Ухвала

від 29.03.2013 по справі 1-175/11

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ХАРЬКОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Дело № 1-175/11 Председательствующий 1-й инстанции Курганникова Е.А.

Производство № 11/790/672/13

Категория ст.ст.205ч.1, 205ч.2, 367 ч.2 УК

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

28 марта 2013 года Коллегия судей Судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Харьковской области в составе:

председательствующего судьи - Плетнёва В.В.,

судей - Протасова В.И. и Шляхова Н.И.,

с участием: прокурора - Пресс А.С.,

адвоката - ОСОБА_1,

подсудимого - ОСОБА_2,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале суда в г. Харькове уголовное дело по обвинению ОСОБА_2 в преступлениях, предусмотренных ст.ст.205ч.1, 205ч.2, 367 ч.2 УК Украины

по апелляции прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции на постановление Коминтерновского районного суда города Харькова от 1 ноября 2012 года,-

У С Т А Н О В И Л А:

Постановлением Коминтерновского районного суда города Харькова от 1 ноября 2012 года уголовное дело в отношении ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца Харьковской области, Нововодолажского района, украинца, гражданина Украины, с высшим образованием, холостого, работающего инженером-электронщиком ПАБ АКБ «Базис», зарегистрированного: АДРЕСА_2, проживающего АДРЕСА_1, ранее не судимого, по обвинению его в преступлениях, предусмотренных ст.ст.205ч.1, 205ч.2, 367 ч.2 УК Украины прекращено, а ОСОБА_2 освобождён от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности.

На этот приговор прокурором, принимавшим участие в рассмотрении дела в суде 1-й инстанции, подана апелляция. Прокурор просит отменить постановление от 1 ноября 2012 года и направить дело на новой рассмотрение, ссылаясь на то, что суд 1-й инстанции принял решение о прекращении дела без достаточных на то оснований.

Заслушав докладчика, мнения прокурора, подсудимого и его защитника, обсудив доводы апелляции, коллегия судей считает, что апелляция подлежит удовлетворению по следующим основаниям:

В соответствии с требованиями чч.1 и 2 ст.11-1 УПК Украины 1960 года прокурор, а также следователь с согласия прокурора на основании, предусмотренном частью первой статьи 49 Уголовного кодекса Украины, выносят мотивированное постановление о направлении уголовного дела в суд для разрешения вопроса об освобождении обвиняемого от уголовной ответственности. Суд в судебном заседании при наличии оснований, указанных в части первой статьи 49 Уголовного кодекса Украины, прекращает уголовное дело в связи с истечением сроков давности в случаях, когда дело поступило в суд с обвинительным заключением.

В соответствии с требованиями ч.1 ст.282 УПК Украины 1960 года если в ходе судебного разбирательства дела будут установлены основания для прекращения дела, предусмотренные пунктами 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11 статьи 6 и статьями 7, 7-2, 8, 9, 10, 11-1 настоящего Кодекса, суд, выслушав мнения участников судебного разбирательства и заключение прокурора, своим мотивированным определением, а судья - постановлением, прекращает дело.

