Рішення

від 18.02.2013 по справі 5015/4432/12

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.02.13 Справа№ 5015/4432/12

Господарський суд Львівської області у складі головуючого судді Р.Матвіїва, судді У.Ділай, судді О.Щигельської при секретарі судового засідання М.Скірі, розглянув справу

за позовом: Приватного акціонерного товариства «Ритейлінгова компанія «Євротек», м. Львів;

до відповідача 1: Приватного акціонерного товариства «ОТП Банк», м. Київ;

до відповідача 2: Приватного акціонерного товариства «Євротек», м. Львів;

до відповідача 3: Приватного підприємства «Сіті-ком», м. Київ;

до відповідача 4: Приватного підприємства «Тіпікон», м. Львів;

до відповідача 5: Приватного підприємства «Фараон», м. Львів;

про: визнання за Приватним акціонерним товариство «Ритейлінгова компанія «Євротек» права іпотекодержателя предметів іпотеки за наступними іпотечними договорами:

- нежитлових будівель, опис яких: супермаркет літ. «А», площею 2579,5 кв. м., трансформаторна підстанція літ. «Б», що розташовані за адресою: Автономна Республіка Крим, м. Керч, вул. Горького, 4-б, реєстраційний номер: 22771450, за Іпотечним договором № РL 08-256/29-1 від 09 квітня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Закритим акціонерним товариство «Євротек», посвідченим 09 квітня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за № 2853, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на загальну суму 1 483 435,05 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне акціонерне товариство «Євротек»;

- нежилого будинку загальною площею 557,3 кв. м, в тому числі: площа першого поверху - 268,6 кв. м, площа другого поверху - 288,7 кв. м, що розташований за адресою: м. Київ, вул. Соціалістична, 5 корп. 2; земельної ділянки, площею 0,1927 га, кадастровий номер 8000000000:72:118:0032, що розташована на вул. Соціалістичній, 5, корп. 2 у Солом'янському районі м. Києва, цільове призначення (використання) якої для експлуатації та обслуговування адміністративної будівлі за Іпотечним договором № РL 08-578/29-1 від 24 липня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Закритим акціонерним товариством «Євротек», посвідченим 24 липня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за №5489, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на загальну суму 1 483 435,05 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед ПАТ «ОТП Банк» за Приватне акціонерне товариство «Євротек»:

- будівлі торгового комплексу загальною площею 4803,1 кв. м, що розташована за адресою: м. Рівне, вул. Черняка, 40, реєстраційний номер 25072680, та земельної ділянки площею 1,0210 га, кадастровий номер 5610100000:01:009:0112, що розташована на вул. Черняка, 40 в м. Рівне за Іпотечним договором № РL 08-736/29-1 від 24 жовтня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Закритим акціонерним товариство «Євротек», посвідченим 24 жовтня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Русанюком З.З., зареєстрованим в реєстрі за №10953, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на загальну суму 1 483 435,05 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне акціонерне товариство «Євротек»;

- будівель та споруд торговельного комплексу, опис якого: торговельний комплекс «А», загальною площею - 2415,9 кв. м; компресорна «Б»; трансформаторна «В», мостіння № 1, що розташовані за адресою: Херсонська область, місто Херсон, проспект 200 років Херсону (проспект 200 років Херсона), будинок 28А, реєстраційний номер 25173996, за Іпотечним договором № РL 08-762/29-1 від 16 грудня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Закритим акціонерним товариство «Євротек», посвідченим 16 грудня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Русанюком 3.3., зареєстрованим в реєстрі за №11829, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на загальну суму 1 483 435,05 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне акціонерне товариство «Євротек»;

- торгово-розважального центру, що складається з літ. «А» - торговельний павільйон загальною площею 4815,6 кв. м., літ. «Б» - підсобне площею 21,5 кв. м., літ. «В» - підсобне площею 39,6 кв. м., ТП площею 62,5 кв. м., замощення площею 4931,0 кв. м, що розташований за адресою: Автономна Республіка Крим, м. Євпаторія, вул. Інтернаціональна, 88, реєстраційний номер об'єкта 24373430, за Іпотечним договором № РL 08-645/29-1 від 28 серпня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Приватним підприємством «Фараон», посвідченим 28 серпня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Русанюком З.З., зареєстрованим в реєстрі за №9322, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на суму 534 385,27 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне підприємство «Фараон»;

- торговельного комплексу з трансформаторною, опис якого: торговельний комплекс літ. «А-1,2», площею 4776,1 кв. м.; трансформаторна літ. «Б» площею основи 22,7 кв. м.; №1-3 огорожа; І-ІІІ замощення, що розташовані за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. 23 Лютого, буд. 81/1, реєстраційний номер: 23703634, за Іпотечним договором № РL 08-510/29-1 від 02 липня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Приватним підприємством «Тіпікон», посвідченим 02 липня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за №5114, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на суму 564 753,78 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне підприємство «Тіпікон»;

- торговельного комплексу з трансформаторною, опис якого:. торговельний комплекс «А-1-2», загальною площею 4790,7 кв. м., трансформаторна літ. «Б», площею основи 23,0 кв. м.; огорожа №1; замощення І, II, що розташовані за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, мікрорайон 5-й Зарічний, буд. 53а, реєстраційний номер 23017688, за Іпотечним договором № РL 08-316/29-1 від 07 травня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Приватним підприємством «Сіті-Ком», посвідченим 07 травня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за №3340, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на суму 901 728,86 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне підприємство «Сіті-Ком»;

- торговельного комплексу, опис якого: торговельний комплекс «А-1, А'-І, А-2, А-3», площею 2427,2 кв. м; трансформаторна «Б»; огорожа №1; замощення І, що розташовані за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Незалежності України, буд. 16 б, реєстраційний номер 22178150, за Іпотечним договором № РL 08-208/29-1 від 17 березня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Приватним підприємством «Сіті-Ком», посвідченим 17 березня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за №2030, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на суму 901 728,86 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне підприємство «Сіті-Ком»;

та про: зобов'язання Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» направити приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М. повідомлення про внесення змін і додаткових відомостей до записів, внесених в Державний реєстр іпотек, що стосуються набуття Приватним акціонерним товариством «Ритейлінгова компанія «Євротек» (м. Львів, вул. Городоцька, 359, ідентифікаційний код юридичної особи 34771370) прав іпотекодержателя за наступними іпотечними договорами:

- за Іпотечним договором № РL 08-256/29-1 від 09 квітня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Закритим акціонерним товариство «Євротек», посвідченим 09 квітня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за №2853, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на загальну суму 1483 435,05 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне акціонерне товариство «Євротек»;

