Постанова

від 15.04.2013 по справі 5015/726/12

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" квітня 2013 р. Справа № 5015/726/12

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого-судді Желік М.Б.

суддів Плотніцький Б.Д.

Костів Т.С.

розглянувши апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Залізничному районі м.Львова Львівської області Державної податкової служби, м.Львів, вул. Стрийська, 35 (вих. № 6437/9/10-008 від 25.03.2013 року )

на ухвалу Господарського суду Львівської області

від 19.03.2013 року

у справі № 5015/726/12

за заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю "Мегабудмакс", м.Львів, вул. Козельницька,4

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Верховина", м.Львів, вул. Конюшинна, 5

про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Верховина"

За участю представників сторін:

від заявника - не з'явився;

від боржника - не з'явився;

від кредитора (скаржника) ДПІ у Залізничному районі м.Львова Львівської області ДПС - не з'явилися;

від кредитора ПАТ "Брокбізнесбанк" - Лобода В.М. - представник за довіреністю;

від кредитора ПАТ "БТБ Банк" - Шепа І.Е. - представник за довіреністю;

ліквідатор - Зубачик В.Р.

Сторонам роз'яснено їх права та обов'язки, передбачені ст. 22, 27 ГПК України. Клопотань про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід складу суду не надходило.

В судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

19.03.2013 року прийнята ухвала Господарського суду Львівської області (с.В.В.Гутьєва) у справі № 5015/726/12 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Мегабудмакс", м.Львів, вул. Козельницька,4 до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Верховина", м.Львів, вул. Конюшинна, 5 про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Верховина" відповідно до якої:

- затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Верховина";

- припинено повноваження ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Верховина" - Зубачика Віталія Романовича;

- визнано погашеними вимоги ТзОВ "Мегабудмакс" на суму 15 588,00 грн., ДПІ у Залізничному районі м.Львова Львівської області ДПС на суму 5 832 728,22грн., ПАТ "ВТБ Банк" в особі відділення "Львівська регіональна дирекція ПАТ "ВТБ Банк" на суму 2 756 271,48 грн., ПАТ "Брокбізнесбанку" в особі Львівської філії АТ "Брокбізнесбанк" на суму 306 072,06 грн., ТзОВ "Енергозберігаючі технології" на суму 48 281,86 грн., ДПІ у м.Ужгород Закарпатської області ДПС на суму 2 567,03 грн., ПАТ "Укртелеком" в особі Закарпатсько філії у сумі 1 945,71 грн., Управління Пенсійного фонду України в Залізничному районі м.Львова на суму 1 656,58 грн.;

- ліквідовано Товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Верховина" (79040, м.Львів, вул. Конюшинна, 5, код ЄДРПОУ 32893792);

- припинено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Верховина" (79040, м.Львів, вул. Конюшинна, 5, код ЄДРПОУ 32893792).

Рішення суду мотивоване тим, що ліквідатором упродовж ліквідаційної процедури здійснено усі дії щодо виявлення кредиторів, складення реєстру вимог кредиторів, виявлення, розшуку та реалізації шляхом проведення аукціону майна боржника, часткове задоволення вимог кредиторів. Інші вимоги задоволеними не були у зв'язку з відсутністю грошових коштів та майнових активів у банкрута. Господарський суд зазначає, що пропозицій від інвесторів, засновників підприємства стосовно поліпшення фінансового становища підприємства не надходило. Відтак, суд прийшов до висновку, за відсутності заперечень кредиторів, про необхідність затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Верховина".

Не погоджуючись із рішенням суду першої інстанції Державна податкова інспекція у Залізничному районі м.Львова Львівської області Державної податкової служби подала апеляційну скаргу (від 25.03.2013 року за вих. № 6437/9/10-008), в якій просить прийняти апеляційну скаргу до провадження, скасувати ухвалу Господарського суду Львівської області від 19.03.2013 року у справі № 5015/726/12.

