Постанова

від 06.03.2013 по справі 905/140/13-г

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

05.03.2013 р. справа №905/140/13-г

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого: Москальової І.В.

Суддів: Манжур В.В., М'ясищев А.М.

при секретарі Зоря В.І.

за участю представників сторін:

від позивача: не з'явились

від відповідача: не з'явились

від третьої особи: Дмитренко О.А. за довір. № 30/11 від 12.01.11

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2, м. Донецьк

на рішення господарського суду Донецької області від 31.01.2013 р. (підписане 05.02.2013 р.) по справі № 905/140/13-г (суддя Харакоз К.С.)

за позовом: ОСОБА_2, м. Донецьк

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Облжилпостачторг», м.Донецьк

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк», м. Київ

про визнання недійсним протоколу та прийнятих рішень загальних зборів учасників товариства, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 звернулась до господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Облжилпостачторг», м. Донецьк, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк», м. Київ про визнання недійсним протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Облжилпостачторг» № 7 від 17.03.2008 р. та прийнятих на ньому рішень.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 23.01.2013 р. залучено до участі у розгляді справи Публічне акціонерне товариство "Альфа-Банк", м. Київ, в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.

Рішенням господарського суду Донецької області від 31.01.2013 р (підписане 05.02.2013 р.) по справі № 905/140/13-г (суддя Харакоз К.С.) у задоволенні позову ОСОБА_3, м. Донецьк відмовлено.

Не погодившись з таким рішенням, позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить зазначене рішення скасувати та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги.

В апеляційній скарзі позивач посилається на те, що висновки суду не відповідають обставинам справи, та також те, що судом порушено та невірно застосовані норми матеріального та процесуального права. Скаржник посилається на те, що в матеріалах справи відсутні фактичні дані, якими можна було би підтвердити факт повідомлення відповідачем позивача про проведення зборів, на яких було прийняте рішення, яке було відображено в протоколі № 7. Крім того, відсутність ОСОБА_3 на загальних зборах підтверджено відсутністю її підпису у протоколі № 7. Заперечує проти того, що позивач, який володіє лише 0,39% голосів, не міг жодним чином вплинути на прийняття загальними зборами учасників інших рішень. Вважає, що якби його було своєчасно повідомлено про скликання загальних зборів, ознайомлено з порядком денним, тоді у позивача була би можливість при проведенні загальних зборів учасників переконати учасників товариства не виступати майновим поручителем по зобов»язанням ТОВ «Доноблспецпостачзбуд».

Відповідач до судового засідання не з»явився, відзив на апеляційну скаргу не надав.

Третя особа надала відзив від 28.02.2013 р., в якому проти доводів апеляційної скарги заперечує, вважає оскаржуване судове рішення законним та вмотивованим, тому просить його залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Пунктом 6.3 Статуту ТОВ «Облжилпостачторг» (в редакції від 18.12.2007 р.) учасниками товариства є :

- ОСОБА_4 з долею в статутному капіталі 278 452,50 грн., що складає 48,645%;

- ОСОБА_5 з долею в статутному капіталі 278 452,50 грн., що складає 48,645%;

- ОСОБА_2 з долею в статутному капіталі 2 250,00 грн., що складає 0,39%;

- ОСОБА_6 з долею в статутному капіталі 1 750,00 грн., що складає 0,31%;

- ОСОБА_7 з долею в статутному капіталі 2 250,00 грн., що складає 0,39%;

- ОСОБА_8 з долею в статутному капіталі 1 750,00 грн., що складає 0,31%;

- ОСОБА_9 з долею в статутному капіталі 2 250,00 грн., що складає 0,39%;

- ОСОБА_10 з долею в статутному капіталі 1 750,00 грн., що складає 0,31%;

- ОСОБА_11 з долею в статутному капіталі 2 750,00 грн., що складає 0,48%;

- ОСОБА_12 з долею в статутному капіталі 750,00 грн., що складає 0,13%.

Розмір Статутного капіталу товариства складає 572 405,00 грн. (а.с.68)

Згідно пункту 9.1 Статуту вищим органом товариства є загальні збори учасників, які обирають голову товариства. Для проведення зборів учасників з числа учасників зборів обирається голова зборів учасників та секретар зборів. (п.9.2.6 Статуту) Пунктом 9.3 Статуту визначено обсяг компетенції зборів, зокрема, відповідно до п.9.3.15 Статуту до компетенції зборів відноситься надання дозволу генеральному директору на укладення товариством угод щодо відчуження нерухомого майна та основних фондів товариства, угод щодо отримання кредитів, застави майна товариства, надання гарантій, поручительств, укладання інших угод на суму понад 20 000,00 гривень. За умовами п.9.4.1 Статуту збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представників), що володіють у сукупності більш як 60% голосів. (а.с.69-70)

Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють у сукупності більш як 60% голосів (п.9.4.1 Статуту).

