Ухвала

від 14.05.2013 по справі 1/0510/169/12

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

10

Справа № 11/775/1409/13 Категорія: ч. 3 ст. 212 КК України

У х в а л а

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Донецької області у складі:

головуючого Калашникова В.М.

суддів Парфенюка С.В., Половинкіна Б.О.

за участю прокурора Красної К.О.

за участю захисника ОСОБА_1

за участю представника позивача ОСОБА_2

за участю засудженого ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Донецьку 14 травня 2013 року кримінальну справу за апеляціями прокурора, цивільного позивача та засудженого на вирок Гірницького районного суду м. Макіївки Донецької області від 28 грудня 2012 року,

в с т а н о в и л а:

Вироком Гірницького районного суду м. Макіївки Донецької області від 28 грудня 2012 року засуджений

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець Куйбишевського району, Ростовської області РФ, громадянин України, з вищою освітою, одружений, раніше не судимий, працює директором ТОВ УкрДонсталь», проживає за адресою: АДРЕСА_1,

за ч. 3 ст. 212 КК України до штрафу в розмірі 425 000 грн. з позбавленням права займати посади, пов'язані з виконанням адміністративно-господарських функцій строком на три роки з конфіскацією всього майна

В задоволенні цивільного позову Макіївської ОДПІ Донецької області ДПС на суму 2 312 769 грн. відмовлено.

Згідно з вироком суду першої інстанції, ОСОБА_3 будучи службовою (посадовою) особою, працюючи в посаді директора товариства з обмеженою відповідальністю «УкрДонсталь», здійснюючи фінансово-господарську діяльність підприємства в період з березня 2008 року по липень 2009 року включно, шляхом заниження об'єкта оподатковування, умисно ухилився від сплати податків, що входять у систему оподатковування, введених у встановленому законом порядку, що спричинило фактичне ненадходження в бюджет коштів в особливо великому розмірі при наступних обставинах.

ОСОБА_3, будучи службовою (посадовою) особою підприємства, відповідно до протоколу № 1 загальних зборів учасників від 4 липня 2006 року, будучи одночасно співзасновником, що володіє 33,4 % статутного фонду підприємства, працював у посаді директора товариства з обмеженою відповідальністю «УкрДонсталь», зареєстрованого рішенням виконкому Макіївської міської Ради Донецької області № 1273102000000404 від 10.07.2006 року, розташованого по юридичній адресі: місто Макіївка Донецької області, вулиця Театральна, 33/5, що знаходиться на податковому обліку в Гірняцькому відділенні Макіївської ОДПІ за № 645 від 13.07.2006 року, куди він зобов'язаний подавати податкові декларації й відповідні звіти про фінансово-господарську діяльність.

Відповідно до п.2 ст.8, п.3. ст.8 Закону України "Про бухгалтерський облік і фінансову звітність в Україні " № 996-Х 1У від 16 липня 1999 року зі змінами й доповненнями, з п.п. 1.1 п.1 ст.1 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами й державними цільовими фондами» № 2181-111 від 21.12.2000 зі змінами й доповненнями, ст.ст.4, 9 Закони України «Про систему оподатковування» № 1251-Х11 від 25.06.91 зі змінами й доповненнями, п.13.1 ст. 13 уставу ТОВ «УкрДонсталь», ОСОБА_3 будучи службовою (посадовою) особою підприємства, зобов'язаний забезпечити дотримання на підприємстві встановлених єдиних методологічних принципів бухгалтерського обліку, зобов'язаний організувати роботу зі складання й надання у встановлений термін фінансової звітності, а також організувати контроль за відображенням на рахунках бухгалтерського обліку всіх господарських операцій.