Апеляційна скарга мотивована тим, що на розгляді у Вищому адміністративному суд знаходиться справа № 2а-2417/09/1370 за касаційною скаргою ДПІ у Залізничному районі м.Львова на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 12.11.2009 року, якою позовні вимоги ТОВ "БФ "Верховина" задоволено повністю та скасовано податкове повідомлення-рішення від 05.06.2008 року № 0001312302/0/16720 про визначення податкового зобов'язання по податку на прибуток на загальну суму 61 449,11 грн., а також справа № 2а-7121/11/1370 за касаційною скаргою податкових органів на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 12.07.2011 року, якою задоволено позовні вимоги ТОВ "БФ "Верховина" та скасовано податкове повідомлення-рішення від 02.06.2011 року № 0001542302/18991 про призначення податкового зобов'язання по податку на додану вартість на загальну суму 711 995,27 грн. та № 0001532302/18990 в частині визначення податкового зобов'язання з податку на прибуток на загальну суму 1 467 339,15 грн.

Скаржник вказує, що ним видано наказ від 20.03.2012 року № 5 про проведення позапланової виїзної перевірки боржника, проте вона не могла бути проведена у зв'язку з ненаданням ліквідатором - Зубачиком В.Р. документів фінансово-господарської діяльності ТОВ "БФ "Верховина".

У зв'язку з чим, як зазначає скаржник ним подано клопотання про зупинення провадження у справі про банкрутство боржника до моменту вирішення справи в суді в порядку адміністративного судочинства, якому господарський суд не надав належної оцінки.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 04.04.2013 року у справі № 5015/726/12 подані матеріали апеляційної скарги Державної податкової інспекції у Залізничному районі м.Львова Львівської області Державної податкової служби визнано достатніми для прийняття їх до провадження в апеляційній інстанції, розгляд справи призначено на 15.04.2013 року у складі колегії суддів Желік М.Б. (головуючий), Плотніцький Б.Д., Костів Т.С.

У судовому засіданні від 15.04.2013 року скаржник та заявник явки повноважних представників не забезпечили, причин неявки суду не повідомили, хоча і були належним чином повідомлені про час та місце слухання справи, що підтверджується наявними в матеріалах справи повідомленнями про вручення рекомендованого поштового повідомлення.

Ліквідатор забезпечив участь у судовому засіданні, надав пояснення по суті апеляційної скарги, повідомив суду, що розгляд заяви про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу боржника неодноразово відкладався з метою винесення рішення суду апеляційної інстанції у справах № 2а-2417/09/1370 та № 2а-7121/11/1370, у зв'язку з чим, вимоги ДПІ у Залізничному районі м.Львова Львівської області ДПС, які вважаються узгодженими на підставі рішення суду були визнані ліквідатором та внесені до реєстру вимог кредиторів боржника. У зв'язку з чим, просив суд в задоволенні апеляційної скарги відмовити, а ухвалу Господарського суду Львівської області від 19.03.2013 року залишити без змін, як таку, що винесена при повному з'ясуванні обставин справи.

Кредитори ПАТ "ВТБ Банк" та ПАТ "Брокбізнесбанк" участь уповноважених представників у судовому засіданні забезпечили, які надали пояснення по суті апеляційної скарги та просили суд в задоволенні апеляційної скарги відмовити, а ухвалу Господарського суду Львівської області від 19.03.2013 року залишити без змін.

Колегія суддів розглянувши апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального законодавства, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дійшла до висновку, що рішення Господарського суду Львівської області від 19.03.2013 року у справі № 5015/726/12 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Залізничному районі м.Львова Львівської області Державної податкової служби, без задоволення.

При цьому колегія суддів виходила з наступного.

У процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. (ч.1 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до ч. 2 ст. 41 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Колегія суддів встановила, що 24.02.2012 року Ухвалою Господарського суду Львівської області порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Верховина" за спрощеною процедурою передбаченою ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

13.03.2012 року постановою Господарського суду Львівської області Товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Верховина" визнано банкрутом та відкрито щодо нього ліквідаційну процедуру.

Статтею 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що у разі, якщо громадянин-підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також, за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

Як вбачається із матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Мегабудмакс" звернувшись із заявою про визнання боржника банкрутом в порядку ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", посилався на наявність заборгованості, що виникла із укладеного договору № б/н від 13.04.2011 року, згідно якого Кредитор надав позику боржнику в розмірі 15200,00 грн. строком на два місяці - до 12.06.2011 року, яку у вказані терміни боржник не повернув.

