органи, які подають документи для державної реєстрації суб'єкта підприємницької

діяльності.

Відповідно

до пункту 8 Положення органи чи фізичні особи, уповноважені власником

(власниками), засвідчують свої повноваження документально.

Відповідно до пункту 10 Положення реєстраційна картка

суб'єкта підприємницької діяльності заповнюється особисто заявником. Орган

державної реєстрації надає заявникові у разі потреби

безоплатну допомогу в заповненні реєстраційної картки, перевіряє відповідність наведених

у ній відомостей поданим документам. Оформлений оригінал реєстраційної картки

зберігається в органі державної реєстрації.

Орган

державної реєстрації після перевірки наведених у реєстраційній картці

відомостей та комплектності пакета документів

формує реєстраційну справу суб'єкта підприємницької діяльності і фіксує дату надходження документів у

журналі обліку реєстраційних справ та письмово повідомляє про це

заявника шляхом видачі (надіслання) довідки, яка підписується представником органу державної реєстрації, відповідальним

за прийняття документів, і засвідчується штампом цього органу.

Орган державної реєстрації несе відповідальність за

комплектність та зберігання реєстраційної

справи.

За наявності всіх документів, зазначених у цьому

Положенні, орган державної реєстрації зобов'язаний

протягом не більше п'яти робочих днів з дня їх надходження внести дані реєстраційної картки до Реєстру суб'єктів підприємницької діяльності

(автоматизованої системи збирання,

накопичення, обробки та оперативного надання інформації про суб'єкти підприємницької діяльності) та видати свідоцтво

про державну реєстрацію встановленого зразка з проставленим

ідентифікаційним кодом юридичної особи (додаток 3 до цього Положення), який надається органу державної реєстрації органом

державної статистики, або з ідентифікаційним номером фізичної особи -

платника податків та інших обов'язкових платежів (додаток 4 до цього Положення).

Оглядом оригіналу реєстраційної справи ТОВ «Услуга»

встановлено, що для державної реєстрації нової редакції

установчих документів 07.08.2003 року ТОВ «Услуга» надано повний пакет

документів відповідно до переліку, встановленого постановою Кабінету Міністрів

України від 25.05.1998 року №740.

В порядку, встановленому зазначеною постановою,

07.08.2003 року за №04052783Ю0040519 державним реєстратором проведено

відповідні реєстраційні дії та внесено зміни до установчих документів ТОВ

«Услуга».

Як вбачається із матеріалів реєстраційної справи, та

документів, наданих представниками третьої особи, всі засновники ТОВ

«Услуга», у тому числі і позивачка ОСОБА_2, підписали нову редакцію

засновницьких документів. Підписи засновників посвідчені

приватним нотаріусом Маріупольського нотаріального округу Донецької області ОСОБА_3

Також

судом встановлено, що 22 лютого 2006 року відбулись загальні збори засновників

ТОВ «Услуга», якими було прийнято рішення про виключення зі складу засновників ОСОБА_4 згідно її заяви, та про

прийняття до товариства нового учасника - ОСОБА_2.М., за що

проголосувало 100% учасників товариства.

3 червня 2006 року відбулись збори засновників ТОВ

«Услуга», якими було прийнято рішення внести зміни до

Статуту ТОВ «Услуга», оскільки змінився склад учасників товариства, місце

мешкання окремих учасників, та їх прізвища. За внесення змін до Статуту ТОВ «Услуга» проголосувало 100% голосів

учасників, в тому числі і позивачкаОСОБА_2 яка була

секретарем зазначених зборів.

Підписи всіх учасників ТОВ «Услуга», в тому числі і

позивачки, під протоколами загальних

зборів учасників ТОВ «Услуга» від 22.02.2006 р. та 03.06.2006 р. були посвідчені приватним нотаріусом Маріупольського

нотаріального округу Донецької області

ОСОБА_3, та передані державному реєстратору для реєстрації змін до Статуту ТОВ «Услуга».

