Постанова

від 03.04.2013 по справі 5009/5097/12

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

01.04.2013 р. справа №5009/5097/12

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівМ'ясищева А.М. Будко Н.В. Москальової І.В. при секретарі: за участю представників сторін: від скаржника від боржника ліквідатор розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу Лебеденко В.В. не з'явився не з'явився не з'явився публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" м. Харків на постанову господарського судуЗапорізької області від 14.01.2013р. у справі№ 5009/5097/12 (суддя Юлдашев О.О.) за заявою боржникатовариства з обмеженою відповідальністю "ІСТ" м. Запоріжжя пробанкрутство

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Запорізької області від 14.01.2013р. у справі №5009/5097/12 визнано банкрутом ТОВ "ІСТ" м. Запоріжжя, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Нікітенка М.О.

Постанова суду мотивована тим, що згідно протоколу №2 від 01.11.2010р. загальних зборів учасників ТОВ "ІСТ" м. Запоріжжя вирішено припинити підприємницьку діяльність підприємства та створити ліквідаційну комісію у складі голови ліквідаційної комісії Адаменко І.А.

У Бюлетні державної реєстрації №163 (23) від 01.12.2010р., опубліковано повідомлення про припинення юридичної особи.

Відповідно до п.1 ст.111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами склала проміжний ліквідаційний баланс станом на 27.12.2012р., який містить відомості про склад майна боржника, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результати їх розгляду.

В ході ліквідаційної процедури встановлено, що загальна сума кредиторської заборгованості становить 393 444,79 грн., а саме: перед ПАТ "УкрСиббанк", яка підтверджується кредитним договором №11394096000 від 19.09.2008р. у розмірі 392 149,96 грн.; Фондом соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у розмірі - 170,80 грн.; Фондом соціального страхування з тимчасової втрати працездатності у розмірі 336,52 грн.; Фондом соціального страхування на випадок безробіття у сумі 354,39 грн.; УПФУ України - 433,12 грн. Інших кредиторських вимог не надходило. Заборгованість по заробітній платі перед працівниками підприємства становить 16 904,21грн.

ТОВ "ІСТ" не має заборгованості зі сплати податків та зборів, відшкодуванню заподіяної шкоди життю та здоров'ю, виплаті авторської винагороди.

Майно боржника, у тому числі грошові суми і дебіторська заборгованість відсутні.

У ході проведення ліквідаційної процедури відповідно до ст. 105 Цивільного кодексу України повідомлено ДПІ у Заводському районі м. Запоріжжя про ліквідацію підприємства, що підтверджується заявою боржника за формою №8-ОПП про припинення платника податків.

Ліквідаційна комісія за результатами проведеної ліквідаційної процедури склала проміжний ліквідаційний баланс боржника, який затверджений ліквідаційною комісією ТОВ "ІСТ" (протокол загальних зборів учасників від 27.12.2012р.).

В ході здійснення дій направлених на припинення юридичної особи встановлено неспроможність погасити власну кредиторську заборгованість через недостатність коштів та майна, вирішено звернутись до господарського суду Запорізької області із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "ІСТ".

Боржник має ознаки надкритичної неплатоспроможності, що робить неможливим ним виконання своїх зобов'язань перед кредиторами без застосування процедур, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Зазначені факти свідчать, що у боржника тяжке матеріальне становище, вартості майна боржника-юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію та грошових коштів недостатньо для задоволення вимог кредиторів.

Оскаржуючи постанову суду, ПАТ "УкрСиббанк" м. Харків просить її скасувати, провадження по справі припинити.

При цьому посилається на те, що як вбачається з тексту заяви ТОВ "ІСТ" м. Запоріжжя прийнято рішення від 02.11.2010р. про припинення діяльності товариства, шляхом його ліквідації, а також рішенням, що було оформлене протоколом від 02.11.2010р. прийнято рішення про звернення до господарського суду з заявою про ліквідацію ТОВ "ІСТ" м. Запоріжжя. Протоколом №2 загальних зборів від 01.11.2010р. вирішено призначити ліквідаційну комісію та обрати головою ліквідаційної комісії - Адаменко І.А.

В свою чергу, Адаменко І.А. призначено на посаду генерального директора ТОВ "ІСТ" м. Запоріжжя згідно протоколу №4 від 30.08.2001р., термін дії її повноважень продовжено протоколом зборів учасників товариства №4 від 28.08.2006р. на невизначений термін.