В підтвердження безспірності вимог кредитора заявником додано рішення Господарського суду Львівської області від 09.08.2011 року у справі № 5015/4179/11 та постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 31360707 від 22.02.2012 року по стягненню з ТзОВ "Будівельна компанія "Верховина" на користь ТзОВ "Мегабудмакс" коштів у сумі 15588,00 грн.

Місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку (ст. 93 Цивільного кодексу України).

Відповідно до вимог ст. 1 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" місцезнаходження юридичної особи -адреса органу або особи, які відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступають від її імені.

Згідно з ч.5. ст. 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" в Єдиному державному реєстрі містяться відомості про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 18 вказаного Закону, якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

Відповідно до вимог статті 34 Господарського процесуального кодексу України, лише факт внесення відомостей про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням до реєстру може слугувати доказом відсутності боржника.

Так, судом встановлено, що заявником при зверненні до суду із заявою про порушення справи про банкрутство за спрощеною процедурою надано Довідку з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців № 378296 станом на 22.02.2012 року, яка підтверджує факт внесення 21.02.2012 року відомостей про відсутність юридичної особи за вказаною адресою (арк. справи 19-20 том 1).

За правилами статті 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підстави для подання кредитором заяви про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника настають як у разі наявності будь-якої з ознак, передбачених цією статтею, так і вразі їх сукупності. (З такими висновками погодився Верховний Суд України у постанові від 10.02.2004 № 04/087).

Відтак, колегія суддів погоджується із висновками господарського суду в частині належності доказів щодо наявності безспірних грошових вимог заявника до боржника та належних доказів відсутності боржника за його місцезнаходженням, що підтверджується матеріалами справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Отже, законодавцем передбачено подання за наслідком проведеної ліквідаційної процедури повного звіту ліквідатора про всі дії, вчинені ліквідатором в ході процедури ліквідації, та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із зазначеним звітом, та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками всієї ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів).

Як вбачається із матеріалів справи, під час здійснення ліквідаційної процедури ліквідатором подано запити до ОКП ЛОР "Бюро технічної інвентаризації та експертної оцінки", КП "Мукачівське міське бюро технічної інвентаризації та експертної оцінки", Управління Держкомзему у м.Львові, Головного управління Держкомзему у Закарпатській області, Інспекції державного технічного нагляду ЛОДА, Відділу реєстраційно-екзаменаційної роботи ДАІ з обслуговування м.Львова та Пустомитівського району, Залізничного ВДВС ЛЯМУЮ, Синівського ВДВС ЛМУЮ, Відділу примусового виконання рішень ГУЮ у Л/о, ВВД ФСС НВВ та ПЗУ у м.Львові, Головного управління статистики у Львівській області, Залізничної районної виконавчої дирекції ФСС з ТВП, Львівського міського центру зайнятості.

На підставі отриманих відповідей, ліквідатором виявлено майно банкрута, зокрема, залізобетонні вироби та конструкції, а також чотири транспортних засоби. Загалом після проведення інвентаризації виявлених активів, сформовано ліквідаційну масу до якої увійшло 204 одиниці.

Для проведення оцінки майна банкрута ліквідатором укладено договір №18/12 від 12.04.2012 року про проведення незалежної оцінки (арк. справи 129-132 том 3), за результатами якого надано висновок про ринкову вартість майна боржника на загальну суму 85 430,00грн. Як встановлено судом, в подальшому шляхом продажу виявлених активів на відкритих торгах була виручена сума коштів у розмірі 86 430,00грн.

З матеріалів справи вбачається, що ліквідатором складено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Будівельна компанія "Верховина" станом на 28.01.2013 року, відповідно до якого сума заявлених вимог до боржника становить 11 225 800,30 грн. (арк. справи 20-21 том 3).