Статтею 29 Закону України «Про державну реєстрацію

юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»

визначено перелік документів, необхідних для проведення державної реєстрації змін до установчих документів, які юридична

особа повинна подати (надіслати рекомендованим листом з описом

вкладення):

заповнену реєстраційну картку на проведення державної

реєстрації змін до установчих документів юридичної особи;

примірник

оригіналу або нотаріально посвідчену копію рішення про внесення змін до установчих документів;

оригінали

установчих документів юридичної особи з відміткою про їх державну реєстрацію або

документ, що підтверджує внесення плати за публікацію у спеціалізованому

друкованому засобі масової інформації повідомлення про втрату оригіналів

установчих документів;

два примірники змін до установчих документів юридичної

особи у вигляді окремих додатків або два примірники установчих

документів у новій редакції;

документ, що підтверджує внесення реєстраційного збору за

проведення державної реєстрації змін до установчих

документів. ( Частина перша статті 29 із змінами, внесеними згідно із Законом №

3456-ІУ ( 3456-15 ) від 22.02.2006; в редакції Закону № 3575-ІУ ( 3575-15 ) від

16.03.2006)

У разі внесення змін до установчих документів, які

пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, крім

документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається або копія рішення про вихід юридичної

особи із складу засновників (учасників), завірена в

установленому порядку, або нотаріально посвідчена копія заяви фізичної особи

про вихід зі складу засновників (учасників), або нотаріально посвідчена копія

документа про перехід частки учасника у статутному капіталі товариства, або

нотаріально посвідчений документ про передання права засновника (учасника)

іншій особі, або рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове

виключення засновника (учасника) зі складу засновників (учасників) юридичної

особи, якщо це передбачено законом або установчими документами юридичної особи.

Документи,

які подані для проведення державної реєстрації змін до установчих документів

юридичної особи, приймаються за описом, копія якого в день надходження

документів видається (надсилається рекомендованим листом) заявнику з відміткою

про дату надходження документів.

Судом встановлено, що відповідно до опису документів у

реєстраційній справі, 14 грудня 2006 року ТОВ «Услуга» державному

реєстратору для проведення державної реєстрації змін до установчих документів

надано реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до

установчих документів, нотаріально посвідчена копія рішення засновників, оригінал

установчих документів з відміткою про їх

державну реєстрацію, копія платіжного доручення з відміткою банку,

нотаріально посвідчені копії заяв фізичних осіб про вихід зі складу

засновників, два примірники установчих документів у новій редакції.

Статтею 25 Закону України «Про державну реєстрацію

юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»

визначено порядок проведення державної реєстрації юридичної особи

Відповідно до положень зазначеної статті державний

реєстратор за відсутності підстав для залишення документів, які

подані для проведення державної реєстрації юридичної особи, без розгляду

зобов'язаний перевірити ці документи на відсутність підстав для відмови у

проведенні державної реєстрації юридичної особи, які передбачені частиною

першою статті 27 цього Закону.

Підставами для відмови у проведенні державної реєстрації

юридичної особи, відповідно до положень статті 27 Закону України

«Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» є :

невідповідність відомостей, які вказані в реєстраційній

картці на проведення державної реєстрації юридичної особи,

відомостям, які зазначені в документах, що подані для проведення державної

реєстрації юридичної особи;

невідповідність

установчих документів вимогам частини третьої статті 8 цього Закону;

порушення

порядку створення юридичної особи, який встановлено законом, зокрема:

наявність

обмежень на зайняття відповідних посад, встановлених законом щодо осіб, які

зазначені як посадові особи органу управління юридичної особи;

невідповідність

відомостей про засновників (учасників) юридичної особи відомостям щодо них, які

містяться в Єдиному державному реєстрі;

наявність обмежень щодо вчинення засновниками

(учасниками) юридичної особи або уповноваженою ними особою юридичних дій, які

встановлені абзацом четвертим частини другої статті 35 цього Закону;

наявність в Єдиному державному реєстрі найменування, яке

тотожне найменуванню юридичної особи, яка має намір зареєструватися;

використання у найменуванні юридичної особи приватного

права повного чи скороченого найменування

органу державної влади або органу місцевого самоврядування, або похідних від

цих найменувань, або історичного державного найменування, перелік яких

встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відмова у проведенні державної реєстрації юридичної особи

з інших підстав не допускається.

