Ухвала

від 19.02.2013 по справі 445/1-164/11

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УКРАИНА

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы

Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:

председательствующего Яценко Т.Л.

судей Пистун А.А., Мажары С.Б.

с участием прокурора Буйленковой И.М.

защитника ОСОБА_1

осужденного ОСОБА_2,

рассмотрела 19 февраля 2013 года в открытом судебном заседании в г. Кривом Роге уголовное дело по апелляциям прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, защитника ОСОБА_1 в интересах осужденного ОСОБА_2, представителя гражданского ответчика ОСОБА_3 в интересах осужденного ОСОБА_2 на приговор Широковского районного суда Днепропетровской области от 15 ноября 2012 года, которым

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г.Александрия Кировоградской области, украинец, гражданин Украины, ранее не судимый,

осужден по ст.212 ч.3 УК Украины к штрафу в размере 255 000 (двести пятьдесят пять тысяч) грн. с лишением права занимать руководящие должности на предприятиях, в учреждениях, организациях всех форм собственности сроком на два года с конфискацией всего лично ему принадлежащего имущества; по ст.366 ч.2 УК Украины к двум годам лишения свободы с лишением права занимать руководящие должности на предприятиях, в учреждениях, организациях всех форм собственности сроком на два года и со штрафом в размере 4250 (четыре тысячи двести пятьдесят) грн.

На основании ст. 75 УК Украины освобожден от отбывания назначенного ему наказания в виде лишения свободы с испытанием сроком на три года. В соответствии со ст. 76 УК Украины, возложены на осужденного следующие обязанности: 1) не выезжать за пределы Украины на постоянное проживание без разрешения органа уголовно-исполнительной инспекции; 2) сообщать органам уголовно-исполнительной инспекции о перемене места жительства; 3) периодически являться для регистрации в органы уголовно-исполнительной инспекции. Контроль за поведением осужденного в период испытательного срока возложен на уголовно-исполнительную инспекцию по месту его жительства.

Постановлено взыскать с ОСОБА_2 (идентификационный код НОМЕР_1) в доход государства бюджетную задолженность по налогу на добавочную стоимость в сумме 4 489 818 (четыре миллиона четыреста восемьдесят девять тысяч восемьсот восемнадцать) грн. 28 копеек.

Вопрос с вещественными доказательствами разрешен.

Приговором суда ОСОБА_2 признан виновным в том, что, будучи назначенным, в соответствии с приказом № 01/02-К от 01.02.2007 года генеральным директором ООО «Кронимет»(код ЕГРПОУ 34195825), зарегистрированного в качестве субъекта предпринимательской деятельности решением №12201020000000292 от 05.06.2006 г. Широковской районной государственной администрацией Днепропетровской области по адресу: Днепропетровская область, Широковский район, с. Тихий Став, ул. Центральная, 47, согласно решения Широковской районной государственной администрации Днепропетровской области от 19.11.2007 года, перерегистрированного по адресу: г. Кривой Рог, ул. Революционная, 27, в соответствии:

- ст. 67 Конституции Украины, согласно которой «Каждый обязан платить налоги и сборы в порядке и размерах, установленных законом»;

- ч. 1 ст. 9 Закона Украины «О системе налогообложения»№ 1251-ХП от 25.06.1991 г., согласно которой:

1. Плательщики налогов и сборов (обязательных платежей) обязаны:

1) вести бухгалтерский учет, составлять отчетность о финансово-хозяйственной деятельности и обеспечивать ее хранение в сроки, установленные законами;

2) подавать в государственные налоговые органы и другие государственные органы в соответствии с законами декларации, бухгалтерскую отчетность и прочие документы и сведения, связанные с начислением и уплатой налогов и сборов (обязательных платежей);

3) платить надлежащие суммы налогов и сборов (обязательных платежей) в установленные законами сроки;

- ст. 11 Закона Украины «О системе налогообложения» 1251-ХП от 25.06.1991 г., согласно которой: ответственность за правильность начисления, своевременность уплаты налогов и сборов (обязательных платежей) и соблюдение законов о налогообложении несут плательщики налогов и сборов (обязательных платежей) в соответствии с Законами Украины;

- п. 1 ст. 14 «Общегосударственные налоги и сборы (обязательные платежи)»Закона Украины № 1251-ХІІ от 25.06.1991 г., согласно которого:

1. К общегосударственным относятся такие налоги и сборы (обязательные платежи):

1) налог на добавленную стоимость;

3) налог на прибыль предприятия;

- п. 2 ст. 3, п. 1, п. 3, п. 6, п.7 ст. 8, п.2, п.8 ст.9 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине»№ 996-Х1V от 16.07.1999 г., согласно которых:

- бухгалтерский учет является обязательным видом учета, который ведется предприятием. Финансовая, налоговая, статистическая и другие виды отчетности, которые используют денежное измерение, основываются на данных бухгалтерского учета;

- хозяйственная операция - действие или событие, которое вызывает изменение в структуре активов и обязательств, собственном капитале предприятия. Первичный документ - документ, который содержит сведения о хозяйственной операции и подтверждает ее осуществление;

- первичные и сведенные учетные документы могут быть составлены на бумажных носителях и должны иметь такие обязательные реквизиты: название документа..., личную подпись или иные данные, которые дают возможность идентифицировать лицо, которое принимало участие в осуществлении хозяйственной операции;

- ответственность за несвоевременное составление первичных документов и регистров бухгалтерского учета и недостоверность отображенных в них данных несут лица, которые составили и подписали эти документы;

- п. 3.4 ст. 3 Положения «Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость и Порядка ее заполнения и предоставления», утвержденного приказом ГНА Украины № 166 от 30.05.1997 г., согласно которого: «плательщик налога самостоятельно исчисляет сумму налогового обязательства, которую указывает в декларации. Данные, приведенные в декларации, должны отвечать данным бухгалтерского учета плательщика и данным книг налогового учета, достоверность данных подтверждается: ...подписями соответствующих должностных лиц (директора, главного бухгалтер) и печатью...», т.е., будучи служебным лицом предприятия, постоянно осуществляющим на предприятии организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции, являясь ответственным за полноту и достоверность данных, правильность начисления и своевременность перечисления платежей в государственный бюджет, учет результатов финансово-хозяйственной деятельности предприятия, обеспечение достоверного учета приобретения товаров (работ, услуг), полноту учета поступления денежных средств, товарно-материальных ценностей, за организацию и ведение бухгалтерского учета и отчетности, обеспечения фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, составление достоверной бухгалтерской отчетности, а также за исчисление и уплату налогов, сборов и других обязательных платежей в период с 01.06.2007 года по 20.04.2008 года, в нарушение п. 1.7 ст. 1, п.п. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№168/97-ВР от 03.04.97 года (с изменениями и дополнениями), п.5.1, п.5.2, п.п. 5.2.1 ст. 5 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий»№ 334/94-ВР от 28.12.1994 года, путём необоснованного завышения налогового кредита по налогу на добавленную стоимость, в связи с отражением по бухгалтерскому и налоговому учетам ООО «Кронимет»финансово-хозяйственных операций с ЧП «Атлантида»(код ЕГРПОУ 30182257), которые в действительности не были осуществлены, а также необоснованного завышения валовых расходов, умышленно уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость на сумму 1 995 474,79 грн. и налога на прибыль предприятий на сумму 2 494 343,49 грн., что привело к фактическому не поступлению в срок до 20.04.2010 г. средств в бюджет на общую сумму 4 489 818,28 грн., которая более чем в 17 436 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, то есть, в особо крупных размерах, а также совершил служебную подделку, что повлекло тяжкие последствия для государственных интересов.

Так, 01.06.2007 года ОСОБА_2, являясь генеральным директором ООО«Кронимет», имея умысел на уклонение от уплаты налогов, находясь по адресу: Днепропетровская область, Широковский район, с. Тихий Став, ул. Центральная, д. 47, не имея намерений на приобретение товаров (услуг) у ЧП «Атлантида», подписал заведомо для себя подложный Договор на оказание услуг № 11/06 от 01.06.2007 г. с ЧП«Атлантида», достоверно зная, что такие услуги ЧП«Атлантида»оказывать не будет, а также ОСОБА_2 подписал заведомо для себя подложный Договор поставки товара №11/06а от 11.06.2007 г. с ЧП «Атлантида», достоверно зная, что такую поставку ЧП«Атлантида»проводить не будет.