- за Іпотечним договором № РL 08-578/29-1 від 24 липня 2008 року, укладеним між ЗАТ «ОТП Банк» та Закритим акціонерним товариством «Євротек», посвідченим 24 липня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за №5489, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на загальну суму 1 483 435,05 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне акціонерне товариство «Євротек»;

- за Іпотечним договором № РL 08-510/29-1 від 02 липня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Приватним підприємством «Тіпікон», посвідченим 02 липня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за №5114, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на суму 564 753,78 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне підприємство «Тіпікон»;

- за Іпотечним договором № РL 08-316/29-1 від 07 травня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Приватним підприємством «Сіті- Ком», посвідченим 07 травня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за №3340, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на суму 901 728,86 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне підприємство «Сіті-Ком»;

- за Іпотечним договором № РL 08-208/29-1 від 17 березня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Приватним підприємством «Сіті- Ком», посвідченим 17 березня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за №2030, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на суму 901 728,86 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне підприємство «Сіті-Ком»;

та про: зобов'язання Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» направити приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу Русанюку 3.3. повідомлення про внесення змін і додаткових відомостей до записів, внесених в Державний реєстр іпотек, що стосуються набуття Приватним акціонерним товариством «Ритейлінгова компанія «Євротек» (м. Львів, вул. Городоцька, 359, ідентифікаційний код юридичної особи 34771370) прав іпотекодержателя за наступними іпотечними договорами:

- за Іпотечним договором № РL 08-645/29-1 від 28 серпня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Приватним підприємством «Фараон», посвідченим 28 серпня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Русанюком З.З., зареєстрованим в реєстрі за №9322, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на суму 534 385,27 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне підприємство «Фараон»;

- за Іпотечним договором № РL 08-736/29-1 від 24 жовтня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Закритим акціонерним товариство «Євротек», посвідченим 24 жовтня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Русанюком З.З., зареєстрованим в реєстрі за №10953, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на загальну суму 1 483 435,05 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне акціонерне товариство «Євротек»;

- за Іпотечним договором № РL 08-762/29-1 від 16 грудня 2008 року, укладеним між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та Закритим акціонерним товариство «Євротек», посвідченим 16 грудня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Русанюком З.З., зареєстрованим в реєстрі за № 11829, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, на загальну суму 1 483 435,05 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» за Приватне акціонерне товариство «Євротек».

В судовому засіданні взяли участь представники:

позивача: не з'явився;

відповідача 1: Моісеєв Ю.О., Козирицький А.С. - представники на підставі довіреності;

відповідача 2: не з'явився;

відповідача 3: не з'явився;

відповідача 4: не з'явився;

відповідача 5: не з'явився.

Обставини розгляду справи: Ухвалою господарського суду від 23.10.2012 року порушено провадження у справі за позовом Приватного акціонерного товариства «Ритейлінгова компанія «Євротек» до Приватного акціонерного товариства «ОТП Банк», Приватного акціонерного товариства «Євротек», Приватного підприємства «Сіті-ком», Приватного підприємства «Тіпікон» та Приватного підприємства «Фараон» про визнання за Приватним акціонерним товариство «Ритейлінгова компанія «Євротек» права іпотекодержателя предметів іпотеки за іпотечними договорами. Розгляд справи призначено на 10.12.2012 року.

Також ухвалою суду від 23.10.2012 року задоволено заяву Приватного акціонерного товариства «Ритейлінгова компанія «Євротек» про вжиття заходів до забезпечення позову від 09.10.2012 року, подану 23.10.2012 року разом із позовною заявою. З підстав, наведених в ухвалі, на стадії підготовки справи до розгляду судом вжито заходи до забезпечення позову наступними способами: накладено арешт та встановлено для Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» та будь-яких третіх осіб заборону звернення стягнення на об'єкти нерухомого майна.

Представники сторін в судове засідання 10.12.2012 року не з'явилися. Сторони належним чином повідомлені судом про час та місце судового розгляду справи, що підтверджується відповідними повідомленнями про вручення поштового відправлення. Від представника позивача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи. Представник відповідач надіслав відзив на позовну заяву. Розгляд справи відкладено на 20.12.2012 року.

В судовому засіданні 20.12.2012 року представник відповідача 1 позовні вимоги заперечив. Решту сторін не забезпечили явки повноважних представників в судове засідання. Від відповідача 2 Приватного акціонерного товариства «Євротек» надійли клопотання про відкладення розгляду справи та клопотання про колегіальний розгляд справи. Розгляд справи відкладено на 04.01.2013 року.

В судовому засіданні 04.01.2013 року судом, через автоматизовану систему документообігу, призначено колегію у складі трьох суддів: головуючого судді Матвіїва Р.І., судді Ділай У.І та судді Щигельської О.І. Розгляд справи відкладено на 21.01.2013 року.

В судове засідання 21.01.2013 року представники позивача, відповідача 2, відповідача 3, відповідача 4 та відповідача 5 не з'явилися. Від ліквідатора Приватного підприємства «Фараон» надійшло клопотання про відкладення розгляду справи для надання їй можливості ознайомлення із матеріалами даної справи. Аналогічне клопотання поступило від ліквідатора Приватного акціонерного товариства «Євротек», Приватного підприємства «Сіті-ком» та Приватного підприємства «Тіпікон». Представник відповідача 1 подав клопотання про здійснення технічної фіксації в наступному судовому засіданні. Розгляд справи відкладено на 18.02.2013 року.

В судовому засіданні 18.02.2013 року представники відповідача 1 позов заперечили повністю з підстав, наведених у відзиві від 18.02.2013 року. Представники інших сторін в судове засідання не з'явились.

Судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Представникам сторін, що брали участь в судовому засіданні, роз'яснено зміст ст. ст. 20, 22 Господарського процесуального кодексу України щодо їх прав та обов'язків, зокрема про право заявляти відводи судді.

Відповідно до ст. 75 Господарського процесуального кодексу України, якщо відзив на позовну заяву і витребувані господарським судом документи не подано, справу може бути розглянуто за наявними в ній матеріалами.

Від фіксації судового процесу технічними засобами представник сторони відмовився.

Суть спору.

Позивач у позовній заяві вказує, що він як поручитель виконав зобов'язання за Договором поруки № SR 08-108/29-1 від 17.03.2008 року та за відповідними Кредитними договорами перед ПАТ «ОТП Банк» замість основних боржників ПрАТ «Євротек», ТШ «Фараон», ПП «Сіті-Ком», ПП «Тіпікон» на загальну суму 3 484 302,96 грн., з яких 534 385,27 грн. за ПП «Фараон», 564 753,78 грн. за ПП «Тіпікон», 901 728,86 грн. за ПП «Сіті- Ком», 1 483 435,05 грн. за ПрАТ «Євротек».

