Рішення

від 14.01.2009 по справі 32-5-31/339-04-6053

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

32-5-31/339-04-6053

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" січня 2009 р.Справа  № 32-5-31/339-04-6053

За позовом: Відкритого акціонерного товариства “Одеська теплоелектроцентраль”, м. Одеса  

до відповідача: Комунального підприємства „Теплопостачання міста Одеси”, м. Одеса  

про стягнення 7 161 159, 05 грн.

та за позовом Комунального підприємства „Теплопостачання міста Одеси”, м. Одеса   

до ВАТ “Одеська теплоелектроцентраль”, м. Одеса

про стягнення 5  089 815,14  грн.

          Суддя                                                          Грабован Л.І.

Представники сторін

від позивача:  не зявився

від відповідача: Білоусов Л.В.

прокурор: Дондов В.К.           

СУТЬ СПОРУ: про стягнення  7 161 159, 05 грн. та за об'єднаною справою про стягнення 5  089 815,14 грн.

ВАТ “Одеська теплоелектроцентраль” звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою до КП Одесатеплоенерго” про стягнення  7 161 159, 05 грн., вартості понаднормативних втрат у період з жовтня 2002р. по травень 2004р. (т.1 а.с.2-3), посилаючись на невиконання відповідачем договірних зобов'язань (п.3.3 договору)

Заявами від 12.01.2005р. №13/01-42 (т.2 а.с.111), від 10.03.2006р. №13/01 (т.3 а.с.106), від 20.04.2006р. №13/01 (т.4 а.с.96), від 18.09.2006р. (т.6 а.с.111), від 22.05.2007р. (т.6 а.с.117-119) позивачем –ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” уточнювались позовні вимоги та в остаточній редакції уточнень позивач просить суд про стягнення з КП „Одесатеплоенерго” збитків у сумі 7 161 159,05 грн., обґрунтовуючи наступним. КП „Одесатеплоенерго” не виконано зобов'язання по відшкодуванню наднормативних втрат теплової енергії відповідно до п.3.3. договору №ОТЕ-2 від 30.09.2002р. про передачу теплової енергії за період з жовтня 2002 р. по травень 2004р. включно. ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” вказує, що за умовами зазначеного договору відповідач зобов'язаний прийняти теплову енергію від позивача  та передати її споживачам через свою мережу, тобто в проміжок часу між прийманням від позивача до передачі споживачам теплової енергії відповідач несе ризик за її втрату. У випадку виникнення наднормативних втрат теплової енергії під час її транспортування відповідач зобов'язаний відшкодувати позивачу вартість втрат, таким чином сторони передбачили в договорі відповідальність відповідача за втрату  (понаднормативну втрату) теплової енергії. Позивач наголошує, що факт виникнення понаднормативних втрат теплової енергії під час дії договору відповідачем не заперечується, останній частково (в сумі 611 872 грн.) визнав той факт, що понаднормативні  втрати теплової енергії  виникли під час її транспортування до споживачів.

ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” вказує, що позивач надавав розрахунки втрат теплової енергії на підстав обліку переданої теплової енергії відповідачу для транспортування споживачам. Зі своєї сторони, відповідач повинен був надати для звірки свої розрахунки, здійснені на підставі обліку переданої (транспортованої) теплової енергії споживачам. У випадку відсутності обліку передачі  теплової енергії споживачам, у відповідача немає доказів транспортування теплової енергії на суму 7 161 159,05 грн., що таким чином, підтверджує наявність збитків у позивача на зазначену суму.    ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” вказує, що нараховані ним збитки виникли або в результаті втрат теплової енергії під час транспортування, або  в результаті недопоставки відповідачем теплової енергії споживачам, що змусило позивача поставити додаткову теплову енергію споживачам, тобто здійснити витрати на зазначену вище суму. При цьому, позивач вважає, що принциповим є наявність у справі доказів передачі відповідної кількості  теплової енергії для транспортування відповідачу та відсутність у справі доказів передачі цієї кількості теплової енергії споживачам, та не має значення чи була ця теплоенергія втрачена чи недопоставлена споживачам