Продолжая реализовывать свой преступный умысел, направленный на уклонение от уплаты налогов, ОСОБА_2, достоверно зная, что в соответствии п. 1.7 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№ 168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями), «Налоговый кредит -сумма, на которую плательщик налога имеет право уменьшить налоговые обязательства отчетного периода», п.п. 7.4.1 п.7.4 ст. 7 Закона «Налоговый кредит отчетного периода определяется исходя из договорной (контрактной) стоимости товаров (услуг), но не выше уровня обычной цены, в случае, если договорная цена на такие товары (услуги) отличается больше чем на 20 процентов от обычной цены на такие товары (услуги), и состоит из суммы налогов, начисленных (оплаченных) плательщиком налога по ставке, установленной пунктом 6.1 статьи 6 и статьей 81 данного Закона, в течение такого отчетного периода в связи с: приобретением или изготовлением товаров (в том числе при их импорте) и услуг с целью их последующего использования в облагаемой налогом операции в пределах хозяйственной деятельности плательщика налога; приобретением (строительством, сооружением) основных фондов (основных средств, в том числе других необратимых материальных активов и незавершенной капитальной инвестиции, в необратимые капитальные активы), в том числе при их импорте, с целью последующего использования в производстве и/или поставке товаров (услуг) для облагаемой налогом операции в пределах хозяйственной деятельности плательщика налога»в июне 2007 года заведомо для себя подложный Договор поставки товара № 11/06a от 11.06.2007 г. с ЧП «Атлантида», а также Договор на оказание услуг № 11/06 от 01.06.2007 г. с ЧП «Атлантида»вместе с добытым им, при неопределенных обстоятельствах, подложным по своему содержанию документом, составленным по поводу несуществующей финансово-хозяйственной операции с ЧП «Атлантида»- налоговой накладной № 27/06-ATЛ от 27.06.2007 года, выполненной от имени ЧП «Атлантида», передал для отражения по бухгалтерскому и налоговому учетах ООО «Кронимет»главному бухгалтеру предприятия ОСОБА_4, которая будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, внесла в «Налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость»ООО «Кронимет»за июнь 2007 года заведомо ложные для ОСОБА_2 сведения о завышении налогового кредита на сумму на 236916,67 грн., что позволило ОСОБА_2 умышленно уклониться от уплаты входящего в систему налогообложения и введенного в установленном законом порядке, налога на добавленную стоимость, и привело к фактическому не поступлению в бюджет средств на сумму 236 916,67 грн. в предусмотренный п.п. 7.7.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»(с изменениями и дополнениями) №168/97-ВР от 03.04.1997 г., п.п. 5.3.1 п. 3 ст. 5 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами»от 21.12.2000 года №2181-III (с изменениями и дополнениями) срок.

Продолжая реализовывать свой единый преступный умысел, направленный на умышленное уклонение от уплаты налогов, генеральный директор ООО «Кронимет»ОСОБА_2, достоверно зная об отсутствии оснований, предоставляющих ему право на включение сумм налога на добавленную стоимость за июль 2007 г. в состав налогового кредита в размере 730 185,21 грн., в нарушение п.п. 7.4.1 п.7.4 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями), в июле 2007 года добытые им, при неопределенных обстоятельствах, подложные по своему содержанию документы, составленные по поводу несуществующих финансово-хозяйственных операций с ЧП «Атлантида»: налоговую накладную № 31/07-у-А от 31.07.2007 г.; налоговую накладную № 31/07-y-ATЛ от 31.07.2007 г.; налоговую накладную № 30/07-АТЛ от 30.07.2007 г.; налоговую накладную № 24/07-у-АТЛ от 24.07.2007 г.; налоговую накладную № 20/07-y-ATЛ от 20.07.2007 г.; налоговую накладную № 16/07-1у-АТЛ от 16.07.2007 г., налоговую накладную № 16/07-у- ATЛ от 16.07.2007 г, налоговую накладную № 12/07-у-АТЛ от 12.07.2007 г., налоговую накладную № 09/07-у-АТЛ от 09.07.2007 г., налоговую накладную № 02/07-у-АТЛ от 02.07.2007 г., выполненные от имени ЧП «Атлантида», передал для отражения по бухгалтерскому и налоговому учетах ООО «Кронимет» главному бухгалтеру предприятия ОСОБА_4, которая будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, внесла в «Налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость»за июль 2007 года, заведомо ложные для ОСОБА_2 сведения о завышении налогового кредита на сумму на 730 185,21 грн., что позволило ОСОБА_2 умышленно уклониться от уплаты входящего в систему налогообложения и введенного в установленном законом порядке, налога на добавленную стоимость, и привело к фактическому не поступлению в бюджет средств на сумму 730 185,21 грн. в предусмотренный п.п. 7.7.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»(с изменениями и дополнениями) № 168/97-ВР от 03.04.1997 г., п.п. 5.3.1 п. 3 ст. 5 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами»от 21.12.2000 года №2181-III (с изменениями и дополнениями) срок.

Продолжая реализовывать свой единый преступный умысел, направленный на умышленное уклонение от уплаты налогов, генеральный директор ООО «Кронимет» ОСОБА_2, достоверно зная об отсутствии каких-либо оснований, предоставляющих ему право на включение сумм налога на добавленную стоимость за август 2007 г. в состав налогового кредита в размере 321 037,33 грн., в нарушение п.п. 7.4.1 п.7.4 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями), в августе 2007 года добытые им, при неопределенных обстоятельствах, подложные по своему содержанию документы, составленные по поводу несуществующих финансово-хозяйственных операций с ЧП «Атлантида»: налоговую накладную № 31/08-ATЛ от 31.08.2007 г., налоговую накладную № 31/08-у-АТЛ от 31.08.2007 г., налоговую накладную № 30/08-у-АТЛ от 30.08.2007 г., налоговую накладную № 06/08-у-АТЛ от 06.08.2007 г., выполненные от имени ЧП «Атлантида», в нарушение п.п. 7.4.1 п.7.4 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями), передал для отражения по бухгалтерскому и налоговому учетах ООО «Кронимет»главному бухгалтеру предприятия ОСОБА_4, которая будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, внесла в «Налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость»за август 2007 года, заведомо ложные для ОСОБА_2 сведения о завышении налогового кредита на сумму на 321 037,33 грн., что позволило ОСОБА_2 умышленно уклониться от уплаты входящего в систему налогообложения и введенного в установленном законом порядке, налога на добавленную стоимость, и привело к фактическому не поступлению в бюджет средств на сумму 321 037,33 грн. в предусмотренный п.п. 7.7.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»(с изменениями и дополнениями) №168/97-ВР от 03.04.1997 г., п.п. 5.3.1 п. 3 ст. 5 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами»от 21.12.2000 года №2181-III (с изменениями и дополнениями) срок.

Продолжая реализовывать свой единый преступный умысел, направленный на умышленное уклонение от уплаты налогов, генеральный директор ООО «Кронимет» ОСОБА_2, достоверно зная об отсутствии каких-либо оснований, предоставляющих ему право на включение сумм налога на добавленную стоимость за сентябрь 2007 г. в состав налогового кредита в размере 548 402,98 грн., в нарушение п.п. 7.4.1 п.7.4 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями), в сентябре 2007 года добытые им, при неопределенных обстоятельствах, подложные по своему содержанию документы, составленные по поводу несуществующих финансово-хозяйственных операций с ЧП «Атлантида»: налоговую закладную № 17/09-у-АТЛ от 17.09.2007 г., налоговую накладную № 20/09-у-АТЛ от 20.09.2007 г., налоговую накладную № 25/09-у-АТЛ от 25.09.2007 г., накладную № 28/09- ATЛ от 28.09.2007 г., налоговую накладную № 30/09-у-А от 30.09.2007 г., налоговую накладную № 29/09-у-К от 29.09.2007 г., налоговую накладную № 28/09-у-А от 28.09.2007г., налоговую накладную № 27/09-у-А от 27.09.2007 г., выполненные от имени ЧП«Атлантида», передал для отражения по бухгалтерскому и налоговому учетах ООО«Кронимет»главному бухгалтеру предприятия ОСОБА_4, которая будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, внесла в «Налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость»за сентябрь 2007 года, заведомо ложные для ОСОБА_2 сведения о завышении налогового кредита на сумму на 548402,98 грн., что позволило ОСОБА_2 умышленно уклониться от уплаты входящего в систему налогообложения и введенного в установленном законом порядке, налога на добавленную стоимость, и привело к фактическому не поступлению в бюджет средств, на сумму 548 402,98 грн. в предусмотренный п.п. 7.7.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»(с изменениями и дополнениями) №168/97-ВР от 03.04.1997 г., п.п. 5.3.1 п. 3 ст. 5 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами» от 21.12.2000 года №2181-ІІІ (с изменениями и дополнениями) срок.