Позивач вказує, що відповідно до ч. 2 ст. 556 Цивільного кодексу України до поручителя, який виконав зобов'язання, забезпечене порукою, переходять усі права кредитора у цьому зобов'язанні, і тому числі й ті, що забезпечували його виконання.

Оскільки позивач виконав зобов'язання основних боржників ПрАТ «Євротек», ПП «Фараон», ПП «Сіті-Ком», ПП «Тіпікон» перед ПАТ «ОТП Банк» з погашення кредиту та відсотків на загальну суму 3 484 302,96 грн., відтак після виконання даного зобов'язання позивач ПрАТ «Ритейлінгова компанія «Євротек» набув прав кредитора по відношенню до ПрАТ «Євротек», ПП «Фараон», ПП «Сіті-Ком», ПП Тіпікон» за Договором про надання кредиту № CR 08-145-2/29-1 від 17.03.2008 р., Договором про надання кредиту № CR 08-145-1/29-1 від 17.03.2008 р., Договором про надання кредиту № CR 08-145-3/29-1 від 03.04.2008 р., Договором про надання кредиту № CR 08-145-4/29-1 від 03.04.2008 р., Договором про надання кредиту № CR 08-145-5/29-1 від 16.05.2008 р., Договором про надання кредиту № CR 08-145-6/29-1 від 16.05.2008 р., Договором про надання кредиту № CR 08-145-8/29-1 від 23.07.2008 року у відповідних сумах.

Позивач вказує, що виконання боржниками ПрАТ «Євротек», ПП «Фараон», ПП «Сіті-Ком», ПП «Тіпікон» перед ПАТ «ОТП Банк» своїх зобов'язань згідно вищевказаних Договорів про надання кредиту було забезпечене укладенням нижчеперелічених іпотечних договорів: № РL 08-208/29-1 від 17 березня 2008 року, № РL 08-256/29-1 від 09 квітня 2008 року, № РL 08-316/29-1 від 07 травня 2008 року, № РL 08-578/29-1 від 24 липня 2008 року, № РL 08-510/29-1 від 02 липня 2008 року, № РL 08-645/29-1 від 28 серпня 2008 року, № РL 08-736/29-1 від 24 жовтня 2008 року, № РL 08-762/29-1 від 16 грудня 2008 року.

Тому позивач вважає, що відповідно до вимог ч. 2 ст. 556 Цивільного кодексу України ПрАТ «Ритейлінгова компанія «Євротек» набуло прав Іпотекодержателя предметів іпотеки за вище переліченими Іпотечними договорами в частині, яка відповідає розміру виконаного ним як поручителем зобов'язання ПрАТ «Євротек», ПП «Фараон», ПП «Сіті-Ком», ПП «Тіпікон» перед ПАТ «ОТП Банк» на загальну суму 3 484 302,96 грн.

З метою захисту своїх прав як іпотекодержателя та виникнення відносин іпотеки між ПрАТ «Ритейлінгова компанія «Євротек» та ПрАТ «Євротек», ПП Фараон», ПП «Сіті-Ком», ПП «Тіпікон» за вище переліченими іпотечними договорами, позивач заявив на підставі ст. 16, ч. 2 ст. 556 ЦК України, ст. 20 ГК України, ч. ч. 1, 2 ст. 3 Закону України «Про іпотеку» вимогу про визнання за ним прав іпотекодержателя предметів іпотеки за вищенаведеними іпотечними договорами на загальну суму 3 484 302,96 грн.

Також позивач вказує, що відповідно до ч. 1 ст. 4 Закону України «Про іпотеку» обтяження нерухомого майна іпотекою підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому законодавством. У разі недотримання цієї умови іпотечний договір є дійсним, але вимога іпотекодержателя не набуває пріоритету відносно зареєстрованих прав чи вимог інших осіб на передане в іпотеку нерухоме майно.

Порядок державної реєстрації іпотек регулюється Тимчасовим порядком державної реєстрації іпотек, затвердженим постановою Кабінету міністрів України № 410 від 31.03.2004 року (із наступними змінами і доповненнями), надалі - Тимчасовий порядок.

Пунктами 18 та 19 вищевказаного Тимчасового порядку державної реєстрації іпотек і встановлюється перелік відомостей, які зазначаються іпотекодержателем у повідомленні про з несенні змін до запису у Державному реєстрі іпотек.

Відповідно до ч. 2 ст. 20 ГК України одним із способів захисту прав суб'єкта господарювання є присудження до виконання обов'язку в натурі, а відповідно до ст. 16 ЦК України одним із способів захисту прав є примусове виконання обов'язку в натурі.

Тому, з метою захисту прав позивача як іпотекодержателя, позивач також просить суд зобов'язати відповідача 1 ПАТ «ОТП Банк» направити відповідним реєстраторам, тобто приватним нотаріусам, які посвідчували відповідні Іпотечні договори, - Ганчук З.М. та Русанюк З.З., повідомлення про внесення змін і додаткових відомостей до записів, в несених в Державний реєстр іпотек, що стосуються набуття ПАТ «Ритейлінгова компанія «Євротек» прав іпотекодержателя за Іпотечними договорами на загальну суму 3 484 302,96 грн., а саме: за Іпотечними договорами № РL 08-256/29-1 від 09 квітня 2008 року (реєстровий №2853), № РL 08-578/29-1 від 24 липня 2008 року (реєстровий №5489), № РL 08-736/29-1 від 24 жовтня 2008 року (реєстровий №10953), № РL 08-762/29-1 від 16 грудня 2008 року (реєстровий №11829), із усіма змінами та доповненнями, внесеними до них, що укладені між ЗАТ «ОТП Банк» та ЗАТ «Євротек», на суму 1 483 435,05 грн. внаслідок виконання зов'язань перед ПАТ «ОТП Банк» за ПрАТ «Євротек»; за Іпотечним договором № РL 08-645/29-1 від 28 серпня 2008 року (реєстровий № 9322) із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, укладеним між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Фараон» на суму 534 385,27 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед ЛАТ «ОТП Банк» за ПП «Фараон»; за Іпотечним договором № РL 08-510/29-1 від 02 липня 2008 року (реєстровий № 5114) із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, що укладений між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Тіпікон» на суму 564 753,78 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед ПАТ «ОТП Банк» за ПП «Тіпікон»; за Іпотечними договорами № РL 08-316/29-1 від 07 травня 2008 року реєстровий № 3340), № РL 08-208/29-1 від 17 березня 2008 року (реєстровий № 2030) із усіма змінами та доповненнями, внесеними до них, укладеними між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Сіті-Ком» на суму 901 728,86 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед ПАТ «ОТП Банк» за ПП «Сіті-Ком».