У поясненнях по справі від 10.03.2006р. (т.3 а.с.108), від 16.05.2006р. (т.5 а.с.120-121),  ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” (крім зазначеного у позові та уточненнях позовних вимог) вказує, що згідно „Галузевих методичних рекомендацій по формуванню собівартості  виробництва, передачі та постачання електричної та теплової енергії”, затв. Наказом Мінпаливенерго України від 20.09.2001р. №447, постанови НКРЕ України від 9.06.1999р. №750 „Про порядок розрахунку та затвердження тарифу на відпуск електричної енергії ТЕЦ” в редакції постанови НКРЕ від 22.02.2002р. №190,  при розрахунку величини собівартості  та ціни електричної та теплової енергії при їх комбінованому виробництві, яке здійснюється теплоелектроцентралями, у тому числі і Одеською ТЕЦ, всі витрати  (у тому числі і на воду) групуються за елементами витрат в собівартісному виразі в цілому по підприємству, після чого витрати у вартісному (а не в натуральному) виразі розподіляються між двома видами енергії пропорційно витратам умовного палива на їх виробництво. Позивач зазначає, що відповідач повинен компенсувати вартість втрат теплової енергії понаднормативну величину, тобто величину, передбачену  у тарифі. При розрахунку тарифу його величина як частина витрат на виробництво та відпуск енергії до величини корисного відпуску теплової енергії. А величина корисного відпуску визначається як різниця між величиною виробництва теплової енергії та величиною втрат. Таким чином, понаднормативні втрати теплової енергії за своїм економічним змістом є величиною втраченої, недовідпущеної товарної продукції, у чому й полягає збиток для підприємства.  Розрахунок величини втрат теплової енергії в діючому тарифі здійснено у відповідності до Методичних вказівок по визначенню теплових втрат у водяних та парових мережах МУ 34-70-080-84, при розрахунку згідно вказаної методики в діючому тарифі втрати теплової енергії з підпиткою теплової мережі були враховані у розмірі 0,25% середньорічного об'єму теплової мережі.  Також, ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” вказує на те, що збитки виникли внаслідок недовідпуску теплової енергії споживачам, тобто у разі відсутності понаднормативних втрат (тобто належного виконання зобов'язань без понаднормативних втрат), ця продукція була б відпущена споживачам (отримана споживачем) і відповідно ними сплачена, однак, споживачі цієї продукції не отримали, вона втрачена при транспортуванні. При цьому, позивач обґрунтовує вимоги посиланням на положення ст. 224, 225 ГК України, ст.22 ЦК України.    

Відповідач –КП „Одесатеплоенерго” у відзиві на позов від 25.08.2004р. (т.1 а.с.18), поясненні від 30.11.2004р. (т.2 а.с.106) вказує на те, що позовні вимоги ВАТ „Одеська ТЕЦ” не визнає, вважає їх необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню, вказуючи на наступне. Втрати теплоносія в мережах, що обслуговуються КП „Одесатеплоенерго”, проходять в межах граничних об'ємів, встановлених законодавством. Відповідач вважає втрати теплової енергії саме в мережах КП „ОТЕ” недоведеними позивачем, з огляду на те, що прибори обліку підживлення враховують не тільки втрати в мережах  КП „ОТЕ”, а й всі втрати в мережах абонентів, а за умовами договору КП „ОТЕ” зобов'язалось відшкодовувати ВАТ „Одеська ТЕЦ” тільки понаднормативні втрати теплової енергії в мережах КП „ОТЕ”.  Відповідач вважає, що ВАТ „Одеська ТЕЦ” прикриваючись показаннями приладів обліку намагається покласти на відповідача відповідальність за своє недбале ставлення до виявлення дефектів тепломереж своїх абонентів та стягнути з відповідача вартість всієї теплової енергії в незалежності від того де вона втрачена.

У додаткових запереченнях від 22.05.2006р. КП „Одесатеплоенерго” визнає вимоги позивача в сумі 611 872 грн. вартості втрат теплової енергії в мережах КП „Одесатеплоенерго” за період з жовтня 2002р. по жовтень 2004р. (т.5 а.с.125-126).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 16.08.2004р. (суддя Лесогоров В.М.) порушено провадження у справі за позовом ВАТ “Одеська теплоелектроцентраль” до КП „Одесатеплоенерго” про стягнення 7 161 159, 05 грн. вартості понаднормативних втрат. (т.1 а.с.1).

КП „Одесатеплоенерго” звернулося до господарського суду Одеської області з позовом до ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” (т.7 а.с.9-10) про стягнення 5 270 059,71грн. станом на 1.06.2005р. за надані за договором №ОТЕ-2 від 30.09.2002р. послуги з приймання, транспортування та розподілення теплової енергії у вигляді гарячої води, за яким порушено провадження у справі №15/222-05-6561. (т.7 а.с.8).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 25.09.2006р. (т.7 а.с.4) за клопотанням КП „Одесатеплоенерго” від 14.09.2006р. (т.7 а.с.1-3) провадження за цими позовами об'єднано для розгляду по суті в одну справу з №5-31/339-04-6053.