Так, ОСОБА_3, будучи службовою (посадовою) особою підприємства, з метою одержання неконтрольованого державою прибутку, з корисливих спонукань, маючи умисел на ухиляння від сплати податків, діючи за попередньою змовою групою осіб з невстановленими слідством особами, матеріали у відношенні яких виділені в окреме провадження, приблизно, наприкінці 2007 року, точний час досудовим слідством не встановлено, розробив злочинну схему, сутність якої полягала в незаконній мінімізації податків, що входять у систему оподатковування і введених у встановленому законом порядку, і, як наслідок, заниженні об'єкта оподатковування.

Маючи інформацію про реальну вартість, виробника й фактичного постачальника сталевих канатів виробництва ВАТ «Сєвєрсталь-метиз» (Російська Федерація), ОСОБА_3 скористався незаконними послугами невстановлених слідством осіб, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, що надали останньому свідомо неправдиві по змісту, але дійсні за формою документи, які виходять, нібито, від ТОВ «Гармонія» (місто Донецьк, код 31492497) про реалізацію на адресу ТОВ «УкрДонсталь» сталевих канатів відповідної номенклатури й кількості.

При цьому ОСОБА_3 з метою надання легітимності угоди по купівлі-продажу сталевих канатів виробництва ВАТ «Сєвєрсталь-метиз» (Росія), а також з метою якнайшвидшого обґрунтованого одержання права на податковий кредит по ПДВ для ТОВ «УкрДонсталь», підписав договори купівлі-продажу № 25/12 від 25 грудня 2007 року й № 4/1 від 3 січня 2009 року з ТОВ «Гармонія» в особі директора Хоменко.

Діючи по заздалегідь розробленому плану, ОСОБА_3 у період з березня 2008 року по липень 2009 року включно, використав юридичні й банківські реквізити ТОВ «Гармонія» (місто Донецьк, код 31492497) для перерахування коштів на розрахункові рахунки останнього, що дозволило йому документально створити видимість проведення господарських операцій по придбанню сталевих канатів для ТОВ «УкрДонсталь».

Не маючи юридично оформленої угоди, фактично здобуваючи сталеві канати різної номенклатури в їхнього дійсного виробника - ВАТ «Сєвєрсталь-метиз» (місто Волгоград, Росія), ОСОБА_3, будучи безпосереднім учасником підготовки й реалізації злочинного плану, спрямованого на умисне ухиляння від сплати податків, будучи наділеним організаційно-розпорядницькими функціями по одноособовому прийняттю рішень при здійсненні фінансово-господарської діяльності ТОВ «УкрДонсталь» і розпорядженні коштами підприємства, приймав свідомо для нього неправдиві по змісту, але дійсні за формою документи податкового обліку, постачальником в яких значилося ТОВ «Гармонія» (місто Донецьк, код 31492497), а саме:

податкову накладну № 16 від 03.03.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 50000,00 гривень;

податкову накладну № 17 від 05.03.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 20706,00 гривень;

податкову накладну №19 від 06.03.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 28800,00 гривень;

податкову накладну № 30 від 13.03.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 397000,00 гривень;

податкову накладну № 33 від 18.03.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 106000,00 гривень ;

податкову накладну №37 від 24.03.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 384000,00 гривень;

податкову накладну №39 від 26.03.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 157000,00 гривень;

податкову накладну № 40 від 27.03.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 20125,00 гривень;

податкову накладну № 42 від 01.04.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 27500,00 гривень;

податкову накладну № 45 від 11.04.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 100000,00 гривень;

податкову накладну № 46 від 14.04.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 88020,00 гривень;

податкову накладну № 47 від 15.04.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 26768,49 гривень;

податкову накладну № 50 від 18.04.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 66260,00 гривень;

податкову накладну № 49 від 17.04.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 368231,51 гривень;

податкову накладну № 53 від 24.04.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 31500,00 гривень;

податкову накладну № 55 від 25.04.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 6060,00 гривень;

податкову накладну № 57 від 29.04.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 109000,00 гривень;

податкову накладну № 52 від 23.04.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 274000,00 гривень;

податкову накладну № 61 від 05.05.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 77444,49 гривень;