Статутом ТОВ "ІСТ" м. Запоріжжя п.10.1 ст. 10 встановлена заборона членам дирекції бути членами ревізійної комісії, така ж заборона передбачена ст. 63 Закону України "Про господарські товариства", якою передбачено, що контроль за діяльністю дирекції (директора) товариства здійснюється ревізійною комісією, що утворюється загальними зборами учасників товариства з їх числа, в кількості передбаченій установчими документами, але не менше 3 осіб. Члени дирекції (директор) не можуть бути членами ревізійної комісії.

Отже, протокол загальних зборів ТОВ "ІСТ" м. Запоріжжя не відповідає вимогам чинного законодавства, а отже складений з порушеннями, та не є чинним.

Крім того, з матеріалів справи не вбачається, яким чином формувався пасив товариства (загальна сума всіх вимог кредиторів до боржника) у процедурі добровільної ліквідації. Також вони не містять перелік пред'явлених вимог кредиторів, що свідчить про відсутність належно сформованого пасиву боржника.

До заяви про порушення справи про банкрутство за ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не додані докази повідомлення боржником явних кредиторів (у розумінні ст. 60ГК України), про його ліквідацію та про порядок і строки за'явлення кредиторами претензій.

Таким чином, ліквідаційною комісією ТОВ "ІСТ" був порушений порядок добровільної ліквідації.

Розглянувши матеріали справи судова колегія встановила, що ухвалою господарського суду Запорізької області від 03.01.2013р. за заявою боржника ТОВ "ІСТ" м. Запоріжжя, на підставі ст.ст. 7, 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" порушена справа про банкрутство.

Відповідно до ч. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Таким чином, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами ст. 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу.

Крім того, згідно приписів ст. 111 ЦК України такими передумовами також є, в тому числі закриття рахунків, відкритих у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи та забезпечення надання ліквідаційною комісією (ліквідатором) органам державної податкової служби та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філії, представництва) у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування.

Частиною 2 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом.

Як вбачається з матеріалів справи учасниками ТОВ "ІСТ" м. Запоріжжя 01.11.2010р. прийнято рішення про припинення діяльності товариства шляхом його ліквідації та створення ліквідаційної комісії (протокол №2 від 01.11.2010р. загальних зборів учасників ТОВ "ІСТ"), затверджено ліквідаційну комісію, головою комісії з припинення (ліквідаційної комісії) обрано генерального директора товариства Адаменко І. А.; визначено порядок та строки проведення заходів з ліквідації боржника.

ТОВ "ІСТ" м. Запоріжжя 18.11.2010р. надано державному реєстратору документи для проведення реєстраційної дії "Внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи".

Відповідно до ч. 4 ст. 105 Цивільного кодексу України здійснено публікацію повідомлення у "Бюлетені державної реєстрації" від 01.12.2010р. № 163 (23) опубліковано оголошення про ліквідацію боржника - ТОВ "ІСТ"

м. Запоріжжя, ідентифікаційний код 30241385, Заводський район, вул. Лізи Чайкіної,буд.74, кв. 51 м. Запоріжжя. В оголошенні зазначена дата внесення відомостей про ліквідацію підприємства - 01.11.2010р. та кінцевий строк звернення з кредиторськими вимогами до боржника - 01.02.2011р.

Ліквідаційною комісією проведено інвентаризацію активів боржника, про що складено інвентаризаційний опис станом на 21.11.2012р., яким встановлено факт наявності майна - авто вартістю 14346,00грн. Вартість майна підтверджена висновком з оцінки майна, а його наявність також підтверджена у відповіді Автомобільної інспекції ВРЕР № 1 УДАЇ ГУМВС України в Запорізькій області від 24.10.2012р.

В ході ліквідаційної процедури було встановлено, що загальна сума кредиторської заборгованості становить 393 444,79 грн., а саме: перед ПАТ "УкрСиббанк", яка підтверджується кредитним договором №11394096000 від 19.09.2008. у розмірі 392 149,96 грн.; Фондом соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у розмірі 170,80 грн.; Фондом соціального страхування з тимчасової втрати працездатності у розмірі 336,52 грн.; Фондом соціального страхування на випадок безробіття у сумі 354,39 грн.; Пенсійним фондом України - 433,12 грн.

Інших кредиторських вимог на адресу боржника не надходило.

Заборгованість по заробітній платі перед працівниками підприємства становить 16 904,21 грн.

ТОВ "ІСТ" не має заборгованості зі сплати податків та зборів відшкодуванню заподіяної шкоди життю та здоров'ю, виплаті авторської винагороди.