23.10.2006р. колегією суддів, призначеною відповідно до розпорядження в.о. голови суду від 20.10.2006р. №247-р (т.8 а.с.1), у складі: головуючого судді Могила С. К., суддів Аленіна О. Ю., Демешина О. А., прийнято рішення у справі (т.8 а.с.7-15), яким позов ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” про стягнення з КП „Одесатеплоенерго” 7 161 159,05грн. збитків у зв'язку з понесенням понаднормативних втрат задоволено частково; стягнуто з КП „Одесатеплоенерго” на користь ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” 3 680 836,11грн. основного боргу, 1700грн. витрат по сплаті держмита, 60,65грн. витрат на послуги з інформаційно-технічного забезпечення судового процесу; позов КП „Одесатеплоенерго” до ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” про стягнення 5 270 059,71грн. задоволено; стягнуто з ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” на користь КП „Одесатеплоенерго” 5 270 059,71грн. основного боргу, 25500грн. витрат по сплаті державного мита; 118грн. витрат на послуги на ІТЗ судового процесу.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 30.01.2007р. (т.8 а.с.93-98) у справі рішення господарського суду Одеської області від 23.10.2006р. скасовано,  позов ВАТ „Одеська теплоцентраль” задоволено частково; стягнуто з КП „Одесатеплоенерго” на користь ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” 6652716,75грн. понаднормативних втрат теплової енергії, 1579,3грн. витрат по сплаті держмита, 109,62грн. витрат на ІТЗ судового процесу; у задоволені решти позовних вимог відмовлено; позов КП „Одесатеплоенерго” задоволено; стягнуто з ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” на користь КП „Одесатеплоенерго” 5 270 059,71грн. боргу,  25 500грн. витрат по сплаті держмита та 118грн. витрат на послуги з інформаційно-технічного забезпечення судового процесу; стягнуто з КП „Одесатеплоенерго”, на користь ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” 789,65грн. мита, сплаченого за розгляд апеляційної скарги.

Постановою Вищого господарського суду України від 12.07.2007р. постанову Одеського апеляційного господарського суду від 30.01.2007р. та рішення господарського суду  Одеської області від 23.10.2006р. у справі №5-31/339-04-6053 скасовано, справу №5-31/339-04-6053 передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області в іншому складі суду. (т.8 а.с.177-186). У постанові вказано, що судами першої та апеляційної інстанцій не враховано, що предметом позову Відкритого акціонерного товариства „Одеська теплоелектроцентраль” до Комунального підприємства „Одесатеплоенерго” є стягнення збитків в сумі 7161159,05грн. внаслідок понесення понаднормативних втрат за період з жовтня 2002р. по травень 2004р. Натомість місцевим та апеляційним господарськими судами не досліджено належним чином, в чому саме полягає протиправна поведінка Комунального підприємства “Одесатеплоенерго” та його вина, а також, чи існує безпосередній причинний зв'язок між протиправною поведінкою Комунального підприємства “Одесатеплоенерго” і збитками, завданими Відкритому акціонерному товариству “Одеська теплоелектроцентраль”. Крім того, суди не взяли до уваги, що для застосування такої міри відповідальності, як відшкодування збитків, потрібна наявність повного складу цивільного правопорушення, як-то: протиправна поведінка, дія чи бездіяльність особи; шкідливий результат такої поведінки (збитки); причинний зв'язок між протиправною поведінкою та збитками; вина правопорушника. Відтак, суди попередніх інстанцій, частково задовольнивши позов щодо стягнення збитків, не встановили наявності складу цивільного правопорушення, хоча це має значення для правильного вирішення спору, не з'ясували правову підставу позову. Розглядаючи спір, суди також не з'ясували наявності чи відсутності взаємоузгодженого розрахунку сторін відповідно до п. 3.3 спірного договору. Разом з тим, суд першої інстанції, задовольнивши позов Комунального підприємства „Одесатеплоенерго” до Відкритого акціонерного товариства „Одеська теплоелектроцентраль” про стягнення 5270059,71грн., з підстав неналежного виконання Відкритим акціонерним товариством „Одеська теплоелектроцентраль” зобов'язання за договором про передачу теплової енергії від 30.09.2002р., послався на акт звірки розрахунків сторін, складений станом на 01.04.2005р. на суму 8275552,38грн. При цьому місцевий господарський суд, зазначив, що частина заборгованості Відкритого акціонерного товариства „Одеська теплоелектроцентраль” була погашена, у зв'язку з чим  на 01.06.2005р. заборгованість зменшилась до 5270059,71грн., з чим погодився суд апеляційної інстанції, не з'ясував за який період виникла зазначена заборгованість, за який період здійснені платежі та які саме платіжні документи свідчать про це погашення відповідачем зазначеної заборгованості перед позивачем, посилання на які в матеріалах справи відсутні. Також, судами попередніх інстанцій не з'ясовано дотримання сторонами договірних умов, визначених вказаним договором з надання їм відповідної правової оцінки, не перевірено обґрунтованість і правильність нарахованого позивачем боргу.

Ухвалою від 6.08.2007р. справу №5-31/339-04-6053 прийнято до провадження суддею Грабован Л.І., присвоєно справі  №32-5-31/339-04-6053. (т.9 а.с.1-2).