податкову накладну № 62 від 06.05.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 430555,51 гривень;

податкову накладну № 65 від 13.05.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 46000,00 гривень;

податкову накладну № 67 від 20.05.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 469000,00 гривень;

податкову накладну № 70 від 26.05.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 70000,00 гривень;

податкову накладну № 71 від 27.05.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 91000,00 гривень;

податкову накладну № 72 від 29.05.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 31000,00 гривень;

податкову накладну № 75 від 02.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 122000,00 гривень;

податкову накладну № 78 від 09.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 6100,00 гривень;

податкову накладну № 77 від 06.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 66000,00 гривень;

податкову накладну № 79 від 10.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 1°6200,00 гривень;

податкову накладну № 81 від 12.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 15200,00 гривень;

податкову накладну № 83 від 17.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 190000,00 гривень;

податкову накладну № 84 від 19.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 109335,00 гривень;

податкову накладну № 85 20.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ в розмірі 180000,00 гривень;

податкову накладну № 86 від 23.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 641200,00 гривень;

податкову накладну № 88 від 26.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 350000,00 гривень;

податкову накладну № 91 від 02.07.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 160450,00 гривень;

податкову накладну № 92 від 04.07.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 61157,93 гривень;

податкову накладну № 94 від 08.07.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 251142,07 гривень;

податкову накладну № 95 від 09.07.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 12500,00 гривень;

податкову накладну № 96 від 10.07.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 3185,00 гривень;

податкову накладну № 98 від 14.07.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 38000,00 гривень;

податкову накладну № 99 від 16.07.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 70500,00 гривень;

податкову накладну № 101 від 21.07.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 445000,0 гривень;

податкову накладну №102 від 23.07.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 650000,00 гривень;

податкову накладну № 105 від 29.07.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 432000,00 гривень;

податкову накладну № 114 від 21.08.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 237793,20 гривень;

податкову накладну № 116 від 29.08.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 497458,80 гривень;

податкову накладну № 112 від 11.08.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 1052703,12 гривень;

податкову накладну № 110 від 06.08.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 268813,45 гривень;

податкову накладну № 108 від 04.08.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 171500,00 гривень;

податкову накладну № 106 від 01.08.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 200000,00 гривень;

податкову накладну № 118 від 05.09.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 503658,00 гривень;

податкову накладну № 120 від 17.09.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 130973,43 гривень;

податкову накладну № 121 від 19.09.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 5100,00 гривень;

податкову накладну № 123 від 22.09.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 292000,00 гривень;

податкову накладну № 125 від 25.09.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 45400,00 гривень;

податкову накладну № 127 від 29.09.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 125500,00 гривень;

податкову накладну № 128 від 30.09.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 100000,00 гривень;

податкову накладну № 131 від 03.10.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 376160,57 гривень;

податкову накладну № 132 від 06.10.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 237266,40 гривень;

податкову накладну № 134 від 15.10.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 246165,60 гривень;

податкову накладну № 135 від 15.10.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 535668,00 гривень;

податкову накладну № 138 від 24.10.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 257809,56 гривень;

податкову накладну № 170 від 27.11.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 303903,16 гривень;

податкову накладну № 5 від 13.01.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 201237,60 гривень;

податкову накладну № 15 від 16.03.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 57973,96 гривень;

податкову накладну № 16 від 24.03.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі

131000,00 гривень;

податкову накладну № 17 від 25.03.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 51813,47 гривень;

податкову накладну № 18 від 26.03.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі

924858,01 гривень;

податкову накладну № 14 від 10.03.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 161226,04 гривень;

податкову накладну № 8 від 04.03.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 13505,96 гривень;

податкову накладну № 21 від 06.04.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі

307285,20 гривень;

податкову накладну № 25 від 05.05.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 238089,60 гривень;

податкову накладну № 30 від 29.05.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 66367,19 гривень;

податкову накладну № 35 від 03.06.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 27000,00 гривень;

