Рішення

від 31.07.2013 по справі 5009/4900/12

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251 номер провадження справи 24/179/12

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31.07.2013 Справа № 5009/4900/12

За позовом Єлисєєвої Олени Валентинівни (69057 , м. Запоріжжя , вулиця 40 років Радянської України , 86/3).

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» (69057 , м. Запоріжжя , вулиця 40 років Радянської України , 86/3 ; код ЄДРПОУ 23286499).

Третя особа -1 , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача : Мкртчян Серж Шагенович ( 69057 , м. Запоріжжя , вулиця 40 років Радянської України , 86/3).

Третя особа -2 , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача : ПАТ «ОТП Банк» в особі регіонального відділення АТ «ОТП Банк» в м. Запоріжжя (69063 , м. Запоріжжя , проспект Леніна , 66 ; код ЄДРПОУ 21685166).

Третя особа -3 , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача : Державний реєстратор Виконавчого комітету Запорізької міської ради - М.Д. Клює ва .

Про визнання недійсним рішення загальних зборів .

Суддя Азізбекян Т.А.

Представники:

Від позивача - Антонець І.В. ( дов. № 586 від 19.01.2013 р. , в судове засідання 31.07.2013 р. не прибув ); Рехлицький М.С. ( дов. № 586 від 19.01.2013 р. , в судове засідання 31.07.2013 р. не прибув).

Від відповідача - не прибув.

Третя особа -1 - не прибув ( письмове клопотання про розгляд справи без участі повноважного представника ).

Третя особа -2 - не прибув

26 грудня 2012 р. через канцелярію господарського суду Запорізької області від фізичної особи Єлисєєвої Олени Валентинівни надійшла позовна заява з вимогами до Товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» ( код ЄДРПОУ 23286499) , треті особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача : - Мкртчян Серж Шагенович , ПАТ «ОТП Банк» в особі регіонального відділення АТ «ОТП Банк» в м. Запоріжжя ( код ЄДРПОУ 21685166) про визнання повністю недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Абсолют» від 25.10.2010 р. , оформлених протоколом № 1 від 25.10.2010 р.

Ухвалою від 26.12.2012 р. провадження у господарській справі № 5009/4900/12 порушено , слухання справи було призначено на 23.01.2013 р.

Ухвалою від 23.01.2013 р. слухання господарської справи № 5009/4900/12 відкладено на 25.02.2013 р.

Судом 23.01.2013 р. направлений на адресу Державної прикордонної служби України запит щодо перебування позивача за межами території України у період з 09.09.2009 р. по 26.01.2011 р. та відповідно 25.10.2010 р. і 28.10.2010 р.

В судовому засіданні 25.02.2013 р. господарським судом задоволено письмове клопотання позивача по справі щодо продовження терміну вирішення спору в порядку статті 69 ГПК України .

Ухвалою від 25.02.2013 р. розгляд справи був відкладений на 13.03.2013 р. о 17-30 , судом прийнято рішення про забезпечення доказів шляхом їх витребування від Державної прикордонної служби України відносно громадянки України : Єлисєєвої Олени Валентинівни ( 10 квітня 1960 року народження , реєстраційний номер облікової картки платника податків за даними Державного реєстру фізичних осіб - платників податків 2201504046).

В судовому засіданні 13.03.2013 р. судом призначена судова технічно - почеркознавча експертиза по справі № 5009/4900/12 , проведення якої було доручено Запорізькій філії Дніпропетровського науково - дослідного інституту судових експертиз , провадження у справі зупинено.

Ухвалою від 19.07.2013 р. провадження у господарській справі № 5009/4900/12 поновлено з 31 липня 2013 р. , слухання справи було призначено на 31 липня 2013 р. о 12-30.

Згідно повідомлення № 46-13 від 25.04.2013 р. від Дніпропетровського науково - дослідного інституту судових експертиз Запорізького відділення неможливо надати висновок судово - почеркознавчої експертизи по господарській справі № 5009/4900/12.

