Постанова

від 05.03.2013 по справі 2а/0570/17013/2012

ДОНЕЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Україна

Донецький окружний адміністративний суд

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 березня 2013 р. Справа №2а/0570/17013/2012

Приміщення суду за адресою: 83052, м.Донецьк, вул. 50-ої Гвардійської дивізії, 17

час прийняття постанови: 13:30

Суддя Донецького окружного адміністративного суду Толстолуцька М.М., при секретарі судового засідання Перовій В.В., розглянув у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом Макіївської об'єднаної державної податкової інспекції Донецької області Державної податкової служби до Товариства з обмеженою відповідальністю «Макекометал» про визнання недійсними установчих документів, припинення юридичної особи

за участю представників сторін:

від позивача - Крамаренко Л.В. - за довіреністю

від відповідача - не з'явився,

Макіївська об'єднана державна податкова інспекція Донецької області Державної податкової служби звернулась до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Макекометал» про визнання недійсними установчих документів, припинення юридичної особи.

У судовому засіданні представник позивача підтримала позовні вимоги та просила їх задовольнити у повному обсязі.

Представник відповідача в судове засідання не з'явився, про дату, час та місце розгляду справи повідомлявся судом належним чином рекомендованим листом із повідомленням про вручення. Згідно із Довідкою поштового відділення № 5 м. Макіївка на конверті із поштовим відправленням судової повістки, воно повернуто у зв'язку із незнаходженням адресата за зазначеною адресою. У відповідності до ч. 1 ст. 40 КАС України особи, які беруть участь у справі, зобов'язані під час провадження у справі повідомляти суд про зміну місця проживання (перебування, знаходження), роботи, служби. У разі неповідомлення про зміну адреси повістка надсилається їм за останньою адресою і вважається врученою. За таких обставин суд вважає за можливе розглянути справу за відсутності представника відповідача на підставі наявних у справі доказів.

Заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи, суд

В С Т А Н О В И В:

13.12.2012 Макіївська об'єднана державна податкова інспекція Донецької області Державної податкової служби звернулась до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Макекометал» про визнання недійсними установчих документів, припинення юридичної особи.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що при перевірці законності реєстрації та здійснення фінансово-господарської діяльності ТОВ «Макекометал» було встановлено, що за юридичною адресою підприємство не знаходиться. 24.02.2012 першим заступником прокурора м. Макіївки порушено кримінальну справу у відношенні посадових осіб ТОВ «Макекометал» за ознаками вчинення злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 Кримінального кодексу України. 20.06.2012 вказана кримінальна справа припинена та порушена справа відносно ОСОБА_2 за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України. 22.06.2012 кримінальну справу відносно ОСОБА_2 було припинено у зв'язку з його смертю. Матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_2 в липні 2009 року з корисливих мотивів, не маючи наміру здійснювати підприємницьку діяльність, документально оформив та зареєстрував в Кіровському відділенні Макіївської ОДПІ рішення про створення ТОВ «Макекометал» та установчі документи, заздалегідь підписані засновником ОСОБА_3. Згідно з протоколом допиту свідка ОСОБА_3, вона до ведення фінансово-господарської діяльності підприємства відношення не має. Пояснила, що вона віддала ОСОБА_2 свій паспорт, який він повернув та заплатив їй 1000 гривень, та надав їх документи для підписання в якості директора ТОВ «Макекометал». Чим займається підприємство, чи має воно печатку, банківські рахунки тощо, вона не знала. Також позивач вказав, що з ІІ кварталу 2010 року підприємство податкову звітність не надавало. Посилаючись на положення Господарського кодексу України, Податкового кодексу України, Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», позивач просив визнати недійсними установчі (засновницькі) документи Товариства з обмеженою відповідальністю «Макекометал» (ЄДРПОУ 36551939) та припинити цю юридичну особу.