Как усматривается из обжалуемого постановления суда, органом досудебного следствия ОСОБА_2 было предъявлено обвинение в том, что работая в должности директора ООО «Бау-Снаб» № 34466805, являясь должностным лицом, на которого возложены организационно-распорядительные и административно-хозяйственные обязанности по организации и ведению бухгалтерского учета, правильность расчета на предприятии налогов, сборов и обязательных платежей, достоверность данных отражаемых в налоговых декларациях, предоставляемых в контролирующие органы, в период с 01.01.2007 года по 31.03.2007 год вследствие неисполнения своих служебных обязанностей допустил служебную халатность, которая причинила существенны вред охраняемым законом интересам государства в виде непоступления в бюджет налога на добавленную стоимость в сумме 1 263 500 грн., что является тяжким последствием. 27.07.2006 года общество с ограниченной ответственностью «Бау-Снаб» № 34466805 (далее ООО «Бау-Снаб») зарегистрировано исполнительным комитетом Харьковского городского совета распоряжением № 14801020000027994 и 28.07.2006 года поставлено на налоговый учет в ГНИ Коминтерновского района г.Харькова за № 204. Согласно свидетельства № 29028164 от 23.08.2006 года, которое было выдано ГНИ Коминтерновского района г.Харькова, ООО «Бау-Снаб» является плательщиком налога на добавленную стоимость с юридическим адресом: г.Харьков. ул.Плехановская, 92 А, корп. Б, к. 607, имеет расчетный счет № 26006284610010 в АКЦ КБ «Базис» г.Харьков, МФО № 351760. Так, ОСОБА_2, являясь директором ООО «Бау-Снаб», согласно протокола общего собрания учредителей ООО «Бау-Снаб» без номера от 12.12.2006 года, обязанности не исполнял, работу фирмы не организовывал, самоустранившись, таким образом, от исполнения обязанностей директора предприятия, что повлекло тяжкие последствия. ОСОБА_2 обязан был осознавать, что отсутствие с его стороны контроля за деятельностью ООО «Бау-Снаб» может повлечь различного рода злоупотребления, а также причинение вреда государству. Согласно п. 9.5 устава 000 «Бау-Снаб»: «Директор без доверенности исполняет все действия от имени предприятия, представляет его интересы во всех отечественных и иностранных предприятиях, фирмах и организациях .... Подписывает финансово-хозяйственные документы, открывает текущие и иные счета в банковских учреждениях и исполняет иные функции в объеме прав, предоставленных Обществу этим уставом и действующим законодательством для осуществления цели и предмета деятельности Общества». В соответствии с ст. 8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» №996-XIV от 16.07.1999г. вступившего в силу с 1.01.2000г., директор ООО «Бау-Снаб» - ОСОБА_2 несет ответственность за организацию бухгалтерского учета и обеспечение фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, сохранность обработанных документов, регистров и отчетности на протяжении установленного срока, но не меньше трех лет, директор обязан был создать необходимые условия для правильного ведения бухгалтерского учета и хранения бухгалтерских и отчетных документов. Однако, в нарушение ст. 8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» №996-XIV от 16.07.1999г. директор ООО «Бау-Снаб» - ОСОБА_2 в период февраль-март 2007 года правильное ведение бухгалтерского и налогового учетов не организовал, свои непосредственные обязанности директора предприятия не исполнял, не создал необходимые условия для надлежащего хранения первичных документов ООО «Бау-Снаб» и правильного ведения бухгалтерского учета. ОСОБА_2, являясь директором ООО «Бау-Снаб», не создал необходимые условия для правильного ведения бухгалтерского учета, не обеспечил проверку состояния бухгалтерского учета на предприятии, а так же расчет и уплату налогов не контролировал, налоговые декларации указанного предприятия не составлял и не подписывал. ОСОБА_2, согласно приказа № 2 от 15.12.2006 года, назначил на должность заместителя директора ООО «Бау-Снаб» ОСОБА_3, постоянно проживающего в г.Николаеве, которому, согласно доверенности от 20.12.2006 года, предоставил право осуществлять финансово-хозяйственную деятельность указанного предприятия. В результате умышленных действий ОСОБА_3, направленных на уклонение от уплаты налогов и отсутствие надлежащего контроля со стороны директора ООО «Бау-Снаб» - ОСОБА_2, ООО «Бау-Снаб» был доначислен налог на добавленную стоимость в сумме 1 263 500 грн. ОСОБА_2 являясь директором ООО «Бау-Снаб», должностным лицом, свои обязанности не исполнял, хотя мог и должен был их исполнять, работу указанного предприятия и деятельность ОСОБА_3 не организовал, не контролировал хранение первичных бухгалтерских документов, правильность расчетов налогов ООО «Бау-Снаб» и предоставление налоговой отчетности, таким образом самоустранившись от исполнения возложенных на него Законодательством Украины и Уставом ООО «Бау-Снаб» своих обязанностей. В соответствии с п.п. 7.4.5 п. 7.4. ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» № 168/97-ВР от 03.04.1997 года с изменениями и дополнениями «Не позволяется включение в налоговый кредит любых расходов по уплате налога, которые не подтверждены налоговыми накладными или таможенными декларациями, а при импорте работ (услуг) - актом принятия работ (услуг) или банковским документом, который удостоверяет перечисление средств в оплату стоимости таких работ (услуг)». ООО «Бау-Снаб» в нарушении п.