В судове засідання 31 липня 2013 р. представники сторін , третіх осіб -1, 3 не прибули та не надали суду відповідних пояснень щодо причин неявки .

Станом на 29.07.2013 р. від ПАТ «ОТП Банк» в особі Регіонального відділення АТ «ОТП Банк» в місті Запоріжжі надійшла письмова заява № 200 -14 -4 -6 /1244 про відкладення розгляду справи на іншу дату , в якій зазначено , що третя особа заперечує проти позовних вимог .

В судових засіданнях , які відбулись у період з 26.12.2012 р. по 13.03.2013 р. суд ознайомив представників сторін , третіх осіб з правами та обов'язками , передбаченими правилами Господарського процесуального кодексу України .

Відводів складу суду не заявлено .

В судовому засіданні 31.07.2013 р. господарським судом прийнято рішення за матеріалами справи .

Позивач в обґрунтування позовних вимог посилається на наступні обставини . 25 жовтня 2010 р. загальними зборами ТОВ «Абсолют» було ухвалене рішення , оформлене протоколом № 1 від 25.10.2010 р. про наступне : - виступити майновим поручителем по зобов'язанням Мкртчян С.Ш. та Єлисєєвої О.В. перед ПАТ «ОТП Банк» за укладеними 04.03.2008 р. кредитними договорами ; - укласти з ПАТ «ОТП Банк» договір іпотеки в забезпечення виконання зобов'язань Мкртчян С.Ш. та Єлисєєвої О.В. перед ПАТ «ОТП Банк» за укладеними 04.03.2008 р. кредитними договорами .Згідно статуту ТОВ «Абсолют» , Єлисєєва О.В. є учасником товариством ( п. 1.1 статуту) , та володіє 50 % часток статутного фонду товариства ( пункт 4.3 статуту). Згідно пункту 6.4 статуту ТОВ «Абсолют» , збори учасників вважаються правомочними , якщо на них присутні учасники які володіють у сукупності більше ніж 60 відсотками голосів. Однак , у загальних зборах ТОВ «Абсолют» , проведених 25 жовтня 2010 р. Єлисєєва О.В. участі не брала , через перебування в цей час в Австралії , що на думку позивача підтверджується відмітками у закордонному паспорті громадянки Єлисєєвої О.В. Зокрема , Єлисєєва О.В. перебувала в Австралії в період з 09.09.2009 р. по 26.01.2011 р. , відтак бути присутньою на загальних зборах учасників ТОВ «Абсолют» 25 жовтня 2010 р. не могла . Також , за поясненнями представників позивача , факт перебування Єлисєєвої О.В. за межами території України на день проведення загальних зборів ТОВ «Абсолют» 25.10.2010 р. було встановлено Орджонікідзевським районним судом міста Запоріжжя у цивільній справі № 2-1918/10 , про що вказано в ухвалі Орджонікідзевського районного суду міста Запоріжжя від 25.07.2012 р. Повноваження учасника загальних зборів ТОВ «Абсолют» , Єлисєєвою О.В. не передавались в порядку статті 58 Закону України «Про господарські товариства». Згідно частини 1 статті 60 Закону України «Про господарські товариства» в редакції від 27.07.2010 р. загальні збори учасників вважаються повноважними , якщо на них присутні учасники ( представники учасників) , що володіють у сукупності більше ніж 60 відсотками голосів. За висновками позивача в порушення вимог статті 60 Закону України «Про господарські товариства» , пункту 4.3 статуту ТОВ «Абсолют» , керівником ТОВ «Абсолют» було 25.10.2010 р. проведено загальні збори без участі Єлисєєвої О.В. , яка володіє 50 відсотками часток статутного фонду , або її представника , що свідчить про відсутність кворуму при засідання загальних зборів 25.10.2010 р. Ухваленням 25.10.2010 р. вказаного рішення загальних зборів ТОВ «Абсолют» було порушено права як учасника господарського товариства , а саме пункту 5.1 статуту ТОВ «Абсолют» , який передбачає право учасника товариства брати участь в управлінні справами товариства . Рішення загальних зборів ТОВ «Абсолют» від 25.10.2010 р. , оформлене протоколом № 1 від 25.10.2010 р. є недійсним . Просить позовні вимоги задовольнити повністю.