Судом встановлено, що відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Макекометал» зареєстроване як юридична особа Виконавчим комітетом Макіївської міської ради Донецької області 14.07.2009. Відповідача включено до ЄДРПОУ за № 36551939, що підтверджується Довідкою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 21.11.2012. На податковому обліку ТОВ «Макекометал» знаходиться у Кіровському відділенні Макіївської ОДПІ Донецької області ДПС з 15.07.2009, що підтверджується довідкою про взяття на облік платника податків від 22.11.2012 № 60/10/18-314-2. Підприємство зареєстроване як платник ПДВ 24.07.2009 згідно зі свідоцтвом № 100237167.

Відповідно до реєстраційних даних та довідки про взяття на облік платника податків місцезнаходження підприємства: 86101 м. Макіївка, Кіровський район, вул. Димитрова, 3; засновником (керівником) ТОВ «Макекометал» є ОСОБА_3.

Підпунктом 20.1.12 пункту 20.1 статті 20 Податкового кодексу України передбачено, що органи державної податкової служби мають право у випадках, встановлених законом, звертатися до суду щодо припинення юридичної особи та припинення підприємницької діяльності фізичною особою - підприємцем та/або про визнання недійсними установчих (засновницьких) документів суб'єктів господарювання.

Таким чином, позивач - Макіївська ОДПІ Донецької області ДПС уповноважена на звернення до суду із даним адміністративним позовом.

З матеріалів справи вбачається, що проведеною співробітниками податкової міліції позивача перевіркою було встановлено, що ТОВ «Макекометал» має ознаки фіктивності.

Так, встановлено, що державна реєстрація ТОВ «Макекометал» відбулась з порушенням закону, які не можна усунути, а саме: підприємство зареєстроване на підставну особу, яка не здійснювала та не мала наміру здійснювати господарську діяльність.

З матеріалів реєстраційної справи Товариства з обмеженою відповідальністю «Макекометал» випливає, що рішення про створення підприємства, затвердження статутного капіталу та статуту, призначення ОСОБА_3 директром прийнято Загальними зборами учасників Товариства від 10.07.2009, протокол № 1.

Протоколом Загальних зборів учасників Товариства № 2 від 04.12.2009 статут ТОВ «Макекометал» було затверджено у новій редакції. Відповідно до пункту 1.4 статуту, місцезнаходженням Товариства є: 86101, Україна, Донецька область, місто Макіївка, вулиця Димитрова, буд. 3. Пунктом 1.5 статуту передбачено, що учасником ТОВ «Макекометал» є ОСОБА_3. У розділі 2 статуту визначені мета та предмет діяльності Товариства. Зокрема, основною метою діяльності ТОВ «Макекометал» є задоволення суспільних потреб шляхом систематичного здійснення виробничої, наукової і торгової діяльності, підвищення рівня промислового виробництва, впровадження нових технологічних досягнень на території України та отримання прибутку на вкладений капітал від наукової, консалтингової, виробничо-господарської, інвестиційної, комерційної, інноваційної та іншої підприємницької діяльності, не забороненої чинним законодавством України. Предметом діяльності Товариства, серед іншого, є оптова торгівля, посередництво в спеціалізованій торгівлі, посередництво в торгівлі товарами широкого асортименту, оброблення металевих відходів та брухту, оптова торгівля відходами та брухтом та ін.

01.10.2010 до Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців внесено запис про винесення інформації щодо відсутності юридичної особи за вказаною адресою. Як свідчать матеріали реєстраційної справи ТОВ «Макекометал», державним реєстратором було отримано документ, що підтверджує наявність відмітки відділення зв'язку про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням (довідка поштового відділення № 5 м. Макіївки на конверті з поштовим відправленням «за зазначеною адресою не проживає»).

Відділом податкової міліції Макіївської ОДПІ Донецької області ДПС проведено заходи щодо встановлення фактичного місцезнаходження платника податків, про що складено довідку від 23.11.2012 № 5469/7/07-32-013.