Судом

встановлено, що будь-які підстави для відмови у проведенні державної реєстрації

ТОВ «Услуга» станом на 14.12.2006 року були

відсутні.

Відповідно

до положень статті 25 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» за

відсутності підстав для відмови у проведенні державної реєстрації юридичної

особи державний реєстратор повинен внести до реєстраційної картки на проведення

державної реєстрації юридичної особи ідентифікаційний код відповідно до вимог Єдиного державного реєстру підприємств та

організацій України та внести до Єдиного державного реєстру запис про проведення державної реєстрації юридичної

особи на підставі відомостей цієї реєстраційної картки.

Таким чином, в порядку, передбаченому статтею 25 Закону

України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та

фізичних осіб - підприємців», державним реєстратором Маріупольської

міської ради 14,12.2006 року було зареєстровано нову редакцію Статуту ТОВ «Услуга» за №12741050002000577.

Встановлюючи обставини справи, суд першої інстанції

правильно взяв до уваги, що позивачка ОСОБА_2приймала

участь у всіх зборах учасників товариства, на яких обговорювались та приймались питання про перерозподіл часток

учасників ТОВ «Услуг», внесення змін до засновницьких документів товариства, голосувала за прийняття даних

рішень, була секретарем зборів засновників товариства ( протокол № 2

загальних зборів ТОВ «Услуга» від 22 лютого

2006 року, який міститься у матеріалах реєстраційної справи), підписувала дані

протоколи, що посвідчувалось нотаріально.

Отримавши

відповідні документи від ТОВ «Услуга», державний реєстратор зобов'язаний був

зареєструвати зміни до засновницьких документів ТОВ «Услуга».

Завданням адміністративного судочинства України відповідно

до положень статті 2 Кодексу адміністративного судочинства

України, є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері

публічно-правових відносин від порушень з

боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних

управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання

делегованих повноважень.

Апеляційним судом, як і місцевим судом не встановлено

будь-яких порушень законних прав та інтересів позивачки ОСОБА_2

оскаржуваними діями відповідача, у зв'язку із чим, приймаючи до уваги, що реєстраційні дії відповідача від 07.08.2003

року № 040527843100040519 та від 14.12.2006 року № 12741050002000577

вчинені на підставі, у межах повноважень та у спосіб,

що передбачені Конституцією та Законами України, будь-які підстави для скасування державної реєстрації змін до установчих

документів відсутні, тому у задоволенні позову необхідно відмовити.

Посилання

в апеляційній скарзі на наявність корпоративного спору, що розглядається в

господарському суді, тому слід зупинити провадження по цій справі до вирішення

господарської, не заслуговують на увагу, оскільки предметом цієї

адміністративної справи є дії суб'єкту владних повноважень, на що не можуть

вплинути висновки господарського суду.

Таким чином, судом першої інстанції правильно встановлені

обставини справи та ухвалено постанову з додержанням норм матеріального і

процесуального права. Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків

місцевого суду. Тобто, підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування

постанови суду не вбачається.

В повному обсязі ухвала складена 03.11.2008 року.

Керуючись ст.ст. 196, п.1 ч.1 198, 200, п.1 ч.1 205, 206,

211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -      

                                                                 УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 - залишити без задоволення.

Постанову Донецького окружного

адміністративного суду від 17 липня 2008 року у справі № 2-а-11232/08 за

позовом ОСОБА_2 до Відділу державної реєстрації юридичних осіб Маріупольської

міської ради, третя особа - Товариство з обмеженою відповідальністю «Услуга»

«про оскарження державної реєстрації змін до установчих документів» - залишити без змін. 

            Ухвала

набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена

безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом одного місяця з

дня складення її в повному обсязі.

Головуючий:            

      Судді: