Ухвала

від 13.03.2013 по справі 5009/4900/12

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251 номер провадження справи 24/179/12

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Запорізької області

УХВАЛА

13.03.13 Справа № 5009/4900/12

за позовною заявою: Єлисєєвої Олени Валентинівни ( 69057 , м. Запоріжжя , вулиця 40 років Радянської України , 86/3).

до відповідача : Товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» ( 69057 , м. Запоріжжя , вулиця 40 років Радянської України , 86/3 ; код ЄДРПОУ 23286499).

Третя особа -1 , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача : Мкртчян Серж Шагенович ( 69057 , м. Запоріжжя , вулиця 40 років Радянської України , 86/3).

Третя особа -2 , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача : ПАТ «ОТП Банк» в особі регіонального відділення АТ «ОТП Банк» в м. Запоріжжя ( 69063 , м. Запоріжжя , проспект Леніна , 66 ; код ЄДРПОУ 21685166).

Третя особа -3 , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача : Державний реєстратор Виконавчого комітету Запорізької міської ради - М.Д. Клюєва .

про визнання недійсним рішення зборів .

Суддя Азізбекян Т.А.

Представники сторін :

Від позивача - Антонець І.В. ( дов. № 586 від 19.01.2013 р.);

Рехлицький М.С. ( дов. № 586 від 19.01.2013).

Від відповідача - не прибув.

Від третьої особи -1 - не прибув ( письмове клопотання про розгляд справи без участі повноважного представника).

Від третьої особи -2 - Юнаш А.Б. ( дов. б/н від 27 березня 2012 р.).

26.12.2012 р. через канцелярію господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява про визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Абсолют» від 25.10.2010 р. , оформлених протоколом № 1 від 25.10.2010 р.

Ухвалою від 26.12.2012 р. матеріали позовної заяви прийняті к провадженню , слухання господарської справи № 5009/4900/12 було призначено на 23.01.2013 р.

В судовому засіданні 13.03.2013 р. представники позивача підтримали позовні вимоги з підстав викладених в позовній заяві 26.12.2012 р. , зокрема , вказуючи наступне . 25 жовтня 2010 р. загальними зборами ТОВ «Абсолют» було ухвалене рішення оформлене протоколом № 1 від 25.10.2010 р. : - виступити майновим поручителем по зобов'язанням Мкртчян С.Ш. та Єлисєєвої О.В. перед ПАТ «ОТП Банк» за укладеними 04.03.2008 р. кредитними договорами ; - укласти з ПАТ «ОТП Банк» договір іпотеки в забезпечення виконання зобов'язань Мкртчян С.Ш. та Єлисєєвої О.В. перед ПАТ «ОТП Банк» за укладеними 04.03.2008 р. кредитними договорами. Згідно статуту ТОВ «Абсолют» , Єлисєєва О.В. є учасником товариства та володіє 50 % часток статутного фонду товариства. Згідно пункту 6.4 статуту ТОВ «Абсолют» , збори учасників вважаються правомочними , якщо на них присутні учасники які володіють у сукупності більше ніж 60 відсотками голосів . За поясненнями позивача , у загальних зборах ТОВ «Абсолют» , проведених 25 жовтня 2010 р. Єлисєєва О.В. участі не брала , через перебування в цей час в Австралії , що на думку позивача підтверджується відмітками у закордонному паспорті громадянки Єлисєєвої О.В. Факт перебування Єлисєєвої О.В. за межами території України на день проведення загальних зборів ТОВ «Абсолют» 25.10.2010 р. було встановлено Орджонікідзевським районним судом міста Запоріжжя у цивільній справі № 2 - 1918 /10 , про що вказано в ухвалі Орджонікідзевського районного суду міста Запоріжжя від 25.07.2012 р. Повноваження учасника загальних зборів ТОВ «Абсолют» , Єлисєєвою О.В. не передавались в порядку статті 58 Закону України «Про господарські товариства». За висновками позивача , в порушення вимог статті 60 Закону України «Про господарські товариства» , пункту 4.3 статуту ТОВ «Абсолют» , керівником ТОВ «Абсолют» було 25.10.2010 р. проведено загальні збори без участі Єлисєєвої О.В. , яка володіє 50 відсотками часток статутного фонду , або її представника , що свідчить про відсутність кворуму при засіданні загальних зборів 25.10.2010 р. Просить позовні вимоги задовольнити.

В судове засідання 13.03.2013 р. представники відповідача не прибули та не повідомили суд про причини неявки .

Третя особа - Мкртчян Серж Шагенович в судове засідання 13.03.2013 р. не прибув , направивши на адресу господарського суду Запорізької області письмовий відзив .

В письмовому відзиві зазначається , що ТОВ «Абсолют» є юридичною особою , яка створена та зареєстрована 28 травня 1998 р. в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців ( свідоцтво серії АОО № 200213). Відповідно до пунктів 1.1, 4.3 Статуту засновниками товариства , «Учасниками» є фізичні особи - громадяни України : - Мкртчян Серж Шагенович , частка якого складає 50 часток статутного фонду ; - Єлисєєва Олена Валентинівна , частка якої складає 50 часток статутного фонду. 25 жовтня 2010 р. було проведено збори учасників ТОВ «Абсолют» та прийнято наступні рішення , які були оформлені протоколом № 1 від 25 жовтня 2010 р. : - виступити майновим поручителем по зобов'язанням громадянина Мкртчяна С.Ш. ( ІНН 2321411276) по кредитному договору № СМ - SMЕ 204 /111/2008 від 04.03.2008 р. , укладеного з ПАТ АТ «ОТП Банк» ; - громадянки Єлисєєвої О.В. ( ІНН 2201504046) по кредитному договору № СМ - SMЕ 204 /112/2008 від 04.03.2008 р. , укладеного з ПАТ АТ «ОТП Банк» ; - укласти з ПАТ АТ «ОТП Банк» відповідний договір іпотеки .

Третя особа - Публічне акціонерне товариство «ОТП Банк» заперечує проти поданої позовної заяви з наступних підстав. 04.03.2008 р. між громадянкою України Єлисєєвою Оленою Валентинівною та АТ «ОТП Банк» укладено кредитний договір № СМ - SMЕ 204/112/2008 та 04.03.2008 р. між громадянином України Мкртчяном Сержем Шагеновичем та АТ «ОТП Банк» укладено кредитний договір № СМ - SMЕ 204 /111/2008. В забезпечення виконання зобов'язань за кредитними договорами між Банком та ТОВ «Абсолют» укладено договір іпотеки майнової поруки . Оригінал протоколу ТОВ «Абсолют» № 1 від 25.10.2010 р. містить інформацію про склад учасників товариства «Абсолют» , що були присутні на зборах товариства 25.10.2010 р. , а саме : - Мкртчян С.Ш. 50% ; - Єлисєєва О.В. - 50 %. Оригінал протоколу містить особисті підписи осіб , що приймали участь у зборах ТОВ «Абсолют» ( учасників) , особистий підпис голови зборів Єлисєєвої О.В. та особистий підпис секретаря зборів Мкртчян С.Ш. Крім того , протоколом зборів засновників ТОВ «Абсолют» № 2 від 28.10.2010 р. погоджено умови Додаткового договору від 28.10.2010 р. до кредитного договору № СМ - SMЕ 204/111/2008 , щодо зміни відсоткової ставки . Вказаний протокол також містить особисті підписи осіб , що приймали участь у зборах ТОВ «Абсолют» , особистий підпис голови зборів Єлисєєвої О.В. та особистий підпис секретаря зборів Мкртчяна С.Ш. Просить у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Ухвалою від 25.02.2013 р. судом прийнято рішення про забезпечення доказів шляхом їх витребування від Державної прикордонної служби України ( 01601 , м. Київ , вулиця Володимирська , 26) відносно громадянки України Єлисєєвої Олени Валентинівни щодо перебування вказаної особи у період з 09.09.2009 р. по 26.01.2011 р. на території Австралії .

Термін вирішення спору в порядку статті 69 ГПК України продовжувався на 15 днів - до 13.03.2013 р. включно .

Станом на 13.03.2013 р. інформація від Державної прикордонної служби України (01601 , м. Київ , вулиця Володимирська , 26) на адресу господарського суду не надійшла .