податкову накладну № 36 від 04.06.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі

144682,21 гривень;

податкову накладну № 37 від 12.06.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 9317,79 гривень;

податкову накладну № 39 від 15.06.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 109350,00 гривень;

податкову накладну № 41 від 18.06.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі

130500,00 гривень;

податкову накладну № 43 від 24.06.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі

658268,01 гривень;

податкову накладну № 45 від 09.07.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 163901,99 гривень,

а також документи первинного бухгалтерського обліку, а саме:

видаткову накладну № РН-000002 від 06.02.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 501375,60 гривень;

видаткову накладну № РН-000007 від 12.03.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 179016,29 гривень;

видаткову накладну № РН-000023 від 27.03.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 910603,20 гривень;

видаткову накладну № РН-000027 від 15.04.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 638924,40 гривень;

видаткову накладну № РН - 000031 від 25.04.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 195306,00 гривень;

видаткову накладну № РН - 000034 від 05.05.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 737190,00 гривень;

видаткову накладну № РН-000039 від 03.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 689856,00 гривень;

видаткову накладну № РН-000042 від 09.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 202566,00 гривень;

видаткову накладну № РН-000045 від 23.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 715800,00 гривень;

видаткову накладну № РН-000046 від 23.06.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 506769,72 гривень;

видаткову накладну № РН-000049 від 04.07.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 1120206,72 гривень;

видаткову накладну № РН-000050 від 10.07.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 91328,40 гривень;

видаткову накладну № РН-000056 від 06.08.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 392148,00 гривень;

видаткову накладну № РН-000055 від 06.08.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 965716,92 гривень;

видаткову накладну № РН-000054 від 06.08.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 898512,00 гривень;

видаткову накладну № РН-000057 від 06.08.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 194935,20 гривень;

видаткову накладну № РН-000059 від 11.08.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 1052703,12 гривень;

видаткову накладну № РН-000063 від 29.08.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 497458,80 гривень;

видаткову накладну № РН-000061 від 21.08.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 237793,20 гривень;

видаткову накладну № РН-000065 від 05.09.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 503658,00 гривень;

видаткову накладну № РН-000068 від 30.09.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 245784,00 гривень;

видаткову накладну № РН-000070 від 03.10.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 829350,00 гривень;

видаткову накладну № РН-000071 від 06.10.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 237266,40 гривень;

видаткову накладну № РН-000075 від 24.10.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 257809,56 гривень;

видаткову накладну № РН-000073 від 15.10.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 535668,00 гривень;

видаткову накладну № РН-000072 від 15.10.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 246165,60 гривень;

видаткову накладну № РН-000080 від 27.11.08 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 303903,16 гривень;

видаткову накладну № СФ-0005 від 13.01.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 201237,60 гривень;

видаткову накладну № 000-18 від 26.03.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ у розмірі 1165645,44 гривень;

видаткову накладну № ООО-14 від 10.03.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ в розмірі 174732,00 гривень;

видаткову накладну № ООО-21 від 06.04.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ в розмірі 307285,20 гривень;

видаткову накладну № ООО-25 від 05.05.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ в розмірі 238089,60 гривень;

видаткову накладну № ООО-30 від 04.06.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ в розмірі 238049,40 гривень;

видаткову накладну № ООО-35 від 26.06.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ в розмірі 907435,80 гривень;

видаткову накладну № ООО-36 від 09.07.09 на загальну суму з урахуванням ПДВ в розмірі 163901,99 гривень.

ОСОБА_3, вірогідно знаючи про реальне походження придбаних сталевих канатів, для безпосереднього відображення в складі податкового кредиту по ПДВ у відповідних звітних періодах, зазначені вище документи надавав ОСОБА_4 - бухгалтерові ТОВ «Лідер», з яким ТОВ «УкрДонсталь» укладений договір на надання бухгалтерських послуг, не повідомляючи її про реальне