Продолжая реализовывать свой единый преступный умысел, направленный на умышленное уклонение от уплаты налогов, генеральный директор ООО «Кронимет» ОСОБА_2, достоверно зная об отсутствии каких-либо оснований, предоставляющих ему право на включение сумм налога на добавленную стоимость за октябрь 2007 г. в состав налогового кредита в размере 156 812,60 грн., в нарушение п.п. 7.4.1 п.7.4 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№168/97-ВР от 03.04.1997 года (с изменениями и дополнениями), в октябре 2007 года добытые им, при неопределенных обстоятельствах, подложные по своему содержанию документы, составленные по поводу (несуществующих финансово-хозяйственных операций с ЧП «Атлантида»: налоговую накладную № 31/10-1у-К от 31.10.2007 г., налоговую накладную № 31/10-у-К от 31.10.2007 г., налоговую накладную № 25/10-у-К от 25.10.2007 г., налоговую накладную № 08/10-АТЛ от 08.10.2007 г., налоговую накладную № 07/10-у-К от 08.10.2007 г., выполненные от имени ЧП «Атлантида», передал для отражения по бухгалтерскому и налоговому учетах ООО «Кронимет»главному бухгалтеру предприятия ОСОБА_4, которая будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, внесла в «Налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость»за октябрь 2007 года, заведомо ложные для ОСОБА_2 сведения о завышении налогового кредита на сумму 156 812,6 грн., что позволило ОСОБА_2 умышленно уклониться от уплаты входящего в систему налогообложения и введенного в установленном законом порядке, налога на добавленную стоимость, и привело к фактическому не поступлению в бюджет средств на, сумму 156 812,6 грн. в предусмотренный п.п. 7.7.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»(с изменениями и дополнениями) №168/97-ВР от 03.04.1997 г., п.п. 5.3.1 п. 3 ст. 5 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами»от 21.12.2000 года №181-ІІІ (с изменениями и дополнениями) срок.

Продолжая реализовывать свой единый преступный умысел, направленный на умышленное уклонение от уплаты налогов, генеральный директор ООО «Кронимет» ОСОБА_2, достоверно зная об отсутствии каких-либо оснований, предоставляющих ему право на включение сумм налога на добавленную стоимость за ноябрь 2007 г. в состав (налогового кредита в размере 2 120 грн., в нарушение п.п. 7.4.1 п.7.4 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№168/97-ВР от 03.04.1997 года (с Изменениями и дополнениями), в ноябре 2007 года добытый им, при неопределенных обстоятельствах, подложный по своему содержанию документ, составленный по поводу несуществующей финансово-хозяйственной операции с ЧП «Атлантида»- налоговую Накладную № 20/11-у-К от 20.11.2007 г., выполненную от имени ЧП «Атлантида», передал для отражения по бухгалтерскому и налоговому учетах ООО «Кронимет» главному бухгалтеру предприятия ОСОБА_4, которая будучи неосведомленной о (преступных намерениях ОСОБА_2, внесла в «Налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость»ООО «Кронимет»за ноябрь 2007 года, заведомо ложные для ОСОБА_2 сведения о завышении налогового кредита на сумму на 2 120 грн., что позволило ОСОБА_2 умышленно уклониться от уплаты входящего в систему налогообложения и введенного в установленном законом порядке, налога на добавленную стоимость, и привело к фактическому не поступлению в бюджет средств на сумму 2120грн. в предусмотренный п.п. 7.7.1 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»(с изменениями и дополнениями) №168/97-ВР от 03.04.1997 г., п.п. 5.3.1 п. 3 ст. 5 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами»от 21.12.2000 года №2181-111 (с изменениями и дополнениями) срок.

Далее, реализуя свои преступные намерения, генеральный директор ООО«Кронимет»ОСОБА_2, достоверно зная об отсутствии оснований, предусмотренных п.5.1, п.5.2, п.п 5.2.1 ст. 5 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» №334/94-ВР от 28.12.1994 года, согласно которых: «Валовые расходы производства и обращения (дальше - валовые расходы) - сумма любых расходов плательщика налога в денежной, материальной или невещественной формах, осуществляемых как компенсация стоимость товаров (работ, услуг), которые приобретаются (изготовляются) таким плательщиком налога для их последующего использования в собственной хозяйственной деятельности. В состав валовых расходов включаются: сумы любых расходов, оплаченных (начисленных) в течение отчетного периода в связи с подготовкой, организацией, ведением производства, продажей продукции (работ, услуг) и охраной труда, в том числе расходы по приобретению электрической энергии (включая реактивную), с учетом ограничений, установленных пунктами 5.3 - 5.7 этой статьи.», предоставляющих предприятию право на включение расходов на приобретение товаров (услуг) в состав валовых расходов ООО «Кронимет»за полугодие 2007 г., действуя умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов, в указанном отчетном периоде, добытые им, при неопределенных обстоятельствах, подложные по своему содержанию первичные документы, составленный по поводу несуществующей финансово-хозяйственной операции с ЧП «Атлантида», передал для отражения по бухгалтерскому и налоговому учетах ООО «Кронимет» главному бухгалтеру предприятия ОСОБА_4, которая будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, внесла в «Декларацию по налогу на прибыль предприятия»ООО «Кронимет»за полугодие 2007 года, заведомо ложные для ОСОБА_2 сведения о завышении валовых расходов на сумму на 1 184 583,35 грн., что позволило ОСОБА_2 умышленно уклониться от уплаты входящего в систему налогообложения и введенного в установленном законом порядке, налога на прибыль предприятий, и привело к фактическому не поступлению в бюджет средств на сумму 296 145,84 грн. в предусмотренный п.п. 5.3.1 п. 3 ст. 5 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами»от 21.12.2000 года №2181-111 (с изменениями и дополнениями) срок.

Продолжая реализовывать свой единый преступный умысел, направленный на умышленное уклонение от уплаты налогов, генеральный директор ООО «Кронимет» ОСОБА_2, достоверно зная об отсутствии оснований, предусмотренных п.5.1, п.5.2, п.п5.2.1 ст. 5 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий»№ 334/94-ВР от 28.12.1994 года, предоставляющих предприятию право на включение расходов на приобретение товаров (услуг) в состав валовых расходов ООО «Кронимет» за 3 квартала 2007 г., действуя умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов, в указанном отчетном периоде, добытые им, при неопределенных обстоятельствах, подложные по своему содержанию первичные документы, составленный по поводу несуществующей финансово-хозяйственной операции с ЧП «Атлантида», передал для отражения по бухгалтерскому и налоговому учетах ООО «Кронимет» главному бухгалтеру предприятия ОСОБА_4, которая будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, внесла в «Декларацию по налогу на прибыль предприятия»ООО «Кронимет» за 3 квартала 2007 года, заведомо ложные для ОСОБА_2 сведения о завышении валовых расходов на сумму на 8 787 190,60 грн., что позволило ОСОБА_2 умышленно уклониться от уплаты входящего в систему налогообложения и введенного в установленном законом порядке, налога на прибыль предприятий, и привело к фактическому не поступлению в бюджет средств на сумму 2 195 547,65 грн. в предусмотренный п.п. 5.3.1 п. 3 ст. 5 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами» от 21.12.2000 года №2181-111 (с изменениями и дополнениями) срок.