Відповідач в письмових поясненнях від 23.01.2013 р. зазначив наступне . ТОВ «Абсолют» є юридичною особою , яка створена та зареєстрована 28 травня 1998 року в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців ( свідоцтво серії А00 № 200213). Відповідно до пунктів 1.1 , 4.3 Статуту засновниками товариства , є фізичні особи - громадяни України : - Мкртчян Серж Шагенович , частка якого складає 50 часток статутного фонду ; - Єлисєєва Олена Валентинівна , частка якої складає 50 часток статутного фонду. Вищим органом товариства згідно розділу 6 Статуту є збори учасників , які відбуваються за присутності учасників чи призначених ним представників. 25 жовтня 2010 р. було проведено збори учасників ТОВ «Абсолют» та прийнято наступні рішення , які були оформлені протоколом № 1 від 25 жовтня 2010 р. : 1. Виступити майновим поручителем по зобов'язанням а) громадянина Мкртчяна С.Ш. ( ІНН 2321411276) по кредитному договору № СМ - SME 204 /111/2008 від 04.03.2008 р. , укладеного з ПАТ АТ «ОТП Банк» на наступних умовах : - ліміт кредитування - 365 000 , 00 доларів США ; - строк кредитування - до 03.03.2018 р. ; - відсоткова ставка - з 28.10.2010 р. до 27.12.2010 р. - 6, 5 річних , з 28.12.2010 р. - ( FIDR + 6, 7 %) річних . Погодитись з підвищенням відсоткової ставки відповідно до умов , передбачених кредитним договором ; - сплата пені та штрафних санкцій у випадках , розмірах та у строк , передбачених кредитним договором. Б) громадянці Єлисєєвої О.В. ( 2201504046) по кредитному договору № СМ - SME 204/ 112/2008 від 04.03.2008 р. , укладеного з ПАТ АТ «ОТП Банк» на наступних умовах : - ліміт кредитування - 365 000 , 00 доларів США ; - строк кредитування - до 03.03.2018 р. ; - відсоткова ставка - з 25.10.2010 р. до 23.12.2010 р. - 6, 5 % річних , з 24.12.2010 р. - ( FIDR + 6, 82 %) річних. Погодитися з підвищенням відсоткової ставки відповідно до умов , передбачених кредитним договором ; - сплата пені та штрафних санкцій у випадках , розмірах та у строк , передбачених кредитним договором . 2. Укласти з ПАТ АТ «ОТП Банк» відповідний договір іпотеки . В забезпечення виконання зобов'язань громадянина Мкртчяна С.Ш. ( ІНН 2321411276) за кредитним договором № СМ - SME 204 / 111/2008 від 04.03.2008 р. та громадянки Єлисєєвої О.В. ( 2201504046) за кредитним договором № СМ - SME 204/112/2008 від 04.03.2008 р. , передати в іпотеку АТ «ОТП Банк» нерухоме майно , а саме тим об'єкту - літери В, Ж , З, И-1, И-2 , Н, Р,пг, О,Т, Я-1 , інвентарний номер 3876 , реєстраційний номер 3998267 , загальною площею 255, 5 кв. м. , що знаходиться за адресою : м. Запоріжжя , вулиця Теплобудівна , будинок 28 , що належить ТОВ «Абсолют». Укласти з ПАТ «ОТП Банк» відповідний договір іпотеки. 3. Не проводити розподіл прибутку товариства , що залишиться в його розпорядженні після сплати встановлених законодавством податків , зборів , інших обов'язкових платежів до бюджету та процентів по банківському кредиту у АТ «ОТП Банк» протягом дії кредитної угоди , укладеної з АТ «ОТП Банк». 4. Уповноважити підписати з ПАТ «ОТП Банк» договір іпотеки та договори страхування головного бухгалтера ТОВ «Абсолют» Балабанову І.О. для чого видати відповідну довіреність . Надати Балабановій І.О. право самостійного визначення та прийняття рішення відносно всіх інших умов договорів . Учасник - Єлисєєва Олена Валентинівна на зборах засновників присутня не була.