Майно боржника, у тому числі грошові суми і дебіторська заборгованість відсутні.

Головою ліквідаційної комісії складений проміжний ліквідаційний баланс станом на 27.12.2012р., який рішенням загальних зборів учасників боржника затверджено (протокол № б/н від 27.12.2012р.). та вирішено звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство боржника та про визнання його банкрутом, в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно з відомостями, наданими боржником та доданими до заяви документами, фінансовий стан боржника характеризується неплатоспроможністю, а кредиторська заборгованість не може бути погашена внаслідок недостатності майнових активів боржника.

За таких обставин, суд першої інстанції визнав ТОВ "ІСТ" м. Запоріжжя банкрутом та відкрив ліквідаційну процедуру на підставі ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ч. 3 ст. 111 ЦК України встановлено, що під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Однак матеріалами справи не містять в собі доказів того, що боржником закриті рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи та їх стан на час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи.

Відповідно до ч. 7 ст. 111 ЦК України для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує надання органам державної податкової служби та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філії, представництва) у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

Тому факт повідомлення у заяві про припинення платника податків від 13.09.2012р. про початок ліквідації підприємства не свідчить про чітке дотримання ліквідаційною комісією приписів ч. 7 ст. 111 ЦК України щодо добровільної ліквідації боржника та позбавляє орган державної податкової служби можливості проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості зі сплати податків, зборів, та в порядку ч. 3 ст. 60 Господарського кодексу України заявити свої претензії боржнику.

Не підтверджений також матеріалами справи факт відсутності податкової заборгованості на день складання проміжного ліквідаційного балансу.

Ч. 3 ст. 60 Господарського кодексу України встановлено, що ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановленому цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

При цьому згідно ст. 111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується. перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

З матеріалів справи вбачається, що до проміжного ліквідаційного балансу від 01.12.2010р. боржником включена кредиторська заборгованість на суму 410330 грн., яка утворилася станом на 27.12.2012р.

Однак в порушення приписів ст.ст. 105, 111 ЦК України до заяви про порушення справи про банкрутство боржником не наданий перелік кредиторів з визначенням суми заборгованості та докази утворення заборгованості (платіжні документи, акти звіряння, позовні заяви, рішення суду виконавчі документи, тощо) та результат їх розгляду.

Крім того, в порушення приписів ч. 3 ст. 60 ГК України до матеріалів справи не додані докази того, що ліквідаційна комісія явних (відомих) кредиторів повідомила персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

При цьому факт звернення ПАТ "УкрСиббанк", Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності у розмірі 336,52 грн.; Фонду соціального страхування на випадок безробіття у сумі 354,39 грн.; УПФУ на суму 433,12 грн. з кредиторськими вимогами до ліквідаційної комісії не підтверджений відповідними доказами.

Разом з тим, у листі від 24.12.2012р. УПФУ у Заводському районі м. Запоріжжя повідомила керівника підприємства про відсутність заборгованості.

Не підтвердженим є також факт відсутності рухомого майна боржника на день складання проміжного ліквідаційного балансу. Тому висновок суду про відсутність майна у боржника необґрунтований та не може бути прийнятий до уваги.

Таким чином, з огляду на наведене, актив та пасив боржника згідно проміжного ліквідаційного балансу був сформований неналежним чином.

Відсутність та не підтвердженість належними доказами згаданих вище передумов для порушення справи про банкрутство в порядку норм ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що є обов'язковими умовами порушення та складовими предмету спору у справі про банкрутство в порядку означеної статті свідчить про недотримання положень законодавства про банкрутство.

Оскільки законні підстави для порушення провадження справи про банкрутство на підставі ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" відсутні, тому провадження у справі підлягає припиненню на підставі п. 1-1 ч.1 статті 80 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 80, 103, 104, 105 ГПК України, судова колегія,

П О С Т А Н О В И Л А:

Постанову господарського суду Запорізької області від 14.01.2013р. по справі № 5009/5097/12 - скасувати.

Провадження у справі № 5009/5097/12 - припинити.

Копію постанови направити державному реєстратору виконавчого комітету Запорізької міської ради.

Головуючий А.М. М'ясищев

Судді: Н.В. Будко

І.В. Москальова Надруковано: 7 прим.

1. ліквідатору

2. голові ліквідаційної комісії

3. скаржнику

4. державному реєстратору

5. у справу

6. апеляційному суду

7. господарському суду З.о.