Відповідач 1 позов заперечив з підстав, наведених у відзиві. Зокрема, відповідач вказав, що у зв'язку з тим, що зобов'язання за договорами про надання кредиту ПрАТ «Ритейлінгова компанія «Євротек» як поручителем у повному обсязі не виконано, тому не можна вважати, що у нього виникло право іпотекодержателя на виконання забезпечених іпотекою зобов'язань Приватного акціонерного товариства «Євротек», Приватного товариства «Сіті-Ком», Приватного підприємства «Тіпіком» та Приватного підприємства «Фараон» перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк». Тому просить суд відмовити в задоволені позовної вимоги про визнання за позивачем права іпотекодежателя.

Вимогу про зобов'язання направити нотаріусам, що посвідчували договори іпотеки, повідомлень про внесення змін до записів у Державному реєстрі іпотек, що стосуються набуття позивачем прав іпотекодержателя за договорами іпотеки, відповідач 1 вважає такою, що не підлягає до задоволення, оскільки немає підстав виникнення прав іпотекодержателя у позивача за договорами іпотеки.

Тому відповідач 1 просить суд відмовити в задоволенні позовних вимог повністю.

Інші відповідачі відзивів не подавали та пояснень суду не надавали.

Дослідивши матеріали справи, подані суду докази та пояснення представників сторін, суд прийшов до висновку про необхідність відмови в задоволенні позовних вимог повністю через наступне.

17 березня 2008 року між ЗАТ «ОТП Банк» («Кредитор») та ЗАТ «Ритейлингова компанія «Євротек» («Поручитель»), правонаступником якого є Приватне акціонерне товариство «Ритейлінгова компанія «Євротек», було укладено Договір поруки № SR 08-108/29-1, відповідно до умов якого (враховуючи, що Кредитор уклав Договори про Зобов'язання з Боржниками, відповідно до положень якого, повне, своєчасне та належне виконання зобов'язання з Боржниками має бути забезпечене Поручителем, беручи до уваги, що Поручитель ознайомлений з текстом Договорів про Зобов'язання, цілком розуміє його зміст та погоджується поручитись перед Кредитором) Поручитель безумовно та безвідклично:

приймає на себе зобов'язання відповідати перед Кредитором за повне, своєчасне та належне виконання Боржником Зобов'язання, у повному обсязі Зобов'язання;

та зобов'язується перед Кредитором, що у випадку невиконання та/або неналежного виконання Боржниками Зобов'язання, протягом 3 (трьох) Банківських днів з моменту отримання письмової вимоги Кредитора виконати таке Зобов'язання на користь Кредитора, якщо інше не буде вимагатись Кредитором у письмовій формі.

До вказаного Договору поруки № SR 08-108/29-1 від 17.03.2008 року неодноразово вносилися зміни і доповнення.

Вказаним Договором поруки № SR 08-108/29-1 від 17.03.2008 року у чинній на момент розгляду справи редакції (зокрема, з урахуванням Договорів № 1, 2, 3, 6 про внесення змін до Договору поруки № SR 08-108/29-1 від 17.03.2008 року) боржниками № 1, 2, 3, 4 визначено: ЗАТ «Євротек» (правонаступником є Приватне акціонерне товариство «Євротек» (надалі - ПрАТ «Євротек»), ПП «Сіті-Ком», ПП «Тіпікон», ПП Фараон».

Терміном «договори про зобов'язання», що вживається у даному договорі, визначені наступні договори: договір про Зобов'язання № 1 (Договір про надання кредиту № CR 08-145-2/29-1 від 17.03.2008 року, укладений між ЗАТ «ОТП Банк» та ЗАТ «Євротек», з усіма додатками, змінами та доповненнями, внесеними До нього); договір про Зобов'язання № 2 (Договір про надання кредиту № CR 08-145-1/29-1 від 17.03.2008 року, укладений між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Сіті-Ком», з усіма додатками, змінами та доповненнями, внесеними до нього); договір про Зобов'язання № 3 (Договір про надання кредиту № CR 08-145-3/29-1 від 03.04.2008 року, укладений між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Тіпікон», з усіма додатками, змінами та доповненнями, внесеними до нього); договір про Зобов'язання № 4 (Договір про надання кредиту № CR 08-145-4/29-1 від 13.04.2008 року, укладений між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Сіті-Ком», з усіма додатками, змінами та доповненнями, внесеними до нього); договір про Зобов'язання № 5 (Договір про надання кредиту № CR 08-145-5/29-1 від 16.05.08 р., укладений між-ЗАТ «ОТП Банк» та ЗАТ «Євротек», з усіма додатками, змінами та доповненнями, внесеними до нього); договір про Зобов'язання № 6 (Договір про надання кредиту № CR 08-145-6/29-1 від 16.05.2008 року, укладений між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Фараон», з усіма додатками, змінами та доповненнями, внесеними до нього); договір про Зобов'язання № 8 (Договір про надання кредиту № CR 08-145-8/29-1 від 23.07.2013 року, укладений між ЗАТ «ОТП Банк» та ЗАТ «Євротек» з усіма додатками, змінами та доповненнями, внесеними до нього).

Пунктом 1.3. договору поруки № SR 08-108/29-1 від 17.03.2008 року передбачено, що з метою належного виконання поручителем зобов'язань за цим договором, поручитель доручає кредитору списувати кошти з рахунків поручителя для виконання поручителем зобов'язань за обставин та з моменту настання строку/терміну/дати виконання зобов'язань (зобов'язань за договорами про зобов'язання), з моменту настання строку/терміну/дати виконання зобов'язань (зобов'язань за договорами про зобов'язання) та в сумі, що дорівнює або є меншою від суми зобов'язань (зобов'язань за договорами про зобов'язання), строк/термін/дата виконання яких настав. Таке доручення також підлягає виконанню кредитором за обставин настання прострочення виконання зобов'язань (зобов'язань за договорами про зобов'язання) поручителем, з моменту настання такого прострочення та в сумі, що дорівнює або є меншою від прострочених до виконання зобов'язань (зобов'язань за договорами про зобов'язання). Отримувачем коштів за таким договірним списанням є кредитор. Здійснюючи на підставі цього договору договірне списання грошових коштів з рахунку (ів) поручителя, кредитор оформлює меморіальний (і) ордер(и), копія (ї) якого (их) направляється (ються) поручителю.