Продолжая реализовывать свой единый преступный умысел, направленный на умышленное уклонение от уплаты налогов, генеральный директор ООО «Кронимет» ОСОБА_2, достоверно зная об отсутствии оснований, предусмотренных п.5.1, п.5.2, п.п5.2.1 ст. 5 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий»№ 334/94-ВР от 28.12.1994 года, предоставляющих предприятию право на включение расходов на приобретение товаров (услуг) в состав валовых расходов ООО «Кронимет» за 11 месяцев 2007 г., действуя умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов, в указанном отчетном периоде, добытые им, при неопределенных обстоятельствах, подложные по своему содержанию документы, составленный по поводу несуществующей финансово-хозяйственной операции с ЧП «Атлантида», передал для отражения по бухгалтерскому и налоговому учетах ООО «Кронимет» главному бухгалтеру предприятия ОСОБА_4, которая будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, внесла в «Декларацию по налогу на прибыль предприятия»ООО «Кронимет» за 11 месяцев 2007 года, заведомо ложные для ОСОБА_2 сведения о завышении валовых расходов на сумму на 10 600 грн., что позволило ОСОБА_2 умышленно уклониться от уплаты входящего в систему налогообложения и введенного в установленном законом порядке, налога на прибыль предприятий, и привело к фактическому непоступлению в бюджет средств на сумму 2 650 грн. в предусмотренный п.п. 5.3.1 п. 3 ст. 5 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами»от 21.12.2000 года №2181-111 (с изменениями и дополнениями) срок.

Таким образом, генеральный директор ООО «Кронимет» ОСОБА_2, действуя (умышленно, в течении нескольких отчетных периодов, неразрывно связанных между собой, преследуя единый преступный умысел, в период времени с 01.06.2007 г. по 20.04.2008 г. уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость, что привело к фактическому не поступлению в бюджет средств на общую сумму 4 489 818,28 грн., которая более чем в 17 436 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, то есть, в особо крупных размерах.

Кроме того, ОСОБА_2, являясь служебным лицом ООО «Кронимет» (код ЕГРПОУ 32616929), с целью сокрытия факта совершенного им же умышленного уклонения от уплаты налога на добавленную стоимость, 19.07.2007 года в дневное время, находясь по адресу: Днепропетровская область, Широковский район, с. Тихий Став, ул. Центральная, д. 47, действуя умышленно, совершая служебный подлог, достоверно зная о том, что в налоговой декларации ООО «Кронимет»по налогу на добавленную стоимость за июнь 2007 года содержатся заведомо ложные для него сведения о завышении налогового кредита ООО «Кронимет»на сумму 236 916,67 грн. по несуществующим финансово-хозяйственным операциям с ЧП «Атлантида»(код ЕГРПОУ 30182257), внесенные главным бухгалтером ООО «Кронимет»ОСОБА_4, на основании предоставленных ОСОБА_2 подложных по своему содержанию налоговых накладных, в графе «Керівник»декларации поставил свою подпись, после чего передал декларацию ОСОБА_4, которая, будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, за № 67753 от 19.07.2007 г. выдала заведомо ложную для ОСОБА_2 налоговую декларацию ООО «Кронимет»по налогу на добавленную стоимость за июнь 2007 года в орган государственной налоговой службы, которым является Криворожская МГНИ, расположенная по адресу г. Кривой Рог, ул. Кобылянского, 148-А, что позволило ОСОБА_2 уклониться от уплати налога на добавленную стоимость на вышеуказанную сумму.

Продолжая осуществлять свою преступную деятельность генеральный директор ООО «Кронимет»(код ЕГРПОУ 32616929) ОСОБА_2, с целью сокрытия факта совершенного им же умышленного уклонения от уплаты налога на добавленную стоимость, 14.08.2007 года в дневное время, находясь по адресу: Днепропетровская область, Широковский район, с. Тихий Став, ул. Центральная, д. 47, действуя умышленно, совершая служебный подлог, достоверно зная о том, что в налоговой декларации ООО«Кронимет»по налогу на добавленную стоимость за июль 2007 года содержатся заведомо ложные для него сведения о завышении налогового кредита ООО «Кронимет» на сумму 730 185,21 грн. по несуществующим финансово-хозяйственным операциям с «Атлантида»(код ЕГРПОУ 30182257), внесенные главным бухгалтером ООО «Кронимет» ОСОБА_4, на основании предоставленных ОСОБА_2 подложных по своему содержанию налоговых накладных, в графе «Керівник» декларации поставил свою подпись, после чего передал декларацию ОСОБА_4, которая, будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, за № 08571 от 15.08.2007 г. выдала заведомо ложную для ОСОБА_2 налоговую декларацию ООО «Кронимет» по налогу на добавленную стоимость за июль 2007 года в орган государственной налоговой службы, которым является Криворожская МГНИ, расположенная по адресу: г. Кривой Рог, ул. Кобылянского, 148-А, что позволило ОСОБА_2 уклониться от уплати налога на добавленную стоимость на вышеуказанную сумму.

Продолжая осуществлять свою преступную деятельность генеральный директор ООО «Кронимет»(код ЕГРПОУ 32616929) ОСОБА_2, с целью сокрытия факта совершенного им же умышленного уклонения от уплаты налога на добавленную стоимость, 17.09.2007 года в дневное, находясь по адресу: Днепропетровская область, Широковский район, с. Тихий Став, ул. Центральная, д. 47, действуя умышленно, совершая служебный подлог, достоверно зная о том, что в налоговой декларации ООО«Кронимет»по налогу на добавленную стоимость за август 2007 года содержатся заведомо ложные для него сведения о завышении налогового кредита ООО «Кронимет» на сумму 321 037,33 грн. по несуществующим финансово-хозяйственным операциям с ЧП «Атлантида»(код ЕГРПОУ 30182257), внесенные главным бухгалтером ООО «Кронимет» ОСОБА_4, на основании предоставленных ОСОБА_2 подложных по ему содержанию налоговых накладных, в графе «Керівник» декларации поставил свою подпись, после чего передал декларацию ОСОБА_4, которая, будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, за № 69108 от 18.09.2007 г. выдала заведомо ложную для ОСОБА_2 налоговую декларацию ООО «Кронимет» по налогу на добавленную стоимость за август 2007 года в орган государственной налоговой службы, которым является Криворожская МГНИ, расположенная по адресу: г. Кривой Рог, ул. Кобылянского, 148-А, что позволило ОСОБА_2 уклониться от уплати налога на добавленную стоимость на вышеуказанную сумму.

Продолжая осуществлять свою преступную деятельность генеральный директор ООО «Кронимет» (код ЕГРПОУ 32616929) ОСОБА_2, с целью сокрытия факта совершенного им же умышленного уклонения от уплаты налога на добавленную стоимость, 18.10.2007 года в дневное время, находясь по адресу: Днепропетровская область, Широковский район, с. Тихий Став, ул. Центральная, д. 47, действуя умышленно, совершая служебный подлог, достоверно зная о том, что в налоговой декларации ООО «Кронимет» по налогу на добавленную стоимость за сентябрь 2007 года содержатся заведомо ложные для него сведения о завышении налогового кредита ООО «Кронимет» сумму 548 402,98 грн. по несуществующим финансово-хозяйственным операциям с ЧП«Атлантида» (код ЕГРПОУ 30182257), внесенные главным бухгалтером ООО «Кронимет» ОСОБА_4, на основании предоставленных ОСОБА_2 подложных по своему содержанию налоговых накладных, в графе «Керівник» декларации поставил свою подпись, после чего передал декларацию ОСОБА_4, которая, будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, за № 70112 от 18.10.2007 г. выдала заведомо ложную для ОСОБА_2 налоговую декларацию ООО «Кронимет» по налогу на добавленную стоимость за сентябрь 2007 года в орган государственной налоговой службы, которым является Криворожская МГНИ, расположенная по адресу: г.Кривой Рог, ул. Кобылянского, 148-А, что позволило ОСОБА_2 уклониться от уплати налога на добавленную стоимость на вышеуказанную сумму.