п. 7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» в период январь-февраль 2007 года включило в состав налогового кредита налога на добавленную стоимость сумму 1 263 500 гривен, которая не подтверждается налоговыми накладными. В результате служебной халатности ОСОБА_2, был неверно рассчитан налог на добавленную стоимость ООО «Бау-Снаб» за январь-февраль 2007 года, что повлекло не доначисление в бюджет государства налога на добавленную стоимость в сумме 1 263 500 гривен. Таким образом, в результате ненадлежащего выполнения ОСОБА_2 своих служебных обязанностей в период с 01.01.2007 года по 31.03.2007 год вследствие недобросовестного к ним отношения, причинен существенный вред охраняемым законом интересам государства, что привело к тяжким последствиям в виде не поступления в бюджет налога на добавленную стоимость за январь-февраль 2007 года на сумму 1263 500 гривен. Наряду со служебной халатностью ОСОБА_2, имея постоянное место работы с ноября 2006 года в банке «Базис» г.Харькова в должности инженера-электронщика, совместно с неустановленными следствием лицами приобрел субъект предпринимательской деятельности для прикрытия незаконной деятельности при следующих обстоятельствах: в июне 2006 года ОСОБА_2 совместно с неустановленными следствием лицами, умышленно, с целью прикрытия незаконной деятельности за материальное вознаграждение, находясь в неустановленном следствием месте, приобрел частное предприятие «Реал Трейд Плюс» ЕГРПОУ № 32555945. 15.09.2003 года частное предприятие «Реал Трейд Плюс» зарегистрировано Печерской районной государственной администрацией г.Киева решением № 10701200000020384 и 14.10.2003 года и поставлено на налоговый учет в ГНИ Печерского района г.Киева. Согласно свидетельства № 37636791 от 29.10.2003 года, которое было выдано ГНИ Печерского района г.Киева, ЧП «Реал Трейд Плюс» является плательщиком налога на добавленную стоимость, зарегистрированного по юридическому адресу: г.Киев, бульвар Дружбы Народов, 28. Согласно регистрационной карте единого государственного реестра юридический лиц и физических лиц - предпринимателей № 33496 от 12.06.2006 года был изменен состав учредителей на ОСОБА_2 Зарегистрировав все необходимые документы в органах государственной власти на приобретение ЧП «Реал Трейд Плюс», имея в своем распоряжении печать, уставные и регистрационные документы, ОСОБА_2, являлся единственным собственником и учредителем, а так же руководителем указанного предприятия, имел реальную возможность осуществлять незаконную деятельность предприятия и создал все условия для осуществления незаконной деятельности. ОСОБА_2 действуя умышленно и противоправно, выполняя условия ранее достигнутой договоренности, связанной с прикрытием незаконной деятельности неустановленными лицами, осознавая при этом, что от имени указанного предприятия неустановленные лица будут осуществлять незаконную финансово-хозяйственную деятельность без законного предоставления им прав и обязанностей, передал указанным лицам уставные, регистрационные документы и печать ЧП «Реал Трейд Плюс». Кроме того, ОСОБА_2 имея постоянное место работы с 07.11.2006 года в банке «Базис» г.Харькова в должности инженера-электронщика, совместно с неустановленными следствием лицами приобрел субъект предпринимательской деятельности для прикрытия незаконной деятельности при следующих обстоятельствах: в августе 2006 года ОСОБА_2 совместно с неустановленными следствием лицами, умышленно, с целью прикрытия незаконной деятельности за материальное вознаграждение, находясь в неустановленном следствием месте, приобрел у учредителя частного предприятия «ПетАл» ЕГРПОУ № 32224225 - ОСОБА_5 право собственности на указанный субъект предпринимательской деятельности. 04.12.2002 года частное предприятие «ПетАл» зарегистрировано Обуховской районной государственной администрацией Киевской области решением № 13391050003001177 и 17.12.2002 года поставлено на налоговый учет в Обуховскую ОГНИ в Киевской области. Согласно свидетельства № 13967451 от 10.01.2003 года, которое было выдано Обуховскую ОГНИ в Киевской области, ЧП «ПетАл» является плательщиком налога на добавленную стоимость, зарегистрированного по юридическому адресу: Киевская область, Киево-Святошинский район, с. Гофиевская Борщагивка, ул. Ленина, 114. Учредителем и директором указанного предприятия - являлась ОСОБА_5. Согласно регистрационной карте единого государственного реестра юридический лиц и физических лиц - предпринимателей от 03.08.2006 года был изменен состав учредителей на ОСОБА_2 Зарегистрировав все необходимые документы в органах государственной власти на приобретение ЧП «ПетАл», имея в своем распоряжении печать, уставные и регистрационные документы, ОСОБА_2 являлся единственным собственником и учредителем, а также руководителем указанного предприятия, имел реальную возможность осуществлять незаконную деятельность предприятия и создал все условия для осуществления незаконной деятельности. ОСОБА_2 действуя умышленно и противоправно, выполняя условия ранее достигнутой договоренности, связанной с прикрытием незаконной деятельности неустановленными лицами, осознавая при этом, что от имени указанного предприятия неустановленные лица будут осуществлять незаконную финансово-хозяйственную деятельность без законного предоставления прав и обязанностей, передал им уставные, регистрационные документы и печать ЧП «ПетАл». Кроме того, ОСОБА_2, имея постоянное место работы с 07.11.2006 года в банке г. Харькова в должности инженера-электронщика, совместно с неустановленными следствием лицами приобрел субъект предпринимательской деятельности для прикрытия незаконной деятельности при следующих обстоятельствах: в январе 2007 года ОСОБА_2 совместно с неустановленными следствием лицами, умышленно, с целью прикрытия незаконной деятельности за материальное вознаграждение, находясь в неустановленном следствием месте, приобрел у учредителя частного предприятия «Киприт» ЕГРПОУ № 33793325 - ОСОБА_6 право собственности на указанный субъект предпринимательской деятельности. 29.09.2005 года частное предприятие «Киприт» зарегистрировано Исполнительным комитетом Донецкого городского совета решением № 12661020000011734 и 30.09.2005 года поставлено на налоговый учет в ГНИ Куйбышевского района г. Донецка. Согласно свидетельства № 03046667 от 04.11.2005 года, которое было выдано ГНИ Куйбышевского района г. Донецка, ЧП «Киприт» является плательщиком налога на добавленную стоимость, зарегистрированного по юридическому адресу: г.