Починаючи з липня 2012 року, Публічне акціонерне товариство «ОТП Банк», яке є правонаступником ЗАТ «ОТП Банк», здійснило списання грошових коштів з банківських рахунків ПрАТ «Ритейлінгова компанія «Євротек» як з поручителя згідно вищевказаного договором поруки № SR 08-108/29-1 від 17.03.2008 року та відповідних договорів про надання кредиту.

Списання вищевказаних коштів на загальну суму 3 484 302,96 грн., що здійснені ПАТ «ОТП Банк», підтверджуються меморіальними ордерами, а саме: № 123 від 17.07.2012 року на суму 1091 987,75 грн.; № 124 від 17.07.2012 року на суму 901 728,86 грн.; № 125 від 17.07.2012 року на суму 564 753,84 грн.; № 126 від 17.07.2012 року на суму 534 385,27 грн.; № 124 від 19.09.2012 року на суму12 389,94 грн.; № 128 від 19.09.2012 року на суму 6 000,00 грн.; № 124 від 20.09.2012 року на суму 11506,76 грн.; № 128 від 20.09.2012 року на суму 29 686,24 грн.; № 125 від 21.09.2012 року на суму 44 954,41 грн.; № 245 від 21.09.2012 року на суму 3 114,75 грн.; № 126 від 24.09.2012 року на суму 38 600,16 гри.; № 128 від 24.09.2012 року на суму 1887,97 грн.; № 136 від 24.09.2012 року на суму 21 977,11 грн.; № 125 від 25.09.2012 року на суму 2000,00 грн.; № 127 від 25.09.2012 року на суму 17 293,41 грн.; № 124 від 26.09.2012 року на суму 2 115,42 грн.; № 126 від 26.09.2012 року на суму 7 960,20 грн.; № 125 від 27.09.2012 року на суму 6 000,00 грн.; № 128 від 27.09.2012 року на суму 133 648,18 грн.; № 124 від 28.09.2012 року на суму 12 133,20 грн.; № 126 від 28.09.2012 року на суму 11133,15 грн.; № 126 від 01.10.2012 року на суму 12000,00 грн.; № 127 від 01.10.2012 року на суму 1 050,34 грн.; № 124 від 03.10.2012 року на суму 3 556,00 грн.; № 129 від 04.10.2012 року на суму 12 440,00 грн.

З наведеного вбачається, що ЗАТ «Ритейлінгова компанія «Євротек» як поручитель виконало зобов'язання за договором поруки № SR 08-108/29-1 від 17.03.2008 року та за відповідними кредитними договорами перед ПАТ «ОТП Банк» замість основних боржників ПрАТ «Євротек», ПП «Фараон», ПП «Сіті-Ком», ПП «Тіпікон» на загальну суму 3 484 302,96 грн., з яких 534 385,27 грн. за ПП «Фараон», 564 753,78 грн. за ПП «Тіпікон», 901 728,86 грн. за ПП «Сіті- Ком», 1 483 435,05 грн. за ПрАТ «Євротек».

Відповідно до ст. 553 Цивільного кодексу України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов'язання частково або у повному обсязі.

Згідно до ч. ч. 1,2 ст. 554 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Відповідно до ч. 2 ст. 556 Цивільного кодексу України до поручителя, який виконав зобов'язання, забезпечене порукою, переходять усі права кредитора у цьому зобов'язанні, і тому числі й ті, що забезпечували його виконання.

Виконання боржниками ПрАТ «Євротек», ПП «Фараон», ПП «Сіті-Ком», ПП «Тіпікон» перед ПАТ «ОТП Банк» своїх зобов'язань згідно вищевказаних Договорів про надання кредиту було забезпечене укладенням нижчеперелічених іпотечних договорів:

Іпотечним договором № РL 08-208/29-1 від 17 березня 2008 року, укладеним між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Сіті-Ком», посвідченим 17 березня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за № 2030, із всіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, предметом іпотеки згідно якого є торговельний комплекс, опис якого: торговельний комплекс «А-1, А'-І, А-2, А-3», площею 2427,2 кв. м; трансформаторна «Б»; огорожа № 1; замощення І, що розташовані за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Незалежності України, буд. 16 б, реєстраційний номер 22178150.

Іпотечним договором № РL 08-256/29-1 від 09 квітня 2008 року, укладеним між ЗАТ «ОТП Банк» та ЗАТ «Євротек», посвідченим 09 квітня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за № 2853, із всіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, предметом іпотеки згідно якого є нежитлові будівлі, опис яких: супермаркет літ. «А», площею 2579,5 кв. м., трансформаторна підстанція літ. «Б», що розташовані за адресою: Автономна Республіка Крим, м. Керч, вул. Горького, 4-6, реєстраційний номер: 22771450.

Іпотечним договором № РL 08-316/29-1 від 07 травня 2008 року, укладеним між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Сіті-Ком», посвідченим 07 травня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за № 3340, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, предметом іпотеки згідно якого є торговельний комплекс з трансформаторною, опис якого: торговельний комплекс «А-1-2», аігальною площею 4790,7 кв. м., трансформаторна літ. «Б», площею основи 23,0 кв. м.; огорожа Ж; замощення І, II, що розташовані за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, мікрорайон 5-й Зарічний, буд. 53 а, реєстраційний номер 23017688.

Іпотечним договором № РL 08-578/29-1 від 24 липня 2008 року, укладеним між ЗАТ «ОТП Банк» та ЗАТ «Євротек», посвідченим 24 липня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за №5489, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, предметом іпотеки згідно якого є нежилий будинок загальною площею 557,3 кв. м, в тому числі: площа першого поверху - 268,6 м. кв., площа другого поверху - 288,7 кв. м, що розташований за адресою: м. Київ, вул. Соціалістична, 5 корп. 2; земельна ділянка, площею 0,1927 га, кадастровий номер 8000000000:72:118:0032, що розташована на вул. Соціалістичній, 5, корп. 2 у Солом'янському районі м. Києва, цільове призначення (використання) якої для експлуатації та обслуговування адміністративної будівлі.

Іпотечним договором № РL 08-510/29-1 від 02 липня 2008 року, укладеним між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Тіпікон», посвідченим 02 липня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М., зареєстрованим в реєстрі за № 5114, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, предметом іпотеки згідно якого є торговельний комплекс з трансформаторною, опис якого: торговельний комплекс літ. «А-1,2», площею 4776,1 кв. м.; трансформаторна літ. «Б» площею основи 22,7 кв. м.; № 1-3 огорожа; І-ІІІ замощення, що розташовані за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. 23 Лютого, буд. 81/1, реєстраційний номер: 23703634.