Враховуючи те, що згідно з ст.11112 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи з метою достовірного з'ясування обставин, які мають істотне значення для правильного вирішення спору, суд при новому розгляді в ухвалах  від 6.08.2007р.  ( т.9 а.с.1-2), від 15.08.2007р. (т.9 а.с.9) зобов'язав позивача надати пояснення по суті спору з врахуванням положень постанови ВГСУ від 12.07.2007р.; докази наявності протиправної поведінки КП „Одесатеплоенерго” та його вини, наявності безпосереднього причинного зв'язку між протиправною поведінкою КП „Одесатеплоенерго” і збитками, завданими ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль”; обґрунтування правових підстав позову; відомості щодо наявності взаємоузгодженого розрахунку сторін відповідно до п.3.3 договору від 30.09.2002р. №ОТЕ-2; пояснення стосовно періоду, за який виникла заборгованість в сумі 5 270 059,71 грн., за який здійснені платежі по сумі, зазначеній в акті звірки розрахунків станом на 1.04.2005р. (8 275 552,38); докази, підтверджуючі здійснення платежів; обґрунтований розрахунок суми боргу; докази, втрати теплової енергії саме в мережах ОТЕ.

2.10.2007р. ВАТ „Одеська ТЕЦ” подано до суду пояснення за позовом (т.9 а.с.109), в яких вказано, що 30.09.2002р. між ВАТ „Одеська ТЕЦ” та КП „Одесатеплоенерго” було укладено договір про передачу теплової енергії, предметом якого було транспортування теплової енергії, виробленої ВАТ „Одеська ТЕЦ” по мережам КП „Одесатеплоенерго”. Відповідно до п.3.3 договору КП „Одесатеплоенерго” відшкодовує ВАТ „Одеська ТЕЦ” вартість понаднормативних витрат теплової енергії в мережах теплової енергії в мережах КП „Одесатеплоенерго” по взаємоузгодженому розрахунку. Розрахунки витрат теплової енергії проводились на підставі обліку переданої теплової енергії в мережі КП „Одесатеплоенерго” для транспортування споживачам. ВАТ „Одеська ТЕЦ” надсилала КП „Одесатеплоенерго” розрахунки понаднормативних витрат теплової енергії, однак КП „Одесатеплоенерго” відмовлялось їх узгоджувати, тому доказів транспортування теплової енергії на суму 7161159,05 грн. не має. Відповідно до п.4.1 договору за невиконання або неналежне виконання своїх обов'язків за договором сторони несуть відповідальність відповідно до чинного законодавства України. ВАТ „Одеська ТЕЦ” вважає, що у неї винили збитки в результаті невиконання або неналежного виконання КП „Одестеплоенерго” своїх зобов'язань по договору (при цьому немає значення виникли збитки в результаті втрат теплової енергії під час транспортування, або в результаті недопоставлення КП „Одесатеплоенерго” теплової енергії споживачам), що змусило ВАТ „Одеська ТЕЦ” до поставити теплову енергію споживачам. Вказані обставини, на думку позивача, підтверджують протиправну поведінку та вину КП „Одесатеплоенерго”, а також наявність причинного зв'язку між протиправною поведінкою КП „Одесатеплоенерго” та збитками, що виникли у ВАТ „Одеська ТЕЦ”. При цьому позивач посилається на ст. 22 та ч.1 ст. 906 Цивільного кодексу України та вважає, що КП „Одесатеплоенерго” повинно нести відповідальність за невиконання умов договору та відшкодувати ВАТ „Одеська  ТЕЦ” понаднормативні витрати в сумі 7 161 159,05 грн.

Щодо позовних вимог КП „Одесатеплоенерго” до ВАТ „Одеська ТЕЦ” про стягнення заборгованості за послуги приймання, транспортування та розподілення теплової енергії по договору від 30.09.2002р. ВАТ „Одеська ТЕЦ” визнає, що заборгувало КП „Одесатеплоенерго” 5089815,14 грн. (з врахуванням проведених взаєморозрахунків), однак, вказує, що у відповідності з ч.3 ст. 538 ЦК України, оскільки є підстави вважати, що КП „Одестеплокомуненерго” не виконає зустрічного зобов'язання щодо відшкодування понаднормативних витрат, ВАТ „Одеська ТЕЦ” має  не виконувати своє зобов'язання щодо оплати послуг за договором, тому просить у позові КП „Одестеплокомуненерго” відмовити.

Відповідач КП „Теплопостачання м. Одеси” у поясненнях (т.12 а.с.55-56)  просить суд прийняти до уваги усереднені показники втрат теплоносія у теплових мережах що базуються на висновку спеціалістів Одеської державної академії будівництва та архітектури від 10.01.2007р. в якому втрати теплоносія у теплових мережах КП „Одестеплоенерго” визначені на рівні 36,4% від загальних  , що становить 36,4% від загальної суми позовних вимог ВАТ „Одеська ТЕЦ” у розмірі 7 161 159,05 грн. –2 606 661,89 грн. При відсутності точних даних про витоки теплоносія у теплових мережах ВАТ „Одеська ТЕЦ” визнає усереднені показники витоків теплоносія з теплових мереж більш за нормативні у розмірі 36,4% від  загальних на суму 2 606 661,89 грн.