Третя особа -1 ( Мкртчян Серж Шагенович) в судове засідання не прибув , процесуальним правом надати письмові пояснення по суті заявлених позовних вимог не скористався .

Третя особа -2 ( ПАТ «ОТП Банк» в особі регіонального відділення АТ «ОТП Банк» в місті Запоріжжя) заперечила проти заявлених позовних вимог з огляду на такі обставини.04.03.2008 р. між громадянкою України Єлисєєвою Оленою Валентинівною та АТ «ОТП Банк» , МФО 300528 , м. Київ , вулиця Жилянська , 43 укладено кредитний договір № СМ - SME 204/112/2008 , відповідно до умов якого позивачу був наданий кредит. 04.03.2008 р. між громадянином України Мкртчян Серж Шагенович та АТ «ОТП Банк» , МФО 300528 , м. Київ , вулиця Жилянська , 43 укладено кредитний договір № СМ - SME 204/111/2008 , відповідно до умов якого третій особі -1 наданий кредит. В забезпечення виконання зобов'язань за кредитними договорами між банком та Товариством з обмеженою відповідальністю «Абсолют» ЄДРПОУ 23286499 укладено договір іпотеки майнової поруки № РМ - SME 204/ 112/2008 , посвідчений приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу Задачиною Н.В. 25.10.2010 р. за реєстровим номером 4102. Згідно з укладеним договором іпотеки , в забезпечення виконання позичальниками умов кредитних договорів , в іпотеку ТОВ «Абсолют» передано нерухоме майно загальною площею 255 , 5 кв. м. , що знаходиться за адресою : м. Запоріжжя , вулиця Теплобудівна , будинок 28. З метою укладення договору іпотеки ( майнової поруки) № РМ - SME 204/ 112/2008 від 25.10.2010 р. Товариством з обмеженою відповідальністю «Абсолют» надані наступні документи : - лист ТОВ «Абсолют» від 25.10.2010 р. щодо підтвердження повноважень юридичної особи та наданих документів ; Свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи ТОВ «Абсолют» від 28.05.1998 року ; Статут ТОВ «Абсолют із змінами станом на 30.06.2005 р. ; оригінал протоколу ТОВ «Абсолют» № 1 від 25.10.2010 р. з рішенням виступити майновим поручителем по зобов'язанням громадянина Мкртчян Сержа Шагеновича ( ІПН 2321411276) за кредитним договором № СМ - SME 204/111/2008 та виступити майновим поручителем по зобов'язанням громадянки Єлисєєвої Олени Валентинівни ( ІПН 2201504046) за кредитним договором № СМ - SME 204 /112/2008 , та передати в іпотеку нерухоме майно , що належить ТОВ «Абсолют» та знаходиться за адресою : м. Запоріжжя , вулиця Теплобудівна , будинок 28. Відповідно до Статуту ТОВ «Абсолют» ( п. п 1.1 та п. 4.3) засновниками та учасниками товариства ТОВ «Абсолют» є Мкртчян Серж Шагенович - 50 % та Єлисєєва Олена Валентинівна - 50 % статутного фонду. Оригінал протоколу ТОВ «Абсолют» № 1 від 25.10.2010 р. містить інформацію про склад учасників товариства ТОВ «Абсолют» , що бути присутніми на зборах товариства 25.10.2010 р. , а саме : «На зборах присутні учасники , що володіють 100 % голосів : Мкртчян С.Ш. - 50 % та Єлисєєва О.В. - 50 %. Відповідно до протоколу № 1 від 25.10.2010 р. учасники зареєстровані із зазначенням кількості голосів , що має кожний учасник , що відповідає вимогам статті 60 Закону України «Про господарські товариства». Оригінал протоколу містить особисті підписи осіб , що приймали участь у зборах ТОВ «Абсолют» (учасників) : особистий підпис голови зборів Єлисєєвої О.В. та особистий підпис секретаря зборів Мкртчян С.Ш. Протоколом зборів засновників ТОВ «Абсолют» № 2 від 28.20.2010 р., погоджено умови Додаткового договору від 28.10.2010 р. до кредитного договору № СМ - SME 204/111/2008 , щодо зміни відсоткової ставки . Вказаний протокол також містить особисті підписи осіб , що приймали участь у зборах ТОВ «Абсолют» : особистий підпис голови зборів Єлисєєвої О.В. та особистий підпис секретаря зборів Мкртчяна С.Ш. За висновком третьої особи Протоколом зборів № 2 від 28.10.2010 р. погоджено та підтверджено рішення прийняте протоколом ТОВ «Абсолют» № 1 від 25.10.2010 р. щодо згоди виступити майновим поручителем по кредитам фізичних осіб Мкртчян С.Ш. та Єлисєєвої О.В. Третя особа вважає , що надані позивачем до суду документи , а саме копія закордонного паспорту громадянки Єлисєєвої О.В. не є належним доказом відсутності Єлисєєвої О.В. на загальних зборах товариства ТОВ «Абсолют» , оскільки з наданих документів не вбачається відсутності громадянки Єлисєєвої О.В. на загальних зборах товариства саме 25.10.2010 р. Просить у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Третя особа -3 (Державний реєстратор Виконавчого комітету Запорізької міської ради - М.Д. Клює ва ) в судове засідання не прибула .