Донецк, ул.Хирургическая, 22. Учредителем и директором указанного предприятия являлась ОСОБА_6. Согласно регистрационной карте единого государственного реестра юридический лиц и физических лиц - предпринимателей от 09.01.2007 года был изменен состав учредителей на ОСОБА_2 Зарегистрировав все необходимые документы в органах государственной власти на приобретение «Киприт», имея в своем распоряжении печать, уставные и регистрационные документы, ОСОБА_2, являлся единственным собственником и учредителем, а так же руководителем указанного предприятия, имел реальную возможность осуществлять незаконную деятельность предприятия и создал все условия для осуществления незаконной деятельности. ОСОБА_2, действуя умышленно и противоправно, выполняя условия ранее достигнутой договоренности, связанной с прикрытием незаконной деятельности неустановленными лицами, осознавая при этом, что от имени указанного предприятия неустановленные лица будут осуществлять незаконную финансово-хозяйственную деятельность без законного предоставления им прав и обязанностей, передал указанным лицам уставные, регистрационные документы и печать ЧП «Киприт». Кроме того, ОСОБА_2, имея постоянное место работы с 07.11.2006 года в банке «Базис» г.Харькова в должности инженера-электронщика, совместно с неустановленными следствием лицами приобрел субъект предпринимательской деятельности для прикрытия незаконной деятельности при следующих обстоятельствах: в июне 2007 года ОСОБА_2 совместно с неустановленными следствием лицами, умышленно, с целью прикрытия незаконной деятельности за материальное вознаграждение, находясь в неустановленном следствием месте, приобрел у учредителя частного предприятия «Промекс» ЕГРПОУ № 32947234 - ОСОБА_7 право собственности на указанный субъект предпринимательской деятельности. 27.04.04 года частное предприятие «Промекс» зарегистрировано Вышгородской районной государственно администрацией Киевской области решением № 13341200000002362 и 30.04.2004 года и поставлено на налоговый учет в ГНИ Вышгородского района Киевской области. Согласно свидетельства № 13699002 от 11.06.2004 года, которое было выдано ГНИ Вышгородского района Киевской области, ЧП «Промекс» является плательщиком налога на добавленную стоимость, зарегистрированного по юридическому адресу: Киевская область, г.Вышгород, промплощадка ГП «Гидромеханизация». Учредителем и директором указанного предприятия являлся ОСОБА_7. Согласно регистрационной карте единого государственного реестра юридический лиц и физических лиц - предпринимателей № 2621 от 07.06.07 года был изменен состав учредителей на ОСОБА_2 Зарегистрировав все необходимые документы в органах государственной власти на приобретение ЧП «Промекс», имея в своем распоряжении печать, уставные и регистрационные документы, ОСОБА_2 являлся единственным собственником и учредителем, а так же руководителем указанного предприятия, имел реальную возможность осуществлять незаконную деятельность предприятия и создал все условия для осуществления незаконной деятельности. ОСОБА_2, действуя умышленно и противоправно, выполняя условия ранее достигнутой договоренности, связанной с прикрытием незаконной деятельности неустановленными лицами, осознавая при этом, что от имени указанного предприятия неустановленные лица будут осуществлять незаконную финансово-хозяйственную деятельность без законного предоставления прав и обязанностей, передал указанным лицам уставные, регистрационные документы и печать ЧП «Промекс». Кроме того, ОСОБА_2, имея постоянное место работы в банке «Базис» г. Харькова в должности инженера-электронщика, совместно с неустановленными следствием лицами приобрел субъект предпринимательской деятельности для прикрытия незаконной деятельности при следующих обстоятельствах: в апреле 2007 года ОСОБА_2 совместно с неустановленными следствием лицами, умышленно, с целью прикрытия незаконной деятельности за материальное вознаграждение, находясь в неустановленном следствием месте, приобрел у учредителя частного предприятия «Васса» ЕГРПОУ № 30384698 - ОСОБА_8 право собственности на указанный субъект предпринимательской деятельности. 21.06.1999 года частное предприятие «Васса» зарегистрировано Советской районной государственной администрацией г. Киева решением № 11801 и 01.071999 и поставлено на налоговый учет в ГНИ Шевченковского района г.Киева. Согласно свидетельства № 303846 от 06.07.1999 года, которое было выдано ГНИ Шевченковского района г. Киева, ЧП «Васса» является плательщиком налога на добавленную стоимость, зарегистрированного по юридическому адресу: г.Киев, ул. Старокиевская, 10. Учредителем и директором указанного предприятия являлась ОСОБА_9. Согласно регистрационной карте единого государственного реестра юридический лиц и физических лиц - предпринимателей № 14331 от 24.07.07 года был изменен состав учредителей на ОСОБА_2 Зарегистрировав все необходимые документы в органах государственной власти на приобретение ЧП «Васса», имея в своем распоряжении печать, уставные и регистрационные документы, ОСОБА_2, являлся единственным собственником и руководителем указанного предприятия, имел реальную возможность осуществлять незаконную деятельность предприятия и создал все условия для осуществления незаконной деятельности. ОСОБА_2, действуя умышленно и противоправно, выполняя условия ранее достигнутой договоренности, связанной с прикрытием незаконной деятельности неустановленными лицами, осознавая при этом, что от имени указанного предприятия неустановленные лица будут осуществлять незаконную финансово-хозяйственную деятельность без законного предоставления им прав и обязанностей, передал указанным лицам уставные, регистрационные документы и печать ЧП «Васса».