Заявою  від 29.11.2008р. (т.12 а.с.62-63) КП „Теплопостачання м. Одеси” уточнює позовні вимоги та просить  стягнути з ВАТ „Одеська ТЕЦ” на його користь 5 089 986,16 грн. заборгованості за надані послуги по прийому, транспортуванню та розподілу теплової енергії у вигляді гарячої води. Позов ВАТ „Одеська ТЕЦ” до КП „Одесатеплоенерго” визнає частково в сумі 3 143 748,82 грн., що становить 43,9% від загальної суми позовних вимог, посилаючись на те, що між сторонами досягнуто згоди про проведення розрахунків по усередненому показнику понаднормативних втрат теплоносія у теплових мережах, який становить 43,9%.

Клопотанням від 14.01.2009р. (т.12 а.с.95) КП „Теплопостачання м. Одеси”  виправлено помилку в уточненнях до позову та вказано суму основного боргу 5 089 815,14 грн.

Ухвалою голови суду від 1.10.2007р. (т.9 а.с.136-137) строк розгляду справи продовжено до 1.11.2007р. згідно з ч.3 ст. 69 ГПК України.

Ухвалою від 29.10.2007р. (т.10 а.с.33) до участі у справі допущено прокуратуру м. Одеси за її клопотанням від 18.10.2007р. (т. 10 а.с.5).

Ухвалою від 29.10.2007р. (т.10 а.с.36-38) провадження у справі зупинялось до проведення судової технічної експертизи.

Ухвалою від 4.03.2008р. (т.11 а.с.82)    поновлено провадження у справі у зв'язку із повідомленням №12775/12776 експерта від 29.01.2008р. (т.10 а.с.58-59) про неможливість дачі висновку судової експертизи у зв'язку з ненаданням у повному обсязі заявлених у клопотанні бухгалтерських документів, необхідних для вирішення поставлених питань і ненадходження оплати.

Ухвалою від 4.03.2008р. продовжено строк розгляду справи до 4.05.2008р. (т.11 а.с.86) у відповідності з ч.4  ст. 69 ГПК України за клопотанням сторін.

Ухвалою від 25.04.2008р. продовжено строк розгляду справи до 25.07.2008р. (т.12 а.с.3-4) у відповідності з ч.4  ст. 69 ГПК України за клопотанням сторін.

Ухвалою від 25.07.2008р. продовжено строк розгляду справи до 25.09.2008р. (т.12 а.с.25) у відповідності з ч.4  ст. 69 ГПК України за клопотанням сторін.

Ухвалою від 25.09.2008р. продовжено строк розгляду справи до 25.11.2008р. (т.12 а.с.40) у відповідності з ч.4  ст. 69 ГПК України за клопотанням сторін.

Ухвалою від 24.11.2008р. продовжено строк розгляду справи до 5.12.2008р. (т.12 а.с.61) у відповідності з ч.4  ст. 69 ГПК України за клопотанням сторін.

Ухвалою від 3.12.2008р. продовжено строк розгляду справи до 22.12.2008р. (т.12 а.с.68) у відповідності з ч.4  ст. 69 ГПК України за клопотанням сторін.

Ухвалою від 22.12.2008р. продовжено строк розгляду справи до 14.01.2009р. (т.12 а.с.81) у відповідності з ч.4  ст. 69 ГПК України за клопотанням сторін.

Ухвалою від 14.01.2009р. (т.12 а.с.94) за клопотанням відповідача (т.12 а.с.1) його замінено на КП „Теплопостачання м. Одеси” в порядку ст. 25 ГПК України

22.12.2008р. ВАТ „Одеська ТЕЦ” звернулось до суду із клопотанням (т.12 а.с.76) про призначення судової технічної експертизи з метою підтвердження факту понаднормативних втрат теплової енергії при теплозабезпеченні центральної частини м. Одеси; визначення відсотку у загальної кількості понаднормативних втрат теплової енергії.

Відповідач у клопотанні від 22.12.2008р. просить клопотання про призначення експертизи відхилити (т.12 а.с.78), посилаючись  на те, що неможливо на даний час відокремити виробничі витоки теплоносія від невиробничих, що мали місце у 2006р. та неможливо надати необхідні для проведення експертизи документи.                               

Відповідач 14.01.2009р. у засідання суду не з'явився, незважаючи на належне повідомлення про дату і місце засідання суду, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення №499174  вручене 31.12.2008р (т.12 а.с.85).