Продолжая осуществлять свою преступную деятельность генеральный директор ООО «Кронимет» (код ЕГРПОУ 32616929) ОСОБА_2, с целью сокрытия факта совершенного им же умышленного уклонения от уплаты налога на добавленную стоимость, 16.11.2007 года в дневное время, находясь по адресу: Днепропетровская область, Широковский район, с. Тихий Став, ул. Центральная, д. 47, действуя умышленно, совершая служебный подлог, достоверно зная о том, что в налоговой декларации ООО«Кронимет» по налогу на добавленную стоимость за октябрь 2007 года содержатся заведомо ложные для него сведения о завышении налогового кредита ООО «Кронимет» на сумму 156 812,6 грн. по несуществующим финансово-хозяйственным операциям с ЧП«Атлантида»(код ЕГРПОУ 30182257), внесенные главным бухгалтером ООО«Кронимет»ОСОБА_4, на основании предоставленных ОСОБА_2 подложных по своему содержанию налоговых накладных, в графе «Керівник» декларации поставил свою подпись, после чего передал декларацию ОСОБА_4, которая, будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, за № 71098 от 19.11.2007 г. выдала заведомо ложную для ОСОБА_2 налоговую декларацию ООО «Кронимет» по налогу на добавленную стоимость за октябрь 2007 года в орган государственной налоговой службы, которым является Криворожская МГНИ, расположенная по адресу: г.Кривой Рог, ул. Кобылянского, 148-А, что позволило ОСОБА_2 уклониться от уплати налога на добавленную стоимость на вышеуказанную сумму.

Продолжая осуществлять свою преступную деятельность генеральный директор ООО «Кронимет»(код ЕГРПОУ 32616929) ОСОБА_2, с целью сокрытия факта совершенного им же умышленного уклонения от уплаты налога на добавленную стоимость, 17.12.2007 года в дневное время, находясь в г. Кривом Роге, по ул.Революционной, 27, действуя умышленно, совершая служебный подлог, достоверно зная о том, что в налоговой декларации ООО «Кронимет» по налогу на добавленную стоимость за ноябрь 2007 года содержатся заведомо ложные для него сведения о завышении налогового кредита ООО «Кронимет» на сумму 2 120,0 грн. по несуществующим финансово -хозяйственным операциям с ЧП «Атлантида»(код ЕГРПОУ 30182257), внесенные главным бухгалтером ООО «Кронимет» ОСОБА_4, на основании предоставленных ОСОБА_2 подложных по своему содержанию налоговых накладных, в графе «Керівник» декларации поставил свою подпись, после чего передал декларацию ОСОБА_4, которая, будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, за № 71522 от 18.12.2007 г. выдала заведомо ложную для ОСОБА_2 налоговую декларацию ООО «Кронимет» по налогу на добавленную стоимость за ноябрь 2007 года в орган государственной налоговой службы, которым является Криворожская МГНИ, расположенная по адресу: г. Кривой Рог, ул. Кобылянского, 148-А, что позволило ОСОБА_2 уклониться от уплати налога на добавленную стоимость на вышеуказанную сумму.

Продолжая осуществлять свою преступную деятельность генеральный директор ООО «Кронимет»(код ЕГРПОУ 32616929) ОСОБА_2, с целью сокрытия факта совершенного им же умышленного уклонения от уплаты налога на прибыль предприятий, 16.08.2007 года в дневное время, находясь по адресу: Днепропетровская область, Широковский район, с. Тихий Став, ул. Центральная, д. 47, действуя умышленно, совершая служебный подлог, достоверно зная о том, что в декларации по налогу на прибыль предприятия ООО «Кронимет» за полугодие 2007 года содержатся заведомо ложные для него сведения о завышении валовых расходов ООО «Кронимет» на сумму 1 184 583,35 грн. по несуществующим финансово-хозяйственным операциям с ЧП «Атлантида»(код ЕГРПОУ 30182257), внесенные главным бухгалтером ООО «Кронимет» ОСОБА_4, на основании предоставленных ОСОБА_2 подложных по своему содержанию первичных документов, в графе «Керівник підприємства»декларации поставил свою подпись, после чего передал декларацию ОСОБА_4, которая, будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, за № 68846 от 21.08.2007 г. выдала заведомо ложную для ОСОБА_2 декларацию по налогу на прибыль предприятий ООО «Кронимет» за полугодие 2007 года в орган государственной налоговой службы, которым является Криворожская МГНИ, расположенная по адресу: г. Кривой Рог, ул.Кобылянского, 148-А, что позволило ОСОБА_2 уклониться от уплати налога на прибыль предприятий на сумму 269 145,84 грн.

Продолжая осуществлять свою преступную деятельность генеральный директор ООО «Кронимет» (код ЕГРПОУ 32616929) ОСОБА_2, с целью сокрытия факта, совершенного им же умышленного уклонения от уплаты налога на прибыль предприятий, 09.04.2008 года в дневное время, находясь по адресу: г. Кривой Рог, ул. Революционная, 27, действуя умышленно, совершая служебный подлог, достоверно зная о том, что в декларации по налогу на прибыль предприятия ООО «Кронимет» за 3 квартала 2007 года содержатся заведомо ложные для него сведения о завышении валовых расходов ООО«Кронимет»на сумму 8 787 190,60 грн. по несуществующим финансово- хозяйственным операциям с ЧП «Атлантида»(код ЕГРПОУ 30182257), внесенные главным бухгалтером ООО «Кронимет» ОСОБА_4, на основании предоставленных ОСОБА_2 подложных по своему содержанию первичных документов, в графе «Керівник підприємства» декларации поставил свою подпись, после чего передал Декларацию ОСОБА_4, которая, будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, за № 99515 от 10.04.2008 г. выдала заведомо ложную для ОСОБА_2 декларацию по налогу на прибыль предприятий ООО «Кронимет» за 3 квартал 2007 года в орган государственной налоговой службы, которым является Криворожская МГНИ, расположенная по адресу: г. Кривой Рог, ул. Кобылянского, 148-А, что позволило ОСОБА_2 уклониться от уплати налога на прибыль предприятий на сумму 2195547,65грн.

Продолжая осуществлять свою преступную деятельность генеральный директор ООО «Кронимет»(код ЕГРПОУ 32616929) ОСОБА_2, с целью сокрытия факта совершенного им же умышленного уклонения от уплаты налога на прибыль предприятий, 09.04.2008 года в дневное время, находясь по адресу: г. Кривой Рог, ул. Революционная, 27, действуя умышленно, совершая служебный подлог, достоверно зная о том, что в декларации по налогу на прибыль предприятия ООО «Кронимет» за 11 месяцев 2007 года содержатся заведомо ложные для него сведения о завышении валовых расходов ООО«Кронимет» на сумму 10 600 грн. по несуществующим финансово- хозяйственным операциям с ЧП «Атлантида»(код ЕГРПОУ 30182257), внесенные главным бухгалтером ООО «Кронимет» ОСОБА_4, на основании предоставленных ОСОБА_2 подложных по своему содержанию первичных документов, в графе «Керівник підприємства» декларации поставил свою подпись, после чего передал декларацию ОСОБА_4, которая, будучи неосведомленной о преступных намерениях ОСОБА_2, за № 99516 от 10.04.2008 г. выдала заведомо ложную для ОСОБА_2 декларацию по налогу на прибыль предприятий ООО «Кронимет» за 11 месяцев 2007 года в орган государственной налоговой службы, которым является Криворожская ГНИ, расположенная по адресу: г. Кривой Рог, ул. Кобылянского, 148-А, что позволило ОСОБА_2 уклониться от уплати налога на прибыль предприятий на сумму 2 650 грн.

Таким образом, ОСОБА_2, являясь служебным лицом ООО «Кронимет», действуя умышленно, преследуя единый преступный умысел, в течение нескольких неразрывно связанных между собой отчетных периодов, совершая служебный подлог, с мощью главного бухгалтера ООО «Кронимет»ОСОБА_4, неосведомленной в преступных намерениях ОСОБА_2, составлял заведомо для себя ложные официальные документы, которыми являются налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость и декларации по налогу на прибыль предприятия, в которые вносил заведомо ложные сведения, после чего указанные заведомо ложные официальные документы подписывал, как руководитель предприятия и выдавал в орган государственной налоговой службы, которым является Криворожская МГНИ, что позволило ему уклониться от уплаты налога на добавленную стоимость на общую сумму 1 995 474,79 грн. и налога на прибыль предприятия на общую сумму 2 494 343,49 грн., а всего налогов на сумму 4489818,28 грн., которая более чем в 17 436 раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, то есть, повлекло тяжкие последствия.

В измененной апелляции прокурор , принимавший участие при рассмотрении дела судом первой инстанции, не оспаривая выводы суда о доказанности виновности осужденного ОСОБА_2 в совершении преступления при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда первой инстанции и квалификации его действий по ч.3 ст. 212 УК Украины, просит приговор суда первой инстанции отменить, в обоснование чего указывает на неправильное применение норм уголовного закона, а именно неправильной квалификации действий ОСОБА_2 по ч.2 ст.366 УК Украины, ввиду отсутствия тяжких последствий служебного подлога документов налоговой отчетности.