До початку судового засідання 13.03.2013 р. від третьої особи -2 ( ПАТ «ОТП Банк» в особі регіонального відділення АТ «ОТП Банк» в м. Запоріжжя , 69063 , м. Запоріжжя , проспект Леніна , 66 ; код ЄДРПОУ 21685166) надійшла письмова заява № 200-14-4-6/422 від 13.03.2013 р. про залучення до справи документів , а саме : - копія кредитного договору № СМ - SМЕ 204/112/2008 від 04.03.2008 р. з додатками на 14 аркушах ; - кредитний договір № СМ- SМЕ 204/111/2008 від 04.03.2008 р. з додатками на 9 аркушах ; - договір іпотеки ( майнова порука) № РМ - SМЕ 204/112/2008 від 25.10.2010 р. на 3 аркушах ; - документи для отримання кредиту громадянкою Єлисєєвою О.В. на 16 аркушах ; - документи для отримання кредиту громадянином Мкртчян С.Ш. на 25 аркушах.

Вказані документи залучені до матеріалів справи .

Також , від третьої особи -2 (ПАТ «ОТП Банк» в особі регіонального відділення АТ «ОТП Банк» в м. Запоріжжя , 69063 , м. Запоріжжя , проспект Леніна , 66 ; код ЄДРПОУ 21685166) надійшло письмове клопотання № 200-14-4-6/417 від 13.03.2013 р. про призначення судової технічно - почеркознавчої експертизи , у зв'язку з наступними обставинами .

В судовому засіданні 23.01.2013 р. представником третьої особи - 2 ( АТ «ОТП Банк») разом із запереченнями на позовну заяву ( № 200-12-4-3/106) суду надано належним чином посвідчені копії Протоколів ТОВ «Абсолют» № 1 від 25.10.2010 р. та № 2 від 28.10.2010 р. з особистими підписами учасників. За поясненнями представника третьої особи -2 оригінал Протоколу містить особисті підписи осіб , що приймали участь у зборах ТОВ «Абсолют» (учасників) : особистий підпис голови зборів Єлисєєвої О.В. та особистий підпис секретаря зборів Мкртчян С.Ш. Протоколом зборів засновників ТОВ «Абсолют» № 2 від 28.10.2010 р. погоджено умови Додаткового договору від 28.10.2010 р. до Кредитного договору № СМ - SМЕ 204/111/2008 , щодо зміни відсоткової ставки. За поясненнями представника третьої особи вказаний протокол містить особисті підписи осіб , що приймали участь у зборах ТОВ «Абсолют» : особистий підпис голови зборів Єлисєєвої О.В. та особистий підпис секретаря зборів Мкртчян С.Ш.

Третя особа -2 ( ПАТ «ОТП Банк» в особі регіонального відділення АТ «ОТП Банк» , м. Запоріжжя ) просить суд призначити судово - почеркознавчу технічну експертизу , на вирішення якої поставити наступні запитання : 1. Чи виконано підписи в Протоколі ТОВ «Абсолют» № 1 від 25.10.2010 р. та в Протоколі ТОВ «Абсолют» № 2 від 28.10.2010 р. громадянкою Єлисєєвою Оленою Валентинівною , або іншою особою ?

Заявник пропонує проведення експертизи доручити експертам НДЕКЦ при ГУМВС України в Запорізькій області , попередити експертів про кримінальну відповідальність та оплату за проведення експертизи покласти на позивача.

Представники позивача заперечили проти віднесення оплати за проведення експертизи на Єлисєєву Олену Валентинівну .

Представники позивача повідомили ( письмова заява від 25 лютого 2013 р.) , що оригінал протоколу зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» від 25 жовтня 2010 р. № 1 у Єлисєєвої Олени Валентинівни відсутній , наявна лише його ксерокопія .

Представник третьої особи ПАТ «ОТП Банк» в особі регіонального відділення АТ «ОТП Банк» в місті Запоріжжя повідомив , що оригінал Протоколу зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» від 25 жовтня 2010 р. № 1 знаходиться в кредитній справі . Справжність підпису Єлисєєвої Олени Валентинівни на Протоколі № 1 зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» від 25 жовтня 2010 р. третьою особою не оспорюється .женою відповідальністю " , попередити експер

Відповідно до приписів статей 41 , 42 Господарського процесуального кодексу України для роз'яснення питань , що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань , господарський суд призначає судову експертизу . Учасники судового процесу мають право пропонувати господарському суду питання , які мають бути роз'яснені судовим експертом . Остаточне коло цих питань встановлюється господарським судом в ухвалі . Проведення судової експертизи доручається державним спеціалізованим установам чи безпосередньо особам , які відповідають вимогам , встановленим Законом України «Про судову експертизу».