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін, прокурора, суд встановив:

Між ВАТ „Одеська ТЕЦ” (ТЕЦ) та КП „Одесатеплоенерго” (ОТЕ) 30.09.2002р. був укладений договір (т.1 а.с.7-9) про передачу теплової енергії, за умовами якого ТЕЦ зобов'язується виробляти та подавати у мережі ОТЕ теплову енергію у кількості та з параметрами (тиск, температура, показники водно-хімічного режиму), які забезпечують надійну роботу теплових мереж; забезпечувати облік кількості та параметрів теплової енергії, відпущеної у мережі ОТЕ; оплачувати ОТЕ витрати по передачі теплової енергії та технічне обслуговування теплових мереж у відповідності з розділом 3 цього договору (п.п.2.1. договору). Договір відповідно до п.8.1 набирає чинності з 01.10.2002р. та діє до 30.09.2003р. та згідно п.8.2 вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення строку не надійде заява від однієї із сторін про відмову від цього договору.

Відповідно до п.2.1 цього договору ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” зобов'язалось виробляти та подавати у мережі КП „Одесатеплоенерго” теплову енергію у кількості та відповідно до параметрів, які забезпечують належну роботу теплових мереж, за замовленнями КП „Одесатеплоенерго” проводити температурні та гідравлічні випробування мереж останнього, забезпечувати облік кількості та показників теплової енергії відпущеної в його мережі, сплачувати КП „Одесатеплоенерго” витрати з передачі теплової енергії та технічного обслуговування теплових мереж тощо.

Згідно з п.2.2 зазначеного договору КП „Одесатеплоенерго” зобов'язалось приймати та транспортувати вироблену ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” теплову енергію споживачам, які приєднані до мереж КП „Одесатеплоенерго” у кількості та за параметрами, які відповідають вимогам транспортування теплової енергії через свої мережі з урахуванням кількості та параметрів теплової енергії, відпущеної від ВАТ в мережі КП, розподіляти теплову енергію споживачам відповідно до режиму, який задається ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль”, забезпечувати експлуатацію та обслуговування обладнання теплових мереж відповідно до вимог НТД (випробування, ремонти, наладка), надавати ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” річний розрахунок вартості послуг КП „Одесатеплоенерго” по транспортуванню теплової енергії та експлуатаційному обслуговуванню теплових мереж і обладнання з урахуванням розрахунку нормативних витрат теплової енергії в його мережах з необхідними розшифровками для включення до тарифів теплопостачання ВАТ.

Як встановлено сторонами у п.3.1. договору про передачу теплової енергії річна вартість послуг ОТЕ по транспортуванню теплової енергії та експлуатаційному обслуговуванню теплових мереж ОТЕ  визначається за  погодженням сторін на підставі вказаної у п.2.2.6. розрахункової калькуляції зі всіма необхідними розшифровками, які є невід'ємною частиною цього договору, та на моменту укладення договору складає 5929,2 тис.грн., у т.ч. ПДВ 988,2 тис грн.

Пунктом 3.3 названого договору передбачено, що КП „Одесатеплоенерго” відшкодовує ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” вартість понаднормативних втрат теплової енергії у мережах КП за взаємноузгодженим розрахунком. Взаєморозрахунки проводяться рівними щомісячними /тобто до 30-31 числа поточного місяця/ частками (по 1/12 від річної вартості визначеної у п. 3.1) незалежно від об'ємів транспортування теплової енергії.

Звірка розрахунків здійснюється сторонами протягом 10 днів з моменту вимоги однієї із сторін (п.3.5. договору).

Пунктом 8 договору від 30.09.2002р. встановлено, що він вступає в силу з 1.10.2002р. та діє по 30.09.2003р. Договір вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення строку його дії не подано письмової заяви однієї зі сторін про розірвання договору. У матеріалах справи відсутні будь які заяви або листи однієї з сторін за договором про відмову від договору або припинення його дії, таким чином станом на дату подання позову договір є дійсним і обов'язковим для виконання сторонами.

Додатковими угодами від 25.10.2003р. від 15.03.2004р. строк дії договору було пролонговано до 1.10.2004р. (т.2 а.с.38,39).

Згідно розрахунку заборгованості ВАТ „Одеська ТЕЦ” перед КП „Одесатеплоенерго” (т. 9 а.с.22-24) з липня 2003р. по жовтень 2006р. станом на 1.08.2007р. вона становить 5 089 986,16 грн.

Актом звірки взаємних розрахунків від 1.09.2007р. (т.10 а.с.12) між КП „Теплопостачання міста Одеси” та ВАТ „Одеська ТЕЦ” за послуги, надані по транспортировці теплової енергії по договору №ОТЄ від 30.09.2002р. та доповнення від 25.10.2003р. станом на 1.09.2007р зафіксовано, що після проведення розрахунків, залишок заборгованості складає 5 089 815,16 грн. на користь КП „Теплопостачання міста Одеси”.

Згідно акту звірки взаєморозрахунків від 11.01.2008р. (т. 11 а.с.90) вказано наявність заборгованості КП ”Теплопостачання міста Одеси перед ВАТ „Одеська ТЕЦ” 5 115 433,14 грн. та ВАТ „Одеська ТЕЦ” перед КП „Теплопостачання міста Одеси” в сумі 5  089 815,14 грн.