Іпотечним договором № РL 08-645/29-1 від 28 серпня 2008 року, укладеним між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Фараон», посвідченим 28 серпня 2008 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Русанюком 3.3., зареєстрованим в реєстрі за № 9322, з усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, предметом іпотеки згідно якого є тогргово-розважальний центр, що складається з літ. «А» - торговельний павільйон загальною площею 4815,6 кв. м., літ. «Б» - підсобне площею 21,5 кв. м., літ. «В» - підсобне площею 39,6 кв., ТП площею 62,5 кв. м., замощення площею 4931,0 кв. м, що розташований за адресою: Автономна Республіка Крим, м. Євпаторія, вул. Інтернаціональна, 88, реєстраційний номер об'єкта 24373430.

Іпотечним договором № РL 08-736/29-1 від 24 жовтня 2008 року, укладеним між ЗАТ «ОТП Банк» та ЗАТ «Євротек», посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Русанюком З.З., зареєстрованим в реєстрі за № 10953, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, предметом іпотеки згідно якого є будівля торгового комплексу загальною площею 4803,1 кв. м, що розташована за адресою: Рівненська область, м. Рівне, вул. Черняка, 40, реєстраційний номер 25072680.

Іпотечним договором № РL 08-762/29-1 від 16 грудня 2008 року, укладеним між ЗАТ «ОТП Банк» та ЗАТ «Євротек», посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Русанюком З.З., зареєстрованим в реєстрі за № 11829, із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, предметом іпотеки згідно якого є будівлі та споруди торговельного комплексу, опис якого: торговельний комплекс «А», загальною площею - 2415,9 м. кв. ; компресорна «Б»; трансформаторна «В», мостіння № 1, що розташовані за адресою: Херсонська область, місто Херсон, проспект 200 років Херсону (проспект 200 років Херсона), будинок 28А, реєстраційний номер 25173996. (Надалі вищевказані договори усі разом іменуються Іпотечні договори).

Обтяження за вищевказаними Іпотечними договорами зареєстровані в Державному реєстрі іпотек, крім Іпотечного договору № РL 08-510/29-1 від 02 липня 2008 року, що підтверджується Витягами з Державного реєстру іпотек, а також в Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна, що підтверджується відповідними витягами з вказаного реєстру.

Згідно до ст. 1 Закону України «Про іпотеку» іпотека - це вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом; іпотекодержатель - кредитор за основним зобов'язанням.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 Закону України «Про іпотеку», іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду. До іпотеки, яка виникає на підставі закону або рішення суду, застосовуються правила щодо іпотеки, яка виникає на підставі договору, якщо інше не встановлено законом.

Частиною 2 ст. 3 Закону України «Про іпотеку» передбачено, що взаємні права і обов'язки іпотекодавця та іпотекодержателя за іпотечним договором виникають з моменту його нотаріального посвідчення. У разі іпотеки, яка виникає на підставі закону або рішення суду, взаємні права і обов'язки іпотекодавця та іпотекодержателя виникають з дня вчинення віповідного правочину, на підставі якого виникає іпотека, або з дня набрання законної сили з рішенням суду.

Відповідно до ч. 2 ст. 20 Господаського кодексу України кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених об'єктів захищаються шляхом, зокрема, визнання наявності або відсутності прав.

Згідно до ч. ч. 1, 2 ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути, зокрема, визнання права.

Позивач стверджує, що відповідно до вимог ч. 2 ст. 556 Цивільного кодексу України він (ПрАТ Ритейлінгова компанія «Євротек») набув прав Іпотекодержателя предметів іпотеки за вищепереліченими іпотечними договорами в частині, яка відповідає розміру виконаного ним як поручителем зобов'язання ПрАТ «Євротек», ПП «Фараон», ПП «Сіті-Ком», ПП «Тіпікон» перед ПАТ «ОТП Банк» на загальну суму 3 484 302,96 грн.

З метою захисту своїх прав як іпотекодержателя та виникнення відносин іпотеки між ПрАТ «Ритейлінгова компанія «Євротек» та ПрАТ «Євротек», ПП Фараон», ПП «Сіті-Ком», ПП «Тіпікон» за вище переліченими іпотечними договорами, позивач просить суд на підставі ст. 16, ч. 2 ст. 556 ЦК України, ст. 20 ГК України, ч. ч. 1, 2 ст. З Закону України «Про іпотеку» визнати за ним права іпотекодержателя предметів іпотеки за вищенаведеними Іпотечними договорами на загальну суму 3 484 302,96 грн., а саме:

за іпотечними договорами № РL 08-256/29-1 від 09 квітня 2008 року (реєстровий №2853), № РL 08-578/29-1 від 24 липня 2008 року (реєстровий №5489), № РL 08-736/29-1 від 24 жовтня 2008 року (реєстровий №10953), № РL 08-762/29-1 від 16 грудня 2008 року (реєстровий №11829), із усіма змінами та доповненнями, внесеними до них, що укладені між ЗАТ «ОТП Банк» та ЗАТ «Євротек», на суму 1 483 435,05 грн. внаслідок виконання зов'язань перед ПАТ «ОТП Банк» за ПрАТ «Євротек»;

за іпотечним договором № РL 08-645/29-1 від 28 серпня 2008 року (реєстровий № 9322) із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, укладеним між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Фараон» на суму 534 385,27 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед ЛАТ «ОТП Банк» за ПП «Фараон»;

за іпотечним договором № РL 08-510/29-1 від 02 липня 2008 року (реєстровий № 5114) із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, що укладений між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Тіпікон» на суму 564 753,78 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед ПАТ «ОТП Банк» за ПП «Тіпікон»;

за іпотечними договорами № РL 08-316/29-1 від 07 травня 2008 року реєстровий № 3340), № РL 08-208/29-1 від 17 березня 2008 року (реєстровий № 2030) із усіма змінами та доповненнями, внесеними до них, укладеними між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Сіті-Ком» на суму 901 728,86 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед ПАТ «ОТП Банк» за ПП «Сіті-Ком».

Однак, дана позовна вимога на думку суду не підлягає до задоволення через наступне.

Дослідивши матеріали справи, суд прийшов до висновку про підставність твердження позивача про те, що оскільки боржники не виконали своїх зобов'язань за договорами про надання кредитів, починаючи з липня 2012 року, Публічне акціонерне товариство «ОТП Банк» здійснило списання грошових коштів з банківських рахунків ПрАТ «Ритейлінгова компанія «Євротек» як з поручителя згідно вищевказаного договору поруки № SR 08-108/29-1 від 17.03.2008 року та відповідних договорів про надання кредиту на загальну суму 3 484 302,96 грн., з яких 534 385,27 грн. за ПП «Фараон», 564 753,78 грн. за ПП «Тіпікон», 901 728,86 грн. за ПП «Сіті- Ком», 1 483 435,05 грн. за ПрАТ «Євротек».