Розглянувши матеріали господарської справи № 5009/4900/12 , вислухавши пояснення представників позивача та третьої особи -2 , суд -

ВСТАНОВИВ:

25 жовтня 2010 р. проведені збори засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» , які оформлені Протоколом № 1.

В судовому засіданні представниками позивача надана ксерокопія протоколу № 1 зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» від 25 жовтня 2010р. , а представником третьої особи -2 ( ПАТ «ОТП Банк») належним чином засвідчена копія протоколу № 1 від 25 жовтня 2010 р. зборів засновників ( оригінал протоколу надавався в суду для огляду ).

За змістом вказаного протоколу на зборах були присутні учасники , що володіють 100 % голосів , а саме : - Мкртчян С.Ш. - 50 % ; - Єлисєєва О.В. - 50 %.

На порядку денному ставилося вирішення наступних питань : 1. Про виступ майновим поручителем по зобов'язанням громадянина Мкртчян С.Ш. ( ІНН 2321411276) перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» відповідно до кредитного договору № СМ - SME 204/111/2008 від 04.03.2008 р. та громадянки Єлисєєвої Олени Валентинівни (ІНН 2201504046) перед Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» відповідно до кредитного договору № СМ - SME 204/112/2008 від 04.03.2008 р. 2. Про передачу майна ТОВ «Абсолют» в іпотеку. 3. Про не розподіл прибутку протягом терміну кредитування в АТ «ОТП Банк» ; 4. Про надання права підпису на підписання договорів застави ( іпотеки).