Позивач вважає понаднормативні втрати теплової енергії за своїм економічним змістом  величиною втраченої, недовідпущеної товарної продукції, у чому й полягає збиток для підприємства.  Збитки виникли внаслідок недовідпуску теплової енергії споживачам, тобто у разі відсутності понаднормативних втрат (тобто належного виконання зобов'язань без понаднормативних втрат), ця продукція була б відпущена споживачам (отримана споживачем) і відповідно ними сплачена, однак, споживачі цієї продукції не отримали, вона втрачена при транспортуванні. При цьому, позивач обґрунтовує вимоги посиланням на положення ст. 224, 225 ГК України, ст.22 ЦК України.    Однак, з думкою позивача щодо визначення правової природи вказаних втрат як збитків суд не погоджується, оскільки предметом позову ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” до КП „Одесатеплоенерго” з врахуванням уточнень до позову є стягнення збитків в сумі  7161159,05 грн внаслідок понесення понаднормативних втрат за період з жовтня 2002р. по травень 2004р.

Відшкодування збитків є універсальним способом цивільно-правової відповідальності. Згідно Прикінцевих та перехідних положень Цивільного кодексу України до цивільних відносин, що виникли до набрання чинності відповідними положеннями цього кодексу, зазначені положення застосовуються до тих прав і обов'язків, які продовжують існувати або виникли після набрання чинності цими положеннями. Відповідно до ч.2 ст.16 Цивільного кодексу України відшкодування збитків є одним із способів захисту цивільних прав та інтересів. Відшкодування збитків як санкція може бути застосовано в усіх випадках порушення цивільно-правових зобов'язань, коли внаслідок такого порушення потерпіла сторона несе збитки.

Згідно ст.224 Господарського кодексу України учасник господарських відносин, який порушив господарські зобов'язання або встановлені вимоги, щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб'єкту, права або законні інтереси якого порушено. Під збитками розуміються витрати, зроблені управленою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов'язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

Відповідно до ст.610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання). Згідно ст.611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: 1) припинення зобов'язання внаслідок односторонньої відмови від зобов'язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору; 2) зміна умов зобов'язання; 3) сплата неустойки; 4) відшкодування збитків та моральної шкоди.

Відповідно до ст.623 Цивільного кодексу України боржник, який порушив зобов'язання, має відшкодувати кредиторові завдані цим збитки. Розмір збитків, завданих порушенням зобов'язання, доказується кредитором. Збитки визначаються з урахуванням ринкових цін, що існували на день добровільного задоволення боржником вимоги кредитора у місці, де зобов'язання має бути виконане, а якщо вимога не була задоволена добровільно, - у день пред'явлення позову, якщо інше не встановлено договором або законом.

За загальним принципом цивільного права особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Притягнення до цивільно-правової відповідальності можливе лише при наявності передбачених законом умов. Їх сукупність утворює склад цивільного правопорушення, який є підставою цивільно-правової відповідальності. Склад цивільного правопорушення, визначений законом для настання відповідальності у формі відшкодування збитків, утворюють наступні елементи: суб'єкт, об'єкт, об'єктивна та суб'єктивна сторона. Суб'єктом є боржник; об'єктом - правовідносини по зобов'язаннях; об'єктивною стороною - наявність збитків у майновій сфері кредитора, протиправна поведінка у вигляді невиконання або неналежного виконання боржником свого зобов'язання, причинний зв'язок між протиправною поведінкою боржника і збитками; суб'єктивну сторону цивільного правопорушення складає вина, яка представляє собою психічне відношення особи до своєї протиправної поведінки і її наслідків.

Правильне встановлення порушеного цивільно-правового обов'язку за договором є необхідним для відповідної кваліфікації змісту правовідносин, що виникли із факту порушення.

Однак, у позові ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” та в уточненнях до нього не вказано в чому полягає протиправна поведінка КП “Одесатеплоенерго” та його вина, а також, чи існує безпосередній причинний зв'язок між протиправною поведінкою КП “Одесатеплоенерго” і збитками, завданими ВАТ “Одеська теплоелектроцентраль” та відповідно не надано ніяких доказів, які б підтверджували вказані обставини.

До того ж не доведено позивачем наявності  у спірних відносинах обов'язкової умови для відшкодування збитків як міри відповідальності, повного складу цивільного правопорушення: протиправна поведінка, дія чи бездіяльність особи; шкідливий результат такої поведінки (збитки); причинний зв'язок між протиправною поведінкою та збитками; вина правопорушника, що виключає можливість задоволення позову ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” до  КП „Одесатеплонерего” та стягнення збитків.

При цьому суд у відповідності з ч.6 ст. 22 ГПК України не приймає визнання позову відповідачем, оскільки не суперечить чинному законодавству та порушує його інтереси.