Суд також погоджується із твердженням відповідача 1, наведеним у тексті відзиву, про те, що внаслідок такого списання грошових коштів з рахунків позивача, позивач набув прав кредитора у зобов'язаннях за кредитними договорами відповідно до сум стягнутих коштів.

Однак, суд вважає безпідставними твердження позивача про те, що оскільки виконання зобов'язань відповідачів 2-5 за договорами про надання кредитів було забезпечено іпотекою, то він набув прав іпотекодержателя на предмети іпотеки за вказаними договорами в межах сум виконаних ним зобов'язань за договорами про надання кредитів.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на положення ч. 2 ст. 556 Цивільного кодексу України, яка передбачає, що «до поручителя, який виконав зобов'язання, забезпечене порукою, переходять усі права кредитора у цьому зобов'язанні, в тому числі й ті, що забезпечували його виконання.»

Матеріалами справи підтверджується, позивачем не заперечувалось та документарно не спростовувалось факту, що зобов'язання за договорами про надання кредитів в порядку поруки виконано позивачем частково, тобто відповідачем 1 списано з рахунків позивача суму грошових коштів, що частково покриває заборгованість за зобов'язаннями відповідачів 2-5 за договорами про надання кредитів. Відповідно до поданих позивачем в матеріали справи відзиву та доданих до нього документів (розрахунків заборгованості), станом на 11.10.2012 року борг за кредитним договором загалом становить 298 094 261 грн. 00 коп.

Відповідно до ч. 1 ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Також, ч. 1 ст. 599 Цивільного кодексу України встановлює, що зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Відповідно до ч. ч. 1,2 ст. 554 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Відповідно до договору поруки № SR 08-108/29-1 від 17.03.2008 року позивач та відповідачі 2-5 є солідарними боржниками відносно ПАТ «ОТП Банк».

Крім цього, п. 1.3. договору поруки № SR 08-108/29-1 від 17.03.2008 року передбачено, що з метою належного виконання поручителем зобов'язань за цим договором, поручитель доручає кредитору списувати кошти з рахунків поручителя для виконання поручителем зобов'язань за обставин та з моменту настання строку/терміну/дати виконання зобов'язань (зобов'язань за договорами про зобов'язання), з моменту настання строку /терміну/дати виконання зобов'язань (зобов'язань за договорами про зобов'язання) та в сумі, що дорівнює або є меншою від суми зобов'язань (зобов'язань за договорами про зобов'язання), строк/термін/дата виконання яких настав. Таке доручення також підлягає виконанню кредитором за обставин настання прострочення виконання зобов'язань (зобов'язань за договорами про зобов'язання) поручителем, з моменту настання такого прострочення та в сумі, що дорівнює або є меншою від прострочених до виконання зобов'язань (зобов'язань за договорами про зобов'язання), отримувачем коштів за таким договірним списанням є кредитор. Належно виконаним зобов'язанням може вважатися лише те, яке виконане у повністю у відповідності до умов договору та у строки.

Відповідно вимог ст. 543 Цивільного кодексу України у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо. Кредитор, який одержав виконання обов'язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників. Солідарні боржники запишаються зобов'язаними доти, доки їхній обов'язок не буде виконаний у повному обсязі.

Суд погоджується із доводами відповідача 1 про те, що системний аналіз правових норм приводить до висновку, що поняття «виконаня зобов'язання» в контексті ч. 2 ст. 556 Цивільного кодексу України передбачає повне виконання зобов'язання поручителем, а наслідки, передбачені ч. 2 ст. 556 Цивільного кодексу України, наступають лише у разі повного виконання поручителем забезпеченого порукою кредитного зобов'язання у відповідності до умов договору поруки.

Аналогічна правова позиція міститься в Ухвалі Вищого спеціалізованого суду з розгляду цивільних і кримінальних справ від 03 жовтня 2012 року у справі № 6-19199св12.

Оскільки зобов'язання за договорами про надання кредиту ПрАТ «Ритейлінгова компанія «Євротек» як поручителем у повному обсязі не виконано, то доводи позивача про наявність у нього прав іпотекодержателя на виконання забезпечених іпотекою зобов'язань Приватного акціонерного товариства «Євротек», Приватного товариства «Сіті-Ком», Приватного підприємства «Тіпіком» та Приватного підприємства «Фараон» перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» є необґрунтованими та безпідставними.

Враховуючи наведене, суд вважає за необхідне відмовити позивачеві в задоволенні позовних вимог про визнання за Приватним акціонерним товариство «Ритейлінгова компанія «Євротек» права іпотекодержателя предметів іпотеки за наведеними вище іпотечними договорами.

Крім цього, позивачем у позовній заяві заявлена вимога вимога до ПАТ «ОТП Банк» про зобов'язання останнього направити нотаріусам, що посвідчували договори іпотеки, повідомлень про внесення змін до записів у Державному реєстрі іпотек, що стосуються набуття позивачем прав іпотекодержателя за договорами іпотеки.

Відповідно до ч. 1 ст. 4 Закону України «Про іпотеку» обтяження нерухомого майна іпотекою підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому законодавством. У разі недотримання цієї умови іпотечний договір є дійсним, але вимога іпотекодержателя не набуває пріоритету відносно зареєстрованих прав чи вимог інших осіб на передане в іпотеку нерухоме майно.

Згідно до ч. 2 ст. 4 Закону України «Про іпотеку» державна реєстрація здійснюється особою, на яку відповідно до законодавства покладені функції щодо державної реєстрації обтяжень нерухомого майна іпотекою, на підставі повідомлення іпотекодержателя, в якому зазначається така інформація: відомості про іпотекодавця та іпотекодержателя: опис предмета іпотеки, достатній для його ідентифікації, та/або його реєстраційні дані; розмір основної суми заборгованості та процентів за основним зобов'язанням та/або посилання на правочин, в якому встановлено основне зобов'язання у разі, якщо іпотекою забезпечується задоволення вимог, які можуть виникнути в майбутньому; строк повного виконання основного зобов'язання або строк дії іпотечного договору в разі, якщо іпотекою забезпечується задоволення вимог, які можуть виникнути в майбутньому; посилання на видачу заставної, її номер.

Частиною 3 ст. 4 Закону України «Про іпотеку» передбачено, що обтяження нерухомого майна іпотекою, яка виникає відповідно до закону або рішення суду (включаючи податкову заставу, предметом якої є нерухоме майно), підлягають реєстрації відповідно до законодавства у тому ж реєстрі, в якому реєструються обтяження нерухомого майна іпотекою, яка виникла відповідно до договору.