17.03.2008 року відбулись загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Облжилпостачторг», що оформлено протоколом № 7 від 17.03.2008 р. (а.с.23), за результатами яких були прийняті наступні рішення:

1. Виступити майновим поручителем за угодою між ТОВ "Доноблспецпостачзбут" та ЗАТ "Альфа-Банк" в сумі 10 000 000,00 строком на 180 місяців.

2. Надати в якості забезпечення за угодою комплекс будівель та споруд загальною площею 2029,3 кв.м., що розташований за адресою: 83054, м. Донецьк, вул. Економічна, 19, та який належить ТОВ «Облжилпостачторг».

3. Доручено директору товариства підписати договір іпотеки.

Згідно протоколу загальних зборів учасників на зборах 17.03.2008 р. були присутні ОСОБА_13 з часткою у статутному капіталі товариства 48,645%, ОСОБА_14 з часткою - 48,645%, ОСОБА_3 з часткою - 0,39%, ОСОБА_15 з часткою - 0,39% та ОСОБА_6 з часткою - 0,31%, що в сукупності складає 98,38% статутного капіталу товариства.

Підписано протокол учасниками товариства ОСОБА_14 та ОСОБА_13, яким належить 97,29%.

25.03.2008 року між ТОВ «Облжилпостачторг» (іпотекодавець), який виступає майновим поручителем боржника, та ЗАТ "Альфа-Банк" (іпотекодержатель) було укладено договір іпотеки №SMERS00805/1, відповідно до п.3.3 якого предметом іпотеки є будівлі та господарські споруди, загальною площею 2029,3 кв.м., що знаходиться за адресою: м.Донецьк, вул. Економічна, буд. 19. З боку ТОВ «Облжилпостачторг» даний договір було підписано його директором Філіпповим Г.М , діючим на підставі Статуту та протоколу №7 загальних зборів учасників ТОВ від 17.03.2008 року.

Предметом даної справи є визнання недійсним рішень, оформлених протоколом загальних зборів учасників ТОВ «Облжилпостачторг» № 7 від 17.03.2008 р..

Відповідно до ст.58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі. Загальні збори учасників товариства обирають голову товариства.

Статтею 61 зазначеного Закону передбачено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Відповідно до п.9.4.2 Статуту з питань визначення основних напрямків діяльності товариства, затвердження його планів та звітів про їх виконання, внесення змін до Статуту, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Кожен з учасників товариства на зборах учасників має кількість голосів, пропорційну розміру його частки у статутному капіталі. Голосування на зборах учасників проводиться за принципом - на один відсоток статутного капіталу припадає один голос (п.9.4.4 Статуту).

Пунктом 9.2.1 Статуту передбачено, що учасники повідомляються про проведення зборів учасників персонально із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за тридцять днів до скликання зборів учасників.

Згідно письмових пояснень відповідача від 31.01.2013 р. «всі учасники товариства були персонально повідомлені засобами телефонного зв'язку за 35 днів до дати проведення загальних зборів. Перед початком загальних зборів, всі учасники, згідно з п. 9.2.1 статуту повинні зареєструватися з зазначенням кількості голосів, які він має. Оскільки позивач не з»явився на реєстрацію, а також не повідомив про причини своєї відсутності, загальні збори учасників товариства були проведені без його участі».

Суд першої інстанції при розгляді даної справи обґрунтовано врахував правову позицію Верховного Суду України, що викладена у пункті 18-19 постанови Пленуму Верховного Суду України N 13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" та відмовив у задоволенні позовних вимог.

Відповідно до ст.43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

За приписами ст.32 ГПК України доказами у справі є будь - які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги та заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення спору.

В матеріалах справи відсутні письмові докази повідомлення позивача про проведення зборів товариства, але це не є безумовною підставою для визнання недійсним рішень зборів учасників відповідача, оскільки на зборах учасників був наявний кворум, передбачений чинним законодавством та статутом відповідача, та відсутність позивача (з долею 0,39% статутного фонду товариства) на вказаних зборах або у випадку її присутності і прийняття нею негативного рішення з поставлених питань не могло суттєво вплинути на суть прийнятих вищевказаних рішень.

Твердження скаржника про порушення і неправильне застосування господарським судом норм законодавства при прийнятті рішення не знайшли свого підтвердження, в зв'язку з чим підстав для зміни чи скасування законного та обґрунтованого судового акту колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п.1 ст.103, ст.105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2, м. Донецьк залишити без задоволення, а рішення господарського суду Донецької області від 31.01.2013 р. по справі № 905/140/13-г - без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя І.В. Москальова

Суддя В.В.Манжур

Суддя А.М. М'ясищев

Надруковано 6 прим.:

2 - сторонам,

1 - третій особі,

1 - у справу,

1- ДАГС,

1 - ГСДО