24.02.2012 першим заступником прокурора м. Макіївки порушена кримінальна справа за фактом умисного ухилення невстановленими посадовими особами ТОВ «Макекометал» від сплати податків в особливо великих розмірах, за ознаками злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

20.06.2012 кримінальна справа, порушена у відношенні невстановлених осіб ТОВ «Макекометал» за ч. 3 ст. 212 КК України закрита і порушена кримінальна справа у відношенні ОСОБА_2 за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України.

Постановою слідчого СВ ПМ Макіївської ОДПІ від 22.06.2012 кримінальна справа № 22-12-01-72 у відношенні ОСОБА_2 в скоєнні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України закрита у зв'язку зі смертю обвинуваченого. Тобто, кримінальна справа закрита за нереабілітуючими обставинами.

Вказаною постановою від 22.06.2012, зокрема, встановлено, що у липні 2009 року ОСОБА_2, умисно, знаходячись у м. Макіївці, з корисливих мотивів, без наміру здійснення підприємницької діяльності, з метою прикриття незаконної діяльності, повторно, створив ТОВ «Макекометал». 15.07.2009 ОСОБА_2 документально оформив своє рішення про створення ТОВ «Макекометал», надав у Кіровське відділення Макіївської ОДПІ раніше підписані підставним засновником ОСОБА_3 установчі документи ТОВ «Макекометал», які у подальшому були зареєстровані Кіровським відділенням Макіївської ОДПІ, розпорядженням № 1273102000006120 від 14.07.2009 з присвоєнням ідентифікаційного коду юридичної особи № 36551939 за юридичною адресою: Донецька область, м. Макіївка, вул. Димитрова, будинок 3, по якому, фактично, підприємство ніколи не знаходилось. Крім того, ОСОБА_2 після офіційної реєстрації підприємства, перебуваючи виконавцем фіктивного підприємництва, призначив директором ТОВ «Макекометал» ОСОБА_3, яка фактично не виконувала функції директора підприємства і не вела ніякої фінансово-господарської діяльності підприємства. Також ОСОБА_2 надав документи в Кіровське відділення Макіївської ОДПІ для отримання свідоцтва платника ПДВ.

Також, 20.06.2012 в якості свідка по кримінальній справі була допитана ОСОБА_3, яка пояснила, що вона до ведення фінансово-господарської діяльності підприємства ТОВ «Макекометал» відношення не має. Пояснила, що вона віддала ОСОБА_2 свій паспорт, який він повернув та заплатив їй 1000 гривень, та надав їй документи для підписання в якості директора ТОВ «Макекометал». Чим займається підприємство, чи має воно печатку, банківські рахунки тощо, вона не знає. Також вказала, що на початку квітня 2011 року ОСОБА_2 помер. Оскільки вона не здійснювала ніякої діяльності, просить усі документи ТОВ «Макекометал» вважати підробленими та фіктивними.

Відтак, встановлено, що установчі документи ТОВ «Макекометал» містять неправдиві відомості та не відповідають вимогам чинного законодавства України. Фінансово-господарська діяльність ТОВ «Макекометал» здійснювалась за відсутністю волевиявлення особи, яка вказана керівником (директором) даного товариства.

Крім того, в порушення діючого законодавства ТОВ «Макекометал» з ІІ кварталу 2010 року по теперішній час обов'язкова звітність не надавалась, що підтверджується актом № 1043/15/36551939 від 07.11.2012.

Заборгованості перед бюджетом відповідач не має, що підтверджується відповідною довідкою Макіївської ОДПІ Донецької області ДПС від 28.11.2012 № 20724/10/19.

Відповідно до статті 42 Конституції України, кожен має право на підприємницьку діяльність, яка не заборонена законом.

Підприємницька діяльність особою може здійснюватись як безпосередньо, так і шляхом створення та участі у суб'єктах господарювання.

Згідно зі ст. 55-1 Господарського кодексу України ознаками фіктивності, що дають підстави для звернення до суду з вимогою про припинення юридичної особи або припинення діяльності фізичною особою-підприємцем, в тому числі визнання реєстраційних документів недійсними є, зокрема, реєстрація (перереєстрація) у органах державної реєстрації фізичними особами з подальшою передачею (оформленням) у володіння чи управління підставною (неіснуючою), померлою, безвісти зниклою особою або такою особою, що не мала наміру провадити фінансово-господарську діяльність або реалізовувати повноваження.