Стосовно позовних вимог КП “Одесатеплоенерго” до ВАТ “Одеська ТЕЦ” про стягнення  5 089 815,14 грн.  суд зазначає наступне.

Відповідно до умов укладеного між сторонами по справі договору від 30.09.2002 року про передачу теплової енергії ТЕЦ було зобов'язано проводити оплату за послуги по прийому, транспортуванню та розподіленню теплової енергії у вигляді гарячій воді.

Судом встановлено, що означені послуги КП „Одесатеплоенерго” надавались ВАТ „Одеська ТЕЦ”, але останнє свої зобов'язання за договором виконувало неналежним чином, в зв'язку з чим у ВАТ „Одеська ТЕЦ” станом на 11.01.2008р. перед КП „Одесатеплоенерго” виникла заборгованість у розмірі 5 089 815,14 грн. після проведення часткової оплати. Вказані обставини підтверджуються наданими до суду копіями актів про надання виробничих послуг по транспортуванню теплової енергії, протоколами погашення заборгованості та підписаними між сторонами по справі актами звірки взаєморозрахунків від 1.06.2005р.,  1.09.2007р. та 11.01.2008 року.

У відповідності з ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться, а ст. 525 Цивільного кодексу України встановлено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Таким чином, з ВАТ „Одеська ТЕЦ” на користь КП „Одесатеплоенерго” підлягає стягненню заборгованість  за послуги по прийому, транспортуванню та розподілу теплової енергії у вигляді гарячій воді у розмірі 5  089 815,14 грн.

Суд не приймає до уваги посилання  ВАТ „Одеська ТЕЦ” на невиконання обов'язку через неузгодженість розрахунків на підставі на ч. 3 ст. 538 Цивільного кодексу України, оскільки ч.6 ст.193 Господарського кодексу України, яка кореспондується з означеною ч.3 ст.538 ЦК України передбачено, зобов'язана сторона має право відмовитися від виконання зобов'язання у разі неналежного виконання другою стороною обов'язків, що є необхідною умовою виконання. Також, не приймаються до уваги посилання ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” на невиконання зі свого боку зобов'язання щодо оплати послуг за договором з підстав не виконання зустрічного зобов'язання КП „Одесатеплоенерго” щодо відшкодування понаднормативних втрат, оскільки останній обов'язок не є умовою виконання обов'язку ВАТ щодо оплати послуг за спірним договором.

Згідно ч. 1 ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь –які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна  довести  ті  обставини,  на  які  вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Приймаючи до уваги вищенаведені обставини, а також оцінюючи надані документальні докази та доводи сторін викладені у судовому засіданні в їх сукупності суд вважає, що позов КП „Одесатеплоенерго” до ВАТ “Одеська теплоелектроцентраль” про стягнення заборгованості за надані послуги по прийому, транспортуванню та розподілу теплової енергії у вигляді гарячій воді підлягає задоволенню, а у позові ВАТ “Одеська теплоелектроцентраль” до КП „Одесатеплоенерго” про стягнення збитків у вигляді вартості понаднормативних втрат  відмовляється.

Клопотання ВАТ „Одеська ТЕЦ” про призначення судової експертизи судом не задовольняється, оскільки внаслідок неодноразового призначення судом за клопотаннями сторін судових експертиз встановлено неможливість її проведення експертом у зв'язку з ненаданням сторонами необхідних для її проведення документів, які і у даному випадку сторонами не надані.

Витрати по сплаті  державного мита та інформаційно-технічне забезпечення судового процесу згідно зі  ст.ст. 44, 49 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст.22, 25, 32, 33, 42, 44, 49, 77, 82 –85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

В И Р І Ш И В:

1.У позові ВАТ “Одеська теплоелектроцентраль” до КП „Теплопостачання міста Одеси” відмовити.

2.Позов КП „Теплопостачання міста Одеси”  до ВАТ „Одеська теплоелектроцентраль” задовольнити.

3.Стягнути з ВАТ “Одеська теплоелектроцентраль” (м. Одеса, вул. Церковна, 29, р/р 26005301537191 в ОЦО ПІБ ТОБО №67 „Ленінське”, МФО 328135, код 05471158) на користь КП „Теплопостачання міста Одеси” (65110, м. Одеса, вул. Балківська, 1-Б, р/р 26001227731 в АКБ „МТБ”, МФО 328168, код 31768847) 5  089 815 (п'ять мільйонів вісімдесят дев'ять тисяч вісімсот п'ятнадцять) гривень 14 коп.  основного боргу; 25 500 (двадцять п'ять тисяч п'ятсот) грн. витрат по сплаті держмита; 118 (сто вісімнадцять) грн. витрат на послуги ІТЗ судового процесу.

Накази видати згідно ст. 116 ГПК України.

Рішення суду набирає чинності в порядку ст. 85 господарського процесуального кодексу України, після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

                   Рішення підписано 19.01.2009р.

Суддя                                                                                       Грабован Л.І.