На зборах засновників прийняті рішення : 1. Виступити майновим поручителем по зобов'язанням : а) громадянина Мкртчяна Сержа Шагеновича ( ІНН 2321411276) по кредитному договору № СМ - SME 204/111/2008 від 04.03.2008 р. , укладеного з Публічним акціонерним товариством АТ «ОТП Банк» на наступних умовах : - ліміт кредитування - 365 000 , 00 доларів США ( триста шістдесят п'ять тисяч доларів США 00 центів) ; - строк кредитування - до 03 березня 2018 р. ; - відсоткова ставка - з 28 жовтня 2010 р. до 27 грудня 2010 р. - 6,5 % річних , з 28 грудня 2010 р. - (FIRD + 6, 7 % ) річних. Погодитись з підвищенням відсоткової ставки відповідно до умов , передбачених кредитним договором . - сплата пені та штрафних санкцій у випадках , розмірах та у строк , передбачених кредитним договором . б) громадянці Єлисєєвої Олени Валентинівни ( ІНН 2201504046) по кредитному договору № СМ - SME 204/112/2008 від 04.03.2008 р. , укладеного з Публічним акціонерним товариством АТ «ОТП Банк» на наступних умовах : - ліміт кредитування - 365 000 , 00 доларів США ; - строк кредитування - до 03 березня 2018 року ; - відсоткова ставка - з 25 жовтня 2010 р. до 23 грудня 2010 р. - 6, 5 % річних , з 24 грудня 2010 р. - (FIRD + 6, 82 %) річних. Погодитись з підвищенням відсоткової ставки відповідно до умов , передбачених кредитним договором ; - сплата пені та штрафних санкцій у випадках , розмірах та у строк , передбачених кредитним договором . 2. Укласти з Публічним акціонерним товариством АТ «ОТП Банк» відповідний договір іпотеки. В забезпечення виконання зобов'язань громадянина Мкртчян С.Ш. ( 2321411276) за кредитним договором № СМ - SME 204 /111/2008 від 04.03.2008 р. та громадянки Єлисєєвої Олени Валентинівни ( ІНН 2201504046) за кредитним договором № СМ - SME 204 /112/2008 від 04.03.2008 р. , передати в іпотеку АТ «ОТП Банк» нерухоме майно , а саме тип об'єкта - літери В , Ж , З , И-1 , И-2 , Н , Р , пг, О, Т, Я-1 , інвентарний номер 3876 , реєстраційний номер 3998267 , загальною площею 255 , 5 кв. м. , що знаходяться за адресою : м. Запоріжжя , вулиця Тепло будівна , будинок 28 , що належить ТОВ «Абсолют». Укласти з Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» відповідний договір іпотеки . 3. Не проводити розподіл прибутку товариства , що залишиться в його розпорядженні після сплати встановлених законодавством податків , зборів інших обов'язкових платежів до бюджету та процентів по банківському кредиту у АТ «ОТП Банк» протягом дії кредитної угоди , укладеної з АТ «ОТП Банк». 4. Уповноважити підписати з Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» договір іпотеки та договори страхування , головного бухгалтера ТОВ «Абсолют» Балабанову Ірину Олександрівну для чого видати відповідну довіреність. Надати Балабановой Ірині Олександрівні право самостійного визначення та прийняття рішення відносно всіх інших умов вищенаведених договорів .

Рішення за пунктами 1,2,3,4 , прийнято «за» , одноголосно .

Протокол зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» від 25 жовтня 2010 р. підписаний головою зборів та секретарем зборів.

Позивач в позовній заяві від 26 грудня 2012 р. зазначає , що у загальних зборах ТОВ «Абсолют» , проведених 25 жовтня 2010 р. Єлисєєва О.В. участі не брала , через перебування в цей час в Австралії , що на думку позивача підтверджується відмітками в закордонному паспорті громадянки Єлисєєвої О.В.

Зокрема , позивач зазначає , що Єлисєєва О.В. перебувала в Австралії в період з 09.09.2009 р. по 26.01.2011 р.

Також , позивачем в позовній заяві вказується , що факт перебування Єлисєєвої О.В. за межами території України на день проведення загальних зборів ТОВ «Абсолют» 25.10.2010 р. було встановлено Орджонікідзевським районним судом міста Запоріжжя у цивільній справі № 2 - 1918 /10 .

Здійснивши системний аналіз поданих сторонами документів суд дійшов висновку про безпідставність заявлених Єлисєєвою Оленою Валентинівною позовних вимог .

Відповідно до вимог статті 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням , що ґрунтується на всебічному , повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності , керуючись законом . Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили . Визнання однією стороною фактичних даних і обставин , якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення , для господарського суду не є обов'язковим.