Органом досудебного следствия действия ОСОБА_2 квалифицированы по ч.1 ст. 205 УК Украины, как фиктивное предпринимательство, то есть приобретение субъектов предпринимательской деятельности (юридических лиц) с целью прикрытия незаконной деятельности; по ч. 2 ст. 205 УК Украины, как фиктивное предпринимательство, то есть приобретение субъектов предпринимательской деятельности (юридических лиц) с целью прикрытия незаконной деятельности, совершенное повторно; по ч.2 ст.367 УК Украины, как служебная халатность, то есть неисполнение должностным лицом своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к ним, повлекшие тяжкие последствия.

17 декабря 2010 г. по делу было начато судебное следствие.

Подсудимый заявил о своём непризнании вины в предъявленном обвинении /т.3 л.д.123/.

Как указано в постановлении суда о прекращении дела, 31октября 2012г. в судебном заседании подсудимый ОСОБА_2 вину в инкриминируемых ему преступлениях признал полностью, в содеянном чистосердечно раскаялся.

Вместе с тем, подсудимый ни разу не был допрошен в суде, в т.ч. и 31.10.2012 года /т.3 л.д.268/.

Кроме того, дело прекращено в отношении ОСОБА_2 тогда как обвинение предъявлялось ОСОБА_2.

Внесение изменений в постановление путём вынесения иного постановления в порядке ст.409 УПК Украины 1960 года, как было сделано единолично судьёй, и вне судебного заседания, без уведомления участников судебного рассмотрения дела, уголовно-процесуальным законом Украины, в т.ч. и указанной ст.409 УПК Украины 1960 года, не предусмотрено.

При новом рассмотрении дела, если суд установит основания для прекращения производства по делу, он не лишён возможности сделать это в подготовительной части судебного заседания.

Руководствуясь ст.ст. 362, 365, 366 и 377 УПК Украины 1960 года, коллегия судей, -

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Апелляционную жалобу старшего прокурора прокуратуры Коминтерновского района города Харькова удовлетворить .

Постановление Коминтерновского районного суда города Харькова от 1 ноября 2012 года, которым прекращено уголовное дело в отношении ОСОБА_2, обвинявшегося в преступлениях, предусмотренных ст.ст.205ч.1, 205ч.2, 367 ч.2 УК Украины, а ОСОБА_2 освобождён от уголовной ответственности в связи с истечением срока давности, отменить.

Дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Председательствующий

Судьи