Защитник ОСОБА_1, в интересах осужденного ОСОБА_2, в апелляции просит приговор Широковского районного суда Днепропетровской области отменить, производство по уголовному делу прекратить по п.2 ст.6 УПК Украины (в редакции 1960 года) за отсутствием состава преступления, в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, а также вынесение его с существенным нарушением уголовно-процессуального закона и неправильным применением закона. Так, при досудебном и судебном следствии остались неисследованными обстоятельства, выяснение которых может иметь существенное значение для правильного разрешения дела, не установлен корыстный мотив, что является обязательным признаком данного состава преступления,. Кроме того, в действиях ОСОБА_2 отсутствуют признаки инкриминируемого ему состава преступления, поскольку уголовное дело слушалось не по месту регистрации ООО "КРОНИМЕТ" (ранее фирма была зарегистрирована по адресу: с. Тихий Став, ул.Центральная, 47, Широковского района, а затем перерегистрирована по адресу: г.Кривой Рог, ул.Революционная, 27); в судебном следствии не доказано, что ОСОБА_2 являясь ген.директором ООО"КРОНИМЕТ" подписал заведомо для себя подложный договор на оказание услуг №11/06 от 01.06.2007 года с ЧП "АТЛАНТИДА", судом необоснованно было неоднократно отказано в ходатайстве об истребовании документов, банковских накладных о получении ими денежных сумм за реализованный ООО"КРОНИМЕТ" товар; как на досудебном, так и во время судебного следствия не взято во внимание факт, что ОСОБА_2 не имел возможности проверить действительность госрегистрации ООО"АТЛАНТИДА", так как в его обязанности директора не входит узнавать сведения о контрагентах, ему никто не предоставил бы данные о регистрации ООО"АТЛАНТИДА", суммы денег, перечисляемые на р/счет ООО"АТЛАНТИДА" получали; в суде был допрошен ОСОБА_7, который с 28.05.2007 года был назначен на должность директора ЧП"АТЛАНТИДА", в материалах дела имеются его показания, в которых он подтвердил, что деньги получали от ООО"КРОНИМЕТ", но кто получал, он не знает, так как он был фиктивным директором, ему за это заплатили, с ОСОБА_2 он знаком не был. Кроме того, в материалах уголовного дела отсутствуют доказательства на задержание получаемого груза ООО"КРОНИМЕТ" от ЧП"АТЛАНТИДА"; не обоснован отказ в возбуждении уголовного дела в отношении ЧП"АТЛАНТИДА", которое зарегистрировано в г.Киев, ул.Академика Туполева, 17, Святошенского района, при этом судом необоснованно отказано в ходатайстве об истребовании указанного постановления об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении. Как усматривается из документов во время проведения плановой выездной проверки по вопросу выполнения требований налогового законодательства за период с 01.04.2007 года по 30.06.2008 года на предприятии ООО"КРОНИМЕТ" не установлено занижения либо завышения в разделе 3.2.2 Налоговый кредит (Акт №865 от 21.10.2008 г.); в разделе 3.7.3 отмечено, "проверкой не установлено фактов совершения ООО"КРОНИМЕТ" сомнительных финансовых операций, которые подлежат регистрации органами ГНА и, соответственно, не установлено фактов легализации доходов, полученных преступным путем. В справке (по вопросам плана проверки, как составляющей части акта), прилагаемой к указанному Акту, от 21.10.2008 г. №350/34195825/18 также указано, что "проверкой не установлено фактов совершения ООО"КРОНИМЕТ" сомнительных финансовых операций, которые подлежат регистрации органами ГНА Украины от 21.05.2003 г. №233 в соответствии с Положением о банке данных о сомнительных операциях и соответственно ЗУ от 28.11.2002г. №241-IV "О пресечении и противодействии легализации отмывания доходов, полученных преступным путем", и соответственно не установлено фактов легализации доходов, полученных преступным путем". Так, предприятие ООО"КРОНИМЕТ", при составлении декларации по НДС за период июнь-ноябрь 2007г. и уточняющих ресчетов налоговых обязательств по НДС за выше указанный период, использовало налоговые накладные, предоставленные ЧП"АТЛАНТИДА" ООО"КРОНИМЕТ" и оформленного, согласно порядка заполнения налоговой накладной, утвержденного ГНА Украины от 30.05.1997г. №165 п.18. Все оригиналы документов, касающихся финансово-хозяйственных ООО"КРОНИМЕТ" с ЧП "АТЛАНТИДА", изъяты 09.04.2009г., согласно протокола выемки. Таким образом, судом проигнорированы доказательства защиты, не учтены доводы о невиновности ОСОБА_2, допущено односторонность рассмотрения дела.

Представитель гражданского ответчика ОСОБА_3, в интересах осужденного ОСОБА_2 в своей апелляции просит приговор суда отменить, а производство по уголовному делу прекратить по п.2 ст.6 УПК Украины (в редакции 1960 года) за отсутствием состава преступления, поскольку приговор суда постановлен при несоответствии выводов доказательствам, собранным на досудебном и судебном следствии, с нарушением и неправильным применением норм материального права, в том числе в сфере налогообложения. Так, постановляя приговор, суд ошибочно исходил из того, что не признавая вину в совершении инкриминируемого осужденному деяний, ни сам подсудимый, не представитель гражданского ответчика, не признавая гражданский иск, не оспаривали размер ущерба, причиненного ОСОБА_2, так как оспаривая размер причиненного ущерба (сумму заявленного гражданского иска) и саму возможность и примененную методику его определения, заявляли ходатайство о назначении повторной судебно-экономической экспертизы. Как усматривается из норм ст.ст. 1166, 1172 ГК Украины, работник, причинивший вред, отвечает перед юридическим лицом в регрессном порядке, при этом, ликвидация юридического лица (ООО"КРОНИМЕТ"), которое могло бы обратиться к ОСОБА_2 с регрессным иском не изменяет круг субъектов деликтной ответственности и правовых оснований возникновения обязанности возместить причиненный вред, поэтому ответчиком по гражданскому иску в настоящем уголовном деле может быть только юридическое лицо при условии доказанности вины его работника. Более того, при отсутствии размера ущерба, причиненного преступлением, вообще невозможно говорить о наличии деликтного обязательства, в связи с отсутствием предмета иска. Кроме этого, виновность ОСОБА_2 в совершении инкриминируемого ему деяния не нашла своего подтверждения в ходе судебного следствия при рассмотрении дела по существу предъявленного обвинения, поскольку досудебным следствием не было предоставлено, а судом не было добыто дополнительных доказательств относительно наличия события преступления (неправильно определенной суммы налогов, т.е. размера причиненного ущерба), что подтверждается показаниями свидетелей ОСОБА_8, ОСОБА_4, специалиста експерта-экономиста. Кроме того, согласно заключения повторной судебно-экономической экспертизы от 27.07.2012 года установлено, что по совокупности документов, имевшихся в распоряжении эксперта, проводившего первоначальное их исследование и предоставленных для повторного экспертного исследования, невозможно правильно, в соответствии с требованиями налогового законодательства, определить налоговые обязательства ООО"КРОНИМЕТ", т.е. размер причиненного ущерба не определен в соответствии с заключением повторной судебно-экономической экспертизы, что исключает возможность привлечения у уголовной ответственности и, фактически, не мог быть объективно определен в соответствии с действующим налоговым законодательством, и в период досудебного следствия без документального подтверждения; наличие умысла на совершение преступления не нашло подтверждения в ходе досудебного и судебного следствия. В приговоре неверно определено место совершения преступления, так как в момент совершения преступления ООО"КРОНИМЕТ" было зарегистрировано по адресу: г.Кривой Рог, ул.Революционная, 27, что усматривается из ЕГРПОУ, гражданского иска, представленного органом налоговой службы Украины, Акте налоговой проверки, приобщенного к материалам данного дела. Кроме того, судом в ходе судебного заседания при установлении личности подсудимого, ОСОБА_2 указал, что он не работает, является пенсионером, при этом суд в приговоре указал, что он работает директором ООО"Промстройальянс". Кроме того, при разрешении вопроса о гражданском иске судом допущено несоответствие в терминологии, не учтено при постановлении приговора, что орган дознания и досудебного следствия не мог предоставить на экспертное исследование все необходимые документы, так как они были изъяты на предприятии еще в 2009-2010 г. и не возвращены, а частично утеряны работниками налоговой милиции при проведении расследования. Также, не установлено, какой именно налог, какая именно норма специального закона, регулирующего порядок уплаты налога, а не иных платежей, была нарушена виновным лицом. Контролирующим органом, которым является ГНС Украины не была определена сумма налогового обязательства налогоплательщика, не было направлено в адрес ООО"КРОНИМЕТ" ни единого налогового уведомления, что означает, что срок уплаты указанных в приговоре налогов не наступил, в связи с чем служебные лица ООО"КРОНИМЕТ", в частности его бывший директор ОСОБА_2 не несет ответственности за несвоевременную уплату налогов, самостоятельно определенных органом досудебного следствия. Кроме того, отсутствие самого факта проведения документальной проверки правильности и полноты исчисления и уплаты налогов органом специально уполномоченных на проведение таких проверок, нарушение права субъекта предпринимательской деятельности на обжалование результатов проверки, отсутствует возможность говорить о соблюдении законодательства, в том числе и процессуального, еще на стадии возбуждения уголовного дела. Так, в материалах дела отсутствуют и в ходе судебного следствия не добыто каких-либо подтверждений того, что уклонение от уплаты налогов ОСОБА_2 носило умышленный характер, а не было связано с деятельностью его контрагента ЧП"АТЛАНТИДА", между тем, как умысел (субъективная сторона) является обязательным признаком состава преступления. Выводы суда основываются на предположении, которое не подтверждено материалами дела, что противоречит требованиям ст.67 УПК Украины, так, в материалах дела отсутствуют какие-либо документы, подтверждающие факт признания сделок с ЧП"АТЛАНТИДА" недействительными, что не дает правовых оснований для корректировки налоговых обязательств ООО"КРОНИМЕТ", а поэтому соответствующих допустимых и достаточных данных, которые свидетельствовали об умышленном уклонении ОСОБА_2 от уплаты налогов в бюджет Украины в особо крупных размерах и указывали бы на наличие события и признаков преступления, предусмотренного ст.212 ч.3, ст.366 ч.2 УК Украины при вынесении постановления о привлечении в качестве обвиняемого и на момент окончания судебного следствия не добыто.

Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, поддержавшего измененную апелляцию прокурора и возражавшего против удовлетворения апелляций защитника ОСОБА_9 и представителя гражданского ответчика ОСОБА_3; ОСОБА_2, поддержавшего измененную апелляцию прокурора; защитника ОСОБА_9 , устно отказавшегося от своей апелляции и поддержавшего измененную апелляцию прокурора, просивших приговор отменить, направив дело на новое судебное рассмотрение; изучив материалы дела, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляциях, сопоставив их с имеющимися в деле материалами, коллегия судей считает, что измененная апелляция прокурора, принимавшего участие при рассмотрении дела в суде первой инстанции, подлежит удовлетворению, апелляции защитника ОСОБА_9 и представителя гражданского ответчика ОСОБА_3, в интересах осужденного ОСОБА_2 подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Апелляционные жалобы, поданные до вступления в силу Уголовного процессуального кодекса Украины 13.04.2012 года (далее - УПК Украины от 13.04.2012 года), рассматриваются в порядке, который действовал до вступления в силу КПК Украины от 13.04.2012 года, в соответствии с требованиями п.п. 11, 15 Раздела ХІ "Переходные положения" указанного кодекса.

В соответствии с требованиями ст. 323 УПК Украины, приговор суда должен быть законным и обоснованным, оценка судом доказательств должна основываться на всестороннем, полном и объективном рассмотрении всех обстоятельств дела в их совокупности. Согласно ст.334 УПК Украины мотивировочная часть приговора должна содержать формулировку обвинения, признанную судом доказанной с указанием места, времени, способа совершения и последствий преступления, формы вины и мотивов преступления. В этой части приговора приводятся обстоятельства, определяющие степень тяжести совершенного преступления и доказательства, на которых основаны выводы суда о виновности осужденного с указанием мотивов, по которым суд отклоняет другие доказательства.

Суд первой инстанции, в нарушение ст. 334 УПК Украины не исследовал должным образом и не дал анализ , надлежащей оценки ряду доказательств, на которые ссылался в приговоре: заключение экспертного экономического исследования №19-11 от 02.03.2011г. (Т.1 л.д.6-14); заключение судебно-экономической экспертизы №46-11 от 16.05.2011г. (Т.8 л.д.149-159); заключение судебно-экономической экспертизы №50-11 от 25.05.2011г. (Т.8 л.д.163-173); акт о результатах плановой выездной проверки ООО "Кронимет", код по ЕГРПОУ 34195825 по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 01.04.2007 г. по 30.06.2008г., валютного и другого законодательства за период с 01.04.2007г. по 30.06.2008г. (Т.9 л.д.121-137).

Так, согласно выводов по указанному выше акту о результатах плановой выездной проверки ООО "Кронимет", код по ЕГРПОУ 34195825 по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 01.04.2007 г. по 30.06.2008г., валютного и другого законодательства за период с 01.04.2007г. по 30.06.2008г. усматривается, что Южной МГНИ в г. Кривом Роге Днепропетровской области была проведена проверка в ООО "Кронимет" и установлены следующие нарушения:

1. п.п.3.1.1 п.3.1 ст.3, п.п.7.2.8 п.7.2 ст.7, п.п.7.3.1 п.7.3 ст.7 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" от 03.04.97г. №168/97-ВР (с изменениями и дополнениями) в результате чего занижен налог на добавленную стоимость в период, который проверялся, на общую сумму 112910,0грн., в том числе за декабрь 2007 года в сумме 112910,0грн.;

2. п.5.1 ст.5, п.п.5.3.1 п.5.3 ст.5 Закона Украины "О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами" от 21.12.2000г. №2181-ІІІ (с изменениями и дополнениями) в части несвоевременной оплаты налога на прибыль согласно уточняющих расчетов налоговых обязательств по налогу на прибыль: от 03.10.2008г. №61380, от 03.10.2008г. №31383, от 03.10.2008г. №61384, от 03.10.2008г. №61385;

3. пп.4.1.4 п.4.1 ст.4 Закона Украины от 21.12.2000г. №2181-ІІІ "О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетом и государственными целевыми фондами" с изменением и дополнениями, п.16.4 ст.16 Закона Украины от 28.12.1994г. №334/94-ВР "О налогообложении доходов предприятия" (с изменениями и дополнениями) в части несвоевременной подачи в органы государственной налоговой службы налоговой декларации с налога на прибыль за 1 полугодие 2008г. (Т.9 л.д.121-137).

Суд первой инстанции, давая оценку указанному документу, указывает, что акт не является доказательством отсутствия фиктивности сделок, а только опровергает верность выводов по этому акту в части отсутствия занижения налогового кредита, валового дохода ООО "Кронимет" за исследуемый судом период. При этом, как усматривается из материалов дела, данный акт никем не оспаривался.

Согласно п.21 Постановления Пленума ВСУ "О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей" №15 от 08.10.2004г. при рассмотрении дел о преступлениях, связанных с уклонением от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей", судам необходимо иметь ввиду, что фактические данные, которые подтверждают наличие или отсутствие в действиях подсудимого состав такого преступления, могут быть установлены заключением эксперта или при помощи актов документальной проверки выполнения налогового законодательства и ревизии финансово-хозяйственной деятельности.

Учитывая вышеизложенное, коллегия судей приходит к выводу, что в обжалуемом приговоре отсутствуют категорические суждения о принятии одних и отклонении других доказательств с соответствующей мотивировкой.

Кроме того, как усматривается из материалов дела, при назначении судебно-экономического исследования, выводами которого установлено, что имеет место занижение налога на добавленную стоимость ООО "Кронимет" на сумму 1995474,079грн. за период с июня 2007 года по ноябрь 2007 года, было задано условие, что имеются признаки "фиктивности" и соответственно фактическая доставка товаров, работ (услуг) от ЧП "Атлантида" не производилась (Т.1 л.д.4, 6-14). С такими же заданными условиями были проведены и судебно-экономические экспертизы: №46-11 от 16.05.2011г., согласно выводам которой, с учетом экспертного задания установлено занижение налога на добавленную стоимость на сумму 1995474,79грн, в том числе за отчетный (налоговый) период с июня 2007 года по ноябрь 2007 года (Т.8 л.д.144, 149-159); и №50-11 от 25.05.2011г.. Исходя из экспертного задания и учитывая материалы уголовного дела относительно отсутствия операций по поставке товаров, работ (услуг) ЧП "Атлантида" предприятию ООО "Кронимет" такие операции не подлежат включению в состав валовых расходов ООО "Кронимет" в сумме 9977373,95грн. и соответственно являются занижением налога на прибыль предприятия на сумму 2494343,49грн.(Т.8 л.д.161, 163-173).