У підтвердження перебування Єлисєєвої Олени Валентинівни 25.10.2010 р. за межами території України позивачем надана до матеріалів справи ксерокопія закордонного паспорту АК 641376 від 19 квітня 2005 р.

Аналіз ксерокопії вказаного закордонного паспорту не надає можливості зробити висновок , що дійсно фізична особа Єлисєєва Олена Валентинівна 25 жовтня 2010 р. перебувала за межами території України .

На запит Господарського суду Запорізької області в рамках господарського провадження у справі № 5009/4900/12 Прикордонна служба України в особі Головного центру обробки спеціальної інформації повідомила , що громадянка України Єлисєєва Олена , 10.04.1960 р. н. перетнула державний кордон України : - 14.02.2013 р. , напрям - виїзд , серія паспорту - АК 641376 ; 26.02.2012 р. , напрям в'їзд , серія паспорту АК 641 376 ; - 21.01.2012 р. , напрям - виїзд , серія паспорту АК 641376 ; - 27.01.2011 р. , напрям - в'їзд , серія паспорту АК 641376 ; - 07.09.2009 р. , напрям - виїзд , серія паспорту АК 641376 ; - 15.07.2009 р. , напрям - в'їзд, серія паспорту АК 641376 ; - 23.04.2011 р. , напрям - в'їзд, серія паспорту ЕА 698102 ; - 17.04.2011 р. , напрям - виїзд , серія паспорту ЕА 698 102.

За даними Головного центру обробки спеціальної інформації Прикордонної служби України громадянка України Єлисєєва Олена , 10.04.1960 р. н. має два закордонних паспорта - АК 641376 та ЕА 698102.

Станом на день вирішення спору по суті Прикордонною службою України не надана конкретна відповідь на запит суду щодо перебування громадянки України Єлисєєвої Олени Валентинівни 25.10.2010 р. за межами України , на території Австралії

Позивач у підтвердження відсутності фізичної особи Єлисєєвої Олени Валентинівни за межами території України 25.10.2010 р. посилається на ухвалу Орджонікідзевського районного суду міста Запоріжжя від 25 липня 2012 р. у справі № 0818/7935/2012 р. (провадження № 2-п/0818/117/2012 р.).

Проаналізувавши зміст наданої суду ухвали Орджонікідзевського районного суду міста Запоріжжя від 25 липня 2012 р. у справі № 0818/7935/2012 р. , Господарський суд Запорізької області не знаходить достатніх правових підстав вважати , що вказаним процесуальним документом встановлений факт перебування фізичної особи Єлисєєвої Олени Валентинівни 25.10.2010 р. за межами території України .

Ухвалою від 13.03.2013 р. судом була призначена судова технічно - почеркознавча експертиза щодо виконання підпису на протоколі № 1 зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» від 25 жовтня 2010 р. Єлисєєвою О. В.

В зв'язку з ненаданням додаткових матеріалів необхідних для дачі висновку , заявлених у клопотанні № 01/46-13/104 від 25.03.2013 р. , експерт повідомив про неможливість надання висновку судово - почеркознавчої експертизи .

Відповідно до положень статті Закону України «Про господарські товариства» , господарським товариством є юридична особа , статутний ( складений) капітал якої поділений на частки між учасниками.

Статтею 10 Закону України «Про господарські товариства» передбачено , що учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах , за винятком випадків , передбачених цим Законом.

Згідно із вимогами статті 11 вказаного Закону учасники товариства зобов'язані : - додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства.

За приписами Закону вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників . Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників .

Загальні збори учасників вважаються повноважними , якщо на них присутні учасники ( представники учасників) , що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Будь - хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умовами , що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

У випадках передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури , допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам , які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку.

Представниками позивача в судовому засіданні надана копія Положення про порядок скликання та проведення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют».

З матеріалів наданих третьою особою -2 ( ПАТ «ОТП Банк» в особі регіонального відділення ) слідує наступне .