Особа , яка проводить судову експертизу користується правами і несе обов'язки , зазначені у статті 31 Господарського процесуального кодексу України.

Проаналізувавши надані сторонами документи , суд дійшов висновку про необхідність призначення судової технічно - почеркознавчої експертизи проведення якої доручити Запорізькій філії Дніпропетровського науково - дослідного інституту судових експертиз (69063 , м. Запоріжжя , вулиця Дзержинського , 13).

На вирішення експерту поставити наступні запитання : 1. Чи виконано підпис фізичною особою Єлисєєвою Оленою Валентинівною ( 10 квітня 1960 року народження , реєстраційний номер облікової картки платника податків за даними Державного реєстру фізичних осіб - платників податків 2201504046 , паспорт громадянина України СА 183160, виданий Орджонікідзевським РВ УМВС України в Запорізькій області 23.05.1996 р. , зареєстрована за адресою : м. Запоріжжя , вулиця Гагаріна , будинок 1 , квартира 101 ; 69057 , м. Запоріжжя , вулиця 40 років Радянської України , 86/3) , від імені якої він зазначений у Протоколі № 1 Зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» від 25 жовтня 2010 р. на зворотній стороні документу в рядку : «Рішення за пунктами 1,2,3,4, прийнято «За» , одноголосно. Голова зборів

---

підпис» , або іншою особою ? .

Зобов'язати сторони , треті особи -1, 2 надати експертній установі на вимогу експерта всі документи , необхідні для проведення судової технічно - почеркознавчої експертизи .

Провадження у господарській справі № 5009/4900/12 зупинити до отримання результатів судової технічно - почеркознавчої експертизи.

Матеріали господарської справи № 5009/4900/12 направити на адресу Запорізької філії Дніпропетровського науково - дослідного інституту судових експертиз ( 69063 , м. Запоріжжя , вулиця Дзержинського , 13).

Керуючись статтями 22, 41, 42 , 79 86 Господарського процесуального кодексу України , суд

УХВАЛИВ:

Призначити судову технічно - почеркознавчу експертизу по справі № 5009/4900/12.

Проведення судової технічно - почеркознавчої експертизи доручити Запорізькій філії Дніпропетровського науково - дослідного інституту судових експертиз ( 69063 , м. Запоріжжя , вулиця Дзержинського , 13).

На вирішення експерту поставити наступні запитання : 1. Чи виконано підпис фізичною особою Єлисєєвою Оленою Валентинівною ( 10 квітня 1960 року народження , реєстраційний номер облікової картки платника податків за даними Державного реєстру фізичних осіб - платників податків 2201504046 , паспорт громадянина України СА 183160, виданий Орджонікідзевським РВ УМВС України в Запорізькій області 23.05.1996 р. , зареєстрована за адресою : м. Запоріжжя , вулиця Гагаріна , будинок 1 , квартира 101 ; 69057 , м. Запоріжжя , вулиця 40 років Радянської України , 86/3) , від імені якої він зазначений у Протоколі № 1 Зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» від 25 жовтня 2010 р. на зворотній стороні документу в рядку : «Рішення за пунктами 1,2,3,4, прийнято «За» , одноголосно. Голова зборів

---

підпис», або іншою особою ? .

Зобов'язати сторони , треті особи -1, 2 надати експертній установі на вимогу експерта всі документи , необхідні для проведення судової технічно - почеркознавчої експертизи .

Провадження у господарській справі № 5009/4900/12 зупинити до отримання результатів судової технічно - почеркознавчої експертизи.

Матеріали господарської справи № 5009/4900/12 направити на адресу Запорізької філії Дніпропетровського науково - дослідного інституту судових експертиз (69063, м. Запоріжжя , вулиця Дзержинського , 13).

Суддя Т.А. Азізбекян