Постанова

від 14.03.2013 по справі 24/5005/6552/2012

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.03.2013 року Справа №24/5005/6552/2012

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів :

головуючого судді: Науменка І.М. (доповідач)

суддів: Павловського П.П., Швеця В.В.,

при секретарі судового засідання: Погорєловій Ю.А.,

за участю представників сторін:

від ініціюючого кредитора: Смолов К.В., довіреність №б/н від 15.09.12, представник;

Представник скаржника у судове засідання не з'явився, про час та місце судового розгляду справи повідомлений належним чином.

Представник боржника у судове засідання не з'явився, про час та місце судового розгляду справи повідомлений належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Дніпропетровської міжрайонної державної податкової інспекції Дніпропетровської області державної податкової служби на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 29.01.2013р. у справі №24/5005/6552/2012

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія Омега-Плюс",

м.Павлоград Дніпропетровської області

до боржника товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія

"Декарт ЛТД", м.Дніпропетровськ

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 14.02.2012 року у справі №38/5005/16311/2011 (суддя Бондарєв Е.М.) затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора ТОВ "Будівельна компанія «Декарт ЛТД», м.Дніпропетровськ; ліквідовано юридичну особу - ТОВ "Будівельна компанія «Декарт ЛТД», згідно п.6 ст.31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ухвалено вважати погашеними вимоги товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія Омега-Плюс», м.Павлоград на суму 28 000,0 грн., припинені повноваження ліквідатора боржника - ініціюючого кредитора ТОВ «Компанія Омега-Плюс», м.Дніпропетровськ; провадження у справі припинено.

Проте, за результатами апеляційного перегляду, постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 19.07.2012р. вищезгадана ухвала була скасована, справа №38/5005/16311/2011 - направлена на розгляд до господарського суду Дніпропетровської області.

В якості підстав для скасування ухвали суду першої інстанції, апеляційний господарський суд зазначив недодання до звіту ліквідатора доказів звернення останнього до директора чи засновників банкрута про передачу бухгалтерської документації, що, на думку колегії суддів, свідчить про невжиття ліквідатором необхідних заходів, пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури ТОВ «Будівельна компанія «Декарт ЛТД», м.Дніпропетровськ; відсутність в матеріалах справи відомостей про облік боржника податків за новим місцезнаходженням: м.Дніпропетровськ, вул.Героїв Сталінграду, 225, та відсутність боргу по податках у ДПІ Бабушкінського району.

У зв'язку з викладеним, апеляційна інстанція дійшла висновку, що, затверджуючи звіт ліквідатора боржника, ліквідаційний баланс та припиняючи провадження у справі, судом першої інстанції не було належним чином досліджено всіх обставин справи та прийнято передчасне рішення про припинення провадження у справі про банкрутства боржника.

Під час нового розгляду даної справи, якій присвоєно новий №24/5005/6552/2012 (суддя - Калиниченко Л.М.) було прийнято ухвалу від 29.01.2013р., якою в свою чергу затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора ТОВ "Будівельна компанія «Декарт ЛТД», м.Дніпропетровськ; ліквідовано юридичну особу - ТОВ "Будівельна компанія «Декарт ЛТД», згідно п.6 ст.31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ухвалено вважати погашеними вимоги ТОВ «Компанія Омега-Плюс», м.Павлоград на суму 28 000,0 грн., припинені повноваження ліквідатора боржника - ініціюючого кредитора ТОВ «Компанія Омега-Плюс», м.Дніпропетровськ; провадження у справі припинено.

Не погодившись із вказаною ухвалою, до суду з апеляційною скаргою звернулась Дніпропетровська міжрайонна державна податкова інспекція, смт.Ювілейне Дніпропетровської області, яка просить дану ухвалу скасувати, посилаючись на те, що відповідно до п.п.78.1.7., п.78.1 ст.78 Податкового кодексу України встановлено обов'язок проведення відповідний тип перевірок у разі порушення провадження у справі про визнання банкрутом платника податків.

Також, скаржник зазначає, що при постановленні оскаржуваної ухвали господарським судом першої інстанції не було досліджено всіх обставин справи, не надано належної правової оцінки наявним у справі доказам, тобто, не використано всіх необхідних заходів для здійснення повного та всебічного розгляду справи, що є підставою для її скасування.

Зважаючи на те, що апеляційна інстанція обмежена п'ятнадцятиденним строком розгляду апеляційної скарги на ухвалу суду (ст.102 ГПК України), сторони у справі про час та місце судового засідання належним чином повідомлені, а наявних у справі доказів достатньо для повного та об'єктивного вирішення спору, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу по суті (ст.ст.75, 99 ГПК України).

Перевіривши законність та обґрунтованість ухвали місцевого господарського суду, дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, вивчивши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що останню слід залишити без змін, виходячи з наступних підстав.