Колегія суддів звертає увагу на те, що згідно рішення Львівського апеляційного адміністративного суду від 18.12.2012 року у справі № 69700/11/9104 частково задоволено вимоги ДПІ у Залізничному районі та скасовано постанову Львівського окружного адміністративного суд від 12.07.2011 року у справі № 2а-7121/11/1370 у частині визнання протиправним та скасування податкового повідомлення рішення № 0001532302/18990 від 02.06.2011 року, щодо визначення боржникові податкового зобов'язання з податку на прибуток на суму 1 240 057,90грн.

Ліквідатором на підставі вказаного рішення суду, яке набрало законної сили додатково визнано вказану заборгованість та внесено її до реєстру вимог кредиторів боржника.

Відтак, загальна сума визнаних боржником вимог ДПІ у Залізничному районі м.Львова Львівської області ДПС із врахуванням визнаних ліквідатором вимог на підставі повідомлення про результати розгляду кредиторських вимог №1-5015/762/12 від 11.05.2011 року (арк. справи 97-98 том 2) становить - 5 496 395,76 грн.

Як підтверджується платіжними дорученнями, що знаходяться в матеріалах справи (арк. справи 159-185, том 3) отримані від продажу майна та майнових активів кошти, за мінусом витрат на ліквідаційну процедуру, відповідно до черговості, що встановлюється ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" спрямовані на погашення кредиторських вимог.

Згідно ч.6 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вимоги, не задоволенні за недостатністю майна, вважаються погашеними. Відтак, загальна сума непогашених кредиторських вимог становить 8 965 110,94грн.

Оскільки, пропозицій від можливих інвесторів та інших зацікавлених осіб, щодо відновлення платоспроможності Товариства з обмеженою відповідальність "Будівельна фірма "Верховина" не надходила, ознак фіктивного банкрутства або доведення до банкрутства чи ознак дій з приховування банкрутства не встановлено колегія суддів, погоджується із висновками суду першої інстанції щодо доцільності затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Щодо надання оцінки фактам, викладеним скаржником у клопотанні про зупинення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Верховина" колегія суддів зазначає наступне.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 11.06.2012 року у справі № 5015/726/12 здійснено розгляд клопотання ДПІ у Залізничному районі м.Львова Львівської області ДПС щодо зупинення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Будівельна фірма "Верховина". Судом встановлено, що неможливість проведення позапланової перевірки відсутнього боржника за відсутності фінансово-бухгалтерської документації, посадових осіб боржника, а також розгляд справ про визнання нечинним та скасування податкового повідомлення рішення не може слугувати підставою для зупинення провадження у справі.

У зв'язку з чим твердження скаржника про ненадання належної оцінки фактам, що викладенні у зазначеному клопотанні є безпідставним.

Окрім того, згідно ч.17 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд не має права зупиняти провадження у справі про банкрутство.

Відтак, колегія суддів погоджується із висновками суду першої інстанції в частині відмови у задоволенні клопотання скаржника про зупинення провадження у справі до моменту вирішення остаточних судових рішень (тобто до моменту розгляду справи Вищим адміністративним судом України) у справах №2а-2417/09/1370 та № 2а-7121/11/1370.

У відповідності до ст. 33 ГПК України, кожна із сторін повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Недоведення позивачем своїх вимог належними та допустимими доказами є підставою для відмови в їх задоволенні.

Оскільки доводи, викладені в апеляційній скарзі спростовуються висновками суду апеляційної інстанції, колегія суддів не визнає їх належною підставою для зміни чи скасування оскаржуваного рішення.

На підставі наведеного та відповідно до вимог ст. ст. 99, 101, 103, 105, 106 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд -

П О С Т А Н О В И В:

1. В задоволенні вимог апеляційної скарги Державної податкової інспекції у Залізничному районі м.Львова Львівської області Державної податкової служби, м.Львів, вул. Стрийська, 35 (вих. № 6437/9/10-008 від 25.03.2013 року ) відмовити.

2. Ухвалу Господарського суду Львівської області від 19.03.2013 року у справі № 5015/726/12 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Матеріали даної справи повернути в місцевий господарський суд.

Повний текст постанови складено 17.04.2013 року

Головуючий суддя Желік М.Б.

суддя Плотніцький Б.Д.

суддя Костів Т.С.