Порядок державної реєстрації іпотек регулюється Тимчасовим порядком державної реєстрації іпотек, затвердженим постановою Кабінету міністрів України № 410 від 31.03.2004 року (із наступними змінами і доповненнями), надалі - Тимчасовий порядок.

Відповідно до п. 2 Тимчасового порядку Державний реєстр іпотек (надалі - Реєстр) - єдина комп'ютерна база даних про обтяження і зміну умов обтяження нерухомого майна іпотекою, відступлення прав за іпотечним договором, передачу, анулювання, видачу дубліката заставної та видачу нової заставної.

Реєстратори - державні нотаріальні контори, приватні нотаріуси, які згідно з договорами, укладеними з адміністратором Реєстру, здійснюють державну реєстрацію іпотек, відомостей про обтяження чи зміну умов обтяження нерухомого майна іпотекою, відступлення прав за іпотечним договором, передачу, анулювання, видачу дубліката заставної та видачу нової заставної на підставі повідомлення іпотекодержателя або уповноваженої ним особи чи рішення суду, приймають запити, видають завірені витяги з Реєстру та виконують інші функції, передбачені цим Порядком.

Повідомлення - документ, який складається іпотекодержателем або уповноваженою ним особою з метою внесення запису до Реєстру, а також змін і додаткових відомостей до запису, виключення запису з Реєстру.

Пунктом 5 Тимчасового порядку передбачено, що державна реєстрація обтяження нерухомого майна іпотекою може здійснюватися будь-яким реєстратором.

Згідно до п. 17 Тимчасового порядку державної реєстрації іпотек, затвердженого постановою Кабінету міністрів України №410 від 31.03.2004 року, внесення змін і додаткових відомостей до запису здійснюється реєстратором на підставі повідомлення іпотекодержателя або уповноваженої ним особи. Пунктами 18 та 19 вищевказаного Тимчасового порядку державної реєстрації іпотек встановлюється перелік відомостей, які зазначаються іпотекодержателем у повідомленні при внесенні змін до запису у Державному реєстрі іпотек.

Відповідно до ч. 2 ст. 20 Господарського кодексу України одним із способів захисту прав суб'єкта господарювання є присудження до виконання обов'язку в натурі, а відповідно до ст. 16 Цивільного кодексу України одним із способів захисту прав є примусове виконання обов'язку в натурі.

Тому, з метою захисту прав позивача як іпотекодержателя, позивач також просить суд зобов'язати відповідача ПАТ «ОТП Банк» направити відповідним реєстраторам, тобто приватним нотаріусам, які посвідчували відповідні Іпотечні договори, - Ганчук З.М. та Русанюк З.З., повідомлення про внесення змін і додаткових відомостей до записів, в несених в Державний реєстр іпотек, що стосуються набуття ПАТ «Ритейлнгова компанія Євротек» прав іпотекодержателя за Іпотечними договорами на загальну суму 3 484 302,96 грн., а саме: за Іпотечними договорами № РL 08-256/29-1 від 09 квітня 2008 року (реєстровий №2853), № РL 08-578/29-1 від 24 липня 2008 року (реєстровий №5489), № РL 08-736/29-1 від 24 жовтня 2008 року (реєстровий №10953), № РL 08-762/29-1 від 16 грудня 2008 року (реєстровий №11829), із усіма змінами та доповненнями, внесеними до них, що укладені між ЗАТ «ОТП Банк» та ЗАТ «Євротек», на суму 1 483 435,05 грн. внаслідок виконання зов'язань перед ПАТ «ОТП Банк» за ПрАТ «Євротек»; за Іпотечним договором № РL 08-645/29-1 від 28 серпня 2008 року (реєстровий № 9322) із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, укладеним між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Фараон» на суму 534 385,27 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед ЛАТ «ОТП Банк» за ПП «Фараон»; за Іпотечним договором № РL 08-510/29-1 від 02 липня 2008 року (реєстровий № 5114) із усіма змінами та доповненнями, внесеними до нього, що укладений між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Тіпікон» на суму 564 753,78 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед ПАТ «ОТП Банк» за ПП «Тіпікон»; за Іпотечними договорами № РL 08-316/29-1 від 07 травня 2008 року реєстровий № 3340), № РL 08-208/29-1 від 17 березня 2008 року (реєстровий № 2030) із усіма змінами та доповненнями, внесеними до них, укладеними між ЗАТ «ОТП Банк» та ПП «Сіті-Ком» на суму 901 728,86 грн. внаслідок виконання зобов'язань перед ПАТ «ОТП Банк» за ПП «Сіті-Ком».

Однак, суд погоджується із доводами відповідач про те, що вони також не підлягають задоволенню, оскільки не має підстав виникнення прав іпотекодержателя у позивача за договорами іпотеки, опираючись на описані вище доводи та висновки суду про необхідність відмови в задоволенні позовних вимог про визнання за Приватним акціонерним товариство «Ритейлінгова компанія «Євротек» права іпотекодержателя предметів іпотеки за наведеними вище іпотечними договорами.

Враховуючи наведене, суд вважає за необхідне відмовити позивачеві в задоволенні позовних вимог про зобов'язання Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» направити приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу Ганчук З.М. повідомлення про внесення змін і додаткових відомостей до записів, внесених в Державний реєстр іпотек, що стосуються набуття Приватним акціонерним товариством «Ритейлінгова компанія «Євротек» прав іпотекодержателя за наведеними вище іпотечними договорами, та про зобов'язання Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» направити приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу Русанюку 3.3. повідомлення про внесення змін і додаткових відомостей до записів, внесених в Державний реєстр іпотек, що стосуються набуття Приватним акціонерним товариством «Ритейлінгова компанія «Євротек» прав іпотекодержателя за наведеними вище іпотечними договорами.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Відповідно до ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Відповідно до ст. 43 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України суд вважає за необхідне судові витрати залишити за позивачем.

Керуючись ст. ст. 15, 16, 526, 543, 553, 554, 556, 599 Цивільного кодексу України, ст. ст. 1, 3, 4 закону України «Про іпотеку», ст. ст. 33, 34, 43, 49, 82-85, 116 Господарського процесуального кодексу України, суд -

в и р і ш и в :

В задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили відповідно до статті 85 Господарського процесуального кодексу України, може бути оскаржене до Львівського апеляційного господарського суду в порядку і строки, передбачені ст. ст. 91 - 93 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складене та підписане 22.02.2013 року.

Головуючий суддя Р.Матвіїв

Суддя У.Ділай

Суддя О.Щигельська