Як вже зазначалось вище, підставою для скасування постановою апеляційного господарського суду від 19.07.2012р. ухвали господарського суду першої інстанції від 14.02.2012р. стало недодання до звіту ліквідатора доказів звернення останнього до директора чи засновників банкрута про передачу бухгалтерської документації, що, на думку колегії суддів, свідчить про невжиття ліквідатором необхідних заходів, пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури ТОВ «Будівельна компанія «Декарт ЛТД», м.Дніпропетровськ; відсутність в матеріалах справи відомостей про облік боржника податків за новим місцезнаходженням: м.Дніпропетровськ, вул.Героїв Сталінграду, 225, та відсутність боргу по податках у ДПІ Бабушкінського району.

Отже, на виконання вимог згаданої вище постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 19.07.2012р., ліквідатором було вчинено наступні додаткові заходи по виявленню та формуванню ліквідаційної маси ТОВ «Будівельна компанія «Декарт ЛТД»:

так, відповідно до листа №15759 від 21.11.2012р. КП "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" Дніпропетровської обласної ради (додається), станом на 20.11.2012р. відомості про реєстрацію права власності на нерухоме майно за банкрутом в електронному Реєстрі прав власності на нерухоме майно (введеного в дію 01.02.03 р.) по м.Дніпропетровську відсутні;

згідно листа №8117 від 09.11.2012р. Відділу Держкомзему у Дніпропетровському районі Дніпропетровської області, відповідно до відомостей, які містяться в Книзі записів

реєстрації державних актів на право власності на землю та державних актів на право постійного користування землею, договорів оренди землі, які знаходяться у відділі та відомостей Поземельної книги, державної статистичної звітності та книги реєстрації державних актів та книги реєстрації договорів оренди банкрут як землекористувач на території Дніпропетровського району не значиться.

Таким чином, за результатами здійснених ліквідатором заходів по виявленню та формуванню ліквідаційної маси було встановлено, що рухомого та нерухомого майна за банкрутом не зареєстровано, розрахункові рахунки банкрута закриті, про що свідчать лист №15759 від 21.11.2012р. КП "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації", лист №1640/01-04 від 27.12.2011р. КП Дніпропетровського району "Бюро технічної інвентаризації", лист №7/7-49 від 17.01.2012р. Управління Держкомзему у м.Дніпропетровськ Дніпропетровської області, лист №8117 від 09.11.2012р. Відділу Держкомзему у Дніпропетровському районі Дніпропетровської області, лист №14/1РЕР-5553 від 23.12.2011р. Відділу реєстраційно-екзаменаційної роботи з обслуговування м. Дніпропетровськ та Солонянського району №1 УДАІ ГУМВС України в Дніпропетровській області, лист №3954-02-13 від 21.12.2011р. Інспекції Державного технічного нагляду Дніпропетровської обласної державної адміністрації, лист №04-14/2783 від 14.12.2011р. Територіального управління Держгірпромнагляду по Дніпропетровській області, витяг з Державного реєстру обтяжень рухомого майна №34183225 від 12.12.2011р. ДФ ДП "Інформаційний центр" Міністерства юстиції України, витяг з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна №34183153 від 12.12.2011р. ДФ ДП "Інформаційний центр" Міністерства юстиції України та додаток до листа №28522/10/29-026 від 14.12.2011р. Дніпропетровської міжрайонної державної податкової інспекції Дніпропетровської області.

Більш того, згідно довідки АЖ №234537 від 22.11.2011р. з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, ТОВ «Будівельна компанія «Декарт ЛТД» (код ЄДРПОУ 36606872) станом на 22.11.2011р. зареєстроване за адресою: 49000, м.Дніпропетровськ, Героїв Сталінграда, буд.225, але, одночасно, в Єдиному державному реєстрі міститься запис про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням.

В свою чергу? від ДПІ у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська до державного реєстратора надійшло повідомлення (вх.№28/469 від 24.10.2011р.) про відсутність юридичної особи ТОВ «Будівельна компанія «Декарт ЛТД» (код ЄДРПОУ 36606872) за її місцезнаходженням. Поштове відправлення було повернуто та відповідно до вимог статті 19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних і - підприємців" від 15 травня 2003 року №755-IV (із наступними змінами та доповненнями) 07.11.2012р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців був внесений запис №12241430009053414 про відсутність ТОВ «Будівельна компанія «Декарт ЛТД» (код ЄДРПОУ 36606872) за адресою: м.Дніпропетровськ, вул.Героїв Сталінграда, буд.225.

Отже, запис про відсутність ТОВ «Будівельна компанія «Декарт ЛТД» (код ЄДРПОУ 36606872) за місцезнаходженням внесено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців відповідно до вимог Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних і - підприємців".

Матеріальні та інші цінності, бухгалтерська та інша документація, печатки та штампи банкрута, які підлягали передачі ліквідатору, відповідними посадовими особами банкрута передані не були через відсутність керівних органів підприємства за місцезнаходженням, у зв'язку з чим ліквідатором у газеті "Голос України" №233 (5233) за 09.12.2011р. було здійснено публікацію оголошення про визнання недійсними втрачених установчих документів, печаток та штампів банкрута.