04 березня 2008 р. між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та громадянкою України Єлисєєвою Оленою Валентинівною укладений кредитний договір № СМ - SME 204/112/2008 , відповідно до предмету якого банк надає позичальнику кредит , а позичальник приймає його на відповідних умовах..

Сторонами за вказаним договором складений графік повернення кредиту та сплати процентів , до матеріалів справи надані кредитні заявки з особистим підписом Єлисєєвої Олени Валентинівни.

Також , третьої особою -2 до матеріалів господарської справи № 5009/4900/12 надана

копія кредитного договору № СМ - SME 204/ 111/2008 від 04 березня 2008 року , укладеного між Закритим акціонерним товариством «ОТП Банк» та громадянином України Мкртчяном Сержом Шагеновичем , відповідно до предмету якого банк надає позичальнику кредит , а позичальник приймає його на відповідних умовах .

Додатком до вказаного кредитного договору третьою особою -2 до матеріалів справи надані графік погашення кредиту та сплати процентів та кредитні заявки на отримання відповідної частини траншу .

25 жовтня 2010 р. між Публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Абсолют» укладений договір іпотеки (майнової поруки) № РМ - SME 204/112/2008 , відповідно до предмету якого іпотека за цим договором забезпечує вимоги іпотекодержателя щодо виконання боржниками кожного і всіх їх боргових зобов'язань за кредитними договорами у такому розмірі , у такій валюті , у такий строк і в такому порядку , як встановлено в кредитних договорах .

Представники позивача в судових засіданнях наполягали на тому , що підпис вчинений на протоколі зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» від 25 жовтня 2010 р. не належить громадянки України Єлисєєвої Олени Валентинівни .

Представниками позивача станом на день вирішення спору по суті не надано суду для огляду оригіналів наступних документів : - закордонного паспорту АК 641376 , ухвали Орджонікідзевського районного суду міста Запоріжжя від 25 липня 2012 р. у справі № 0818/7935/2012 р. , Положення про порядок скликання та проведення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют».

При візуальному огляді підпису Єлисєєвої Олени Валентинівни на позовній заяві від 20.12.2012 р. , закордонному паспорті АК 641376 , матеріалах наданих представником третьої особи -2 , слідує , що підпис на позовній заяві не відповідає підпису вказаної фізичної особи на інших офіційних документах .

В судовому засіданні представником третьої особи -2 надавався суду для огляду оригінал протоколу № 1 зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» з підписом громадянки України Єлисєєвої Олени Валентинівни .

На вимогу суду забезпечити в судове засідання явку громадянки України Єлисєєвої Олени Валентинівни з метою відібрання вільних зразків підпису фізичної особи , представники позивача пояснили , що Єлисєєва Олена Валентинівна перебуває за межами території України .

Представники позивача наполягають на тому , що достатньою підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Абсолют» від 25 жовтня 2010 р. , оформлених протоколом № 1 зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» від 25 жовтня 2010 р. є перебування громадянки України Єлисєєвої Олени Валентинівни 25.10.2010 р. за межами території України , що на їх думку підтверджується ксерокопією закордонного паспорту АК 641376.

З урахуванням всіх обставин у їх сукупності суд не знаходить достатніх правових підстав вважати ксерокопії паспорту ( без надання суду оригіналів вказаного документу для огляду ) належними доказами перебування громадянки України Єлисєєвої Олени Валентинівни 25.10.2010 р. за межами території України .

Крім того , судом не приймаються до уваги заперечення відповідача по справі стосовно відсутності Єлисєєвої Олени Валентинівни на загальних зборах засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Абсолют» 25.10.2010 р. , оскільки вказане спростовується оригіналами документів наданих третьою особою -2 , суду для огляду .

Підсумовуючи викладене у позові слід відмовити .

Відповідно до вимог статті 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати слід віднести на рахунок позивача .

Керуючись ст. ст. 49, 82, 84 - 85 Господарського процесуального кодексу України, суд,

ВИРІШИВ :

У позові відмовити .

Суддя Т.А. Азізбекян

Рішення виготовлено у повному обсязі та підписано 07.08.2013 р.