Відповідно до ч. 1 ст. 79 Господарського кодексу України господарськими товариствами визнаються підприємства або інші суб'єкти господарювання, створені юридичними особами та/або громадянами шляхом об'єднання їх майна і участі в підприємницькій діяльності товариства з метою одержання прибутку. У випадках, передбачених цим Кодексом, господарське товариство може діяти у складі одного учасника.

Частиною 2 статті 57 Господарського кодексу України передбачено, що в установчих документах повинні бути зазначені найменування суб'єкта господарювання, мета і предмет господарської діяльності, склад і компетенція його органів управління, порядок прийняття ними рішень, порядок формування майна, розподілу прибутків та збитків, умови його реорганізації та ліквідації, якщо інше не передбачено законом.

Згідно зі ст. 80 Цивільного кодексу України юридичною особою є організація, створена і зареєстрована у встановленому законом порядку.

Згідно ст. 82 Господарського кодексу України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

Відповідно до ч. 3 ст. 8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" установчі документи підписуються засновником товариства. Також, відповідно до ч. 5 ст. 8 вказаного Закону установчі документи не повинні містити положень, які суперечать чинному законодавству.

В силу п. 2 ч.1 ст. 110 Цивільного кодексу України, юридична особа ліквідується за рішенням суду про визнання судом недійсною державної реєстрації юридичної особи через допущені при її створенні порушення, які не можна усунути, а також в інших випадках, встановлених законом.

Згідно зі ст. 38 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" для постановлення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи є визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації через порушення закону, допущені при створенні юридичної особи, які не можна усунути, а також в інших випадках, встановлених законом.

Також зазначеною статтею передбачено можливість припинення юридичної особи з підстави неподання протягом року органам державної податкової служби податкових декларацій, документів фінансової звітності відповідно до закону.

Приймаючи до уваги те, що державна реєстрація вчинена з порушенням закону, які не можна усунути, а саме діяльність товариства вчинялась від імені ОСОБА_3, яка не здійснювала та не мала наміру здійснювати господарську діяльність даного товариства, а також враховуючи, що ТОВ «Макекометал» більше року не подавало до податкової інспекції податкову звітність, у суду є підстави для визнання недійсними установчих документів та припинення юридичної особи Товариства з обмеженою відповідальністю «Макекометал».

За таких обставин, суд перевіривши наявні у справі докази, вважає заявлені позовні вимоги обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до статті 94 КАС України судові витрати стягненню не підлягають.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 2-15, 17-18, 33-35, 41-42, 47-51, 56-59, 69-71, 79, 86, 87, 94, 99, 104-107, 110-111, 121, 122-143, 151-154, 158, 162, 163, 167, 185-186, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов Макіївської об'єднаної державної податкової інспекції Донецької області Державної податкової служби до Товариства з обмеженою відповідальністю «Макекометал» про визнання недійсними установчих документів, припинення юридичної особи - задовольнити.

Визнати недійсними установчі документи Товариства з обмеженою відповідальністю «Макекометал» - Статут Товариства з обмеженою відповідальністю «Макекометал», затверджений у новій редакції протоколом Загальних зборів учасників Товариства № 2 від 04 грудня 2009 року, зареєстрований 09.12.2009, номер запису 12731050002006120.

Припинити юридичну особу Товариство з обмеженою відповідальністю «Макекометал» (ЄДРПОУ 36551939; адреса: 86101, Україна, Донецька область, місто Макіївка, вулиця Димитрова, буд. 3).

Постанову ухвалено у нарадчій кімнаті та проголошено її вступну та резолютивну частини 05 березня 2013 року.

Повний текст постанови складений 11 березня 2013 року.

У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 КАС України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови. Якщо суб'єкта владних повноважень у випадках та порядку, передбачених частиною четвертою статті 167 КАС України, було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.

Суддя Толстолуцька М.М.