Окрім того, листом №10/09/12 від 10.09.2012р. (надісланий 10.09.2012р.) ліквідатор звертався до керівника банкрута - Жукова Романа Борисовича, в якому просив останнього передати ліквідатору у разі наявності матеріальні та інші цінності ТОВ «Будівельна компанія «Декарт ЛТД» (код ЄДРПОУ 36606872), його бухгалтерські, установчі та інші документи, печатки та штампи, однак, відповідно до повідомлення про вручення служби кур'єрської доставки №038567 від 13.09.2012р., директор ТОВ «Будівельна компанія «Декарт ЛТД» Жуков Роман Борисович за вказаною у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців адресою відсутній.

Також, матеріалами справи підтверджено, що ліквідатором було здійснено виходи за наступними відомими йому адресами місцезнаходження банкрута, як-то, 49000, м.Дніпропетровськ, вул.Героїв Сталінграда, буд.225; 52001, Дніпропетровська область, м.Підгородне, вул.Центральна, буд.25 та встановлено, що ТОВ «Будівельна компанія «Декарт ЛТД» за вказаними адресами не знаходиться, органи управління даного підприємства за цими адресами відсутні, матеріальних та інших цінностей, бухгалтерської та іншої документації фінансово-господарської діяльності, печаток та штампів ТОВ «Будівельна компанія «Декарт ЛТД» за вказаними адресами не виявлено, про що було складено Акт №1 від 21.08.2012р., Акт №2 від 21.08.2012р. (наявні в матеріалах справи).

Згідно листа Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська №31518/10/10 від 29.11.2012р., ТОВ «Будівельна компанія «Декарт ЛТД» на податковому обліку у Державній податковій інспекції у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська не перебуває, тому надати інформацію щодо податкового боргу та відкритих банківських рахунків підприємства не виявляється можливим.

У зв'язку з відсутністю керівних органів банкрута за адресою місцезнаходження, відсутністю первинної документації, провести документальну позапланову перевірку відсутнього боржника Дніпропетровської МДПІ є об'єктивно неможливим через відсутність первинної документації фінансово-господарської діяльності та бухгалтерської звітності, яка в силу вимог законодавчих та нормативно-правових актів України, є підставою для визначення фактів порушення норм податкового, валютного та іншого законодавства, виявлених в ході проведення перевірки, які обов'язково відображаються в акті проведення перевірки, що складається за її результатами. Отже, станом на 29.01.2013р. документальна позапланова перевірка банкрута вказаною вище ДПІ проведена не була (докази зворотного - відсутні).

Оскільки, як вказано вище, майна, грошових коштів та інших активів, що належать банкруту, виявлено не було, то відповідно не була сформована ліквідаційна маса боржника, її реалізація не проводилась, а отже, не укладались договори купівлі-продажу об'єктів ліквідаційної маси, та відповідно не відбувалось задоволення вимог кредиторів.

В ліквідаційному балансі ліквідатором відображено активи банкрута та пасив, який виявлений в ліквідаційній процедурі. Наданий реєстр вимог кредиторів підтверджує визнані грошові вимоги ліквідатором у справі. Майна, грошових коштів та інших активів, що належить банкруту, не виявлено. У зв'язку з тим, що активів банкрута не виявлено, задоволення вимог кредиторів не відбувалось.

Згідно п.6 ст.31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", вимоги не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.

Згідно п.2 ст.32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи-банкрута.

Зважаючи на наведене вище, колегія суддів апеляційного господарського суду прийшла до висновку, що, розглянувши звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс, заслухавши у судовому засіданні представника ініціюючого кредитора та ліквідатора, господарський суд першої інстанції знайшов достатньо підстав для затвердження ліквідаційного балансу та ліквідації юридичної особи-банкрута.

За результатами ліквідаційного балансу у банкрута відсутнє майно, тому прийняття рішення про ліквідацію юридичної особи-банкрута є обгрунтованим.

Згідно п.6 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", провадження у справі про банкрутство підлягає припиненню, якщо затверджено звіт ліквідатора у порядку, передбаченому ст.32 цього Закону, що і було цілком правоміно зроблено місцевим господарським судом в оскаржуваній ухвалі.

За викладених вище обставин, наявні в апеляційній скарзі доводи колегією суддів до уваги не приймаються, а, в свою чергу, передбачених статтею 104 Господарського процесуального кодексу України підстав для скасування вищезгаданої ухвали господарського суду апеляційна інстанція не вбачає.

Керуючись ст.101-103, 105-106 Господарського процесуального кодексу України, суд-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Дніпропетровської міжрайонної державної податкової інспекції Дніпропетровської області державної податкової служби - залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 29.01.2013р. у справі №24/5005/6552/2012 - залишити без змін.

Постанова може бути оскаржена до Вищого господарського суду України через Дніпропетровській апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя І.М. Науменко

Суддя П.П. Павловський

Суддя В.В. Швець

Повний текст постанови підписаний 19.03.2013р.