При этом, в материалах дела имеется заключение дополнительной судебно-экономической экспертизы №836/837-12 от 27.07.2012г., согласно выводам которой хозяйственные операции по приобретению товаров, работ (услуг) ООО "Кронимет" у ЧП "Атлантида" в период с июня 2007 г. по июнь 2008г., оформлены надлежащим образом в соответствии с требованиями ст.9 Закона Украины "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине", за данными исследования документально подтверждается приобретение ООО "Кронимет" у ЧП "Атлантида" по Договору №11/06а от 11.06.07г. товарно-материальных ценностей на общую сумму 8928171,75грн. в т.ч. ПДВ 1488028,60грн., и по Договору №11/06 от 01.06.07г. приобретение работ/услуг в сумме 2273668,76грн. в т.ч. ПДВ 378944,79грн., с отображением данных первичной документации по счету 63 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками", а по остальным вопросам, в объеме представленных документов, не представилось возможным установить полноту и правильность начислений и уплаты налогов ООО "Кронимет" (Т.10 л.д.41-56).

Так, учитывая вышеизложенное, при назначении судебно-экономического исследования и экспертизы во время проведения досудебного следствия, было задано условие, что имеются признаки "фиктивности" и соответственно фактическая доставка товаров, работ (услуг) от ЧП "Атлантида" не производилась, а при проведении дополнительной экспертизы, с учетом материалов, находящихся в данном деле, назначенной во время судебного следствия, установить размер причиненного ущерба ООО "Кронимет" не представилось возможным. Поэтому, коллегия судей приходит к мнению, что приведенные в приговоре доказательства в их совокупности являются противоречивыми и недопустимыми, вызывают сомнения в достоверности и правильности содержащихся в них фактических данных об обстоятельствах этих преступлений.

Также, нашли свое подтверждение доводы прокурора, изложенные в его измененной апелляции, относительно неправильной квалификации действий ОСОБА_2 по ч.2 ст.366 УК Украины, поскольку, как установлено судом первой инстанции, последствиями преступных действий осужденного является уклонение от уплаты налогов в бюджет на общую сумму 4489818,28грн., а не причинение материального ущерба государству в результате служебного подлога им деклараций, которое является лишь способом уклонения от уплаты налогов, следовательно, фактические обстоятельства дела свидетельствовали об отсутствии тяжких последствий служебного подлога документов налоговой отчетности. Также, судом первой инстанции не учтено, что для инкриминирования лицу причинения служебным подлогом определенных последствий необходимо наличие прямой, непосредственной, а не опосредованной причинений связи между его действиями, указанными в диспозиции части первой статьи 366 УК Украины, и определенными последствиями, в частности причинением материального ущерба, который в 250 и более раз превышают необлагаемый минимум доходов граждан. Учитывая вышеизложенное, коллегия судей приходит к мнению, что квалификация действий осужденного по ч.2 ст.366 УК Украины по признаку причинения тяжких последствий является неправильной.

Вышеуказанные нарушения уголовного закона, односторонность и неполнота судебного следствия влекут на основании ст. 367 УПК Украины отмену приговора и направлении дела на новое судебное рассмотрение по существу.

Однако, не нашли своего подтверждения доводы в апелляции представителя гражданского ответчика ОСОБА_3, действующей в интересах ОСОБА_2, в части того, что осужденный не является субъектом правоотношений по заявленному в данном уголовном деле иску, поскольку согласно пункта 3 статьи 134 КЗоТ Украины в соответствии с законодательством работники несут материальную ответственность в полном размере вреда, причиненного по их вине предприятию, учреждению, организации, в случаях, когда вред причинен действиями работника, которые имеют признаки деяния, преследуемого в уголовном порядке, что также определено в п.9 Постановления Пленума ВСУ "О практике применения судами Украины законодательства о возмещении материального вреда, причиненного преступлением, и взыскании безосновательно нажитого имущества" №3 от 31.03.1989г.

Как усматривается из материалов дела и не оспаривалось участниками процесса, ОСОБА_2 находился в трудовых отношениях с ООО "Кронимет" на основании приказа №01/02-К от 01.02.2007 года был назначен на должность генеральным директором ООО "Кронимет" (Т.3 л.д.183), поэтому, если при новом судебном разбирательстве будет доказана виновность ОСОБА_2 в инкриминируемых ему преступлениях, то есть будет установлено, что во время исполнения своих трудовых обязанностей он совершил преступление, то ущерб подлежит возмещению на основании вышеуказанных норм трудового законодательства, а не на основании ст.1166 ЦК Украины, как указано в исковом заявлении, и не было уточнено судом первой инстанции в обжалуемом приговоре.

Кроме того, в материалах данного дела отсутствует, в нарушение требований ст.51 УПК Украины, постановление лица, проводившего дознание, следователя или судьи о привлечении как гражданского ответчика ОСОБА_2

Также, не нашли своего подтверждения указанные в апелляциях защитника ОСОБА_1 и представителя гражданского ответчика ОСОБА_3, действующих в интересах осужденного ОСОБА_2, доводы о нарушении правил подсудности рассмотрения данного уголовного дела, поскольку ООО "Кронимет" (код ЕГРПОУ 34195825) был зарегистрирован в качестве субъекта предпринимательской деятельности решением №12201020000000292 от 05.06.2006 года Широковской районной государственной администрацией Днепропетровской области по адресу: Днепропетровская область, Широковский район, с. Тихий Став, ул. Центральная, 47; согласно решения Широковской районной государственной администрации Днепропетровской области от 19.11.2007 года, перерегистрировано по адресу: г. Кривой Рог, ул. Революционная, 27 (Т.4 л.д. 40). Кроме того, данный вопрос был решен апелляционным судом Днепропетровской области (Т.9 л.д. 53).

Также, не нашли подтверждения доводы защитника ОСОБА_1, изложенные в апелляции, относительно неподписания ОСОБА_2 договоров №11/06а и №11/06 от 01.06.2007г., заключенных между ООО "Кронимет", в лице генерального директора ОСОБА_2, и ЧП "Атлантида", в лице директора ОСОБА_7, поскольку указанные договоры были объектом экспертного исследования, о чем в материалах дела имеется заключение эксперта №62/04-85 от 20.04.2011 года, согласно п.14 выводам которого, подписи от имени руководителя ООО "Кронимет", а также от имени ОСОБА_2, в исследуемых документах, выполнены ОСОБА_2 (Т.8 л.д.85-111), с выводами которого ОСОБА_2 был ознакомлен (Т.8 л.д.112), однако не обжаловал.

В связи с отменой приговора по указанным выше основаниям, коллегия судей не входит в обсуждение других доводов апелляций, которые следует проверить при новом рассмотрении дела по существу.

При новом рассмотрении дела суду необходимо более полно и всесторонне исследовать все доказательства, дать им правовую оценку, в том числе с точки зрения их достоверности, допустимости и достаточности, и принять по делу законное, обоснованное решение.

Руководствуясь ст.ст.365, 366 УПК Украины, п.п. 11, 15 Раздела ХІ "Переходные положения УПК Украины от 13.04.2012 года, коллегия судей

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Измененную апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, удовлетворить полностью, апеляции защитника ОСОБА_1 в интересах осужденного ОСОБА_2, представителя гражданского ответчика ОСОБА_3 в интересах осужденного ОСОБА_2, удовлетворить частично.

Приговор Широковского районного суда Днепропетровской области от 15 ноября 2012 года в отношении ОСОБА_2 отменить. Уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.

Меру пресечения ОСОБА_2 оставить прежнюю - подписка о невыезде.

Судьи апелляционного суда

Дело № 11/774/89/к/13 Председательствующий судья 1-й инстанции Шевченко О.В.

Категория ст. 366 ч. 2 УК Украины Докладчик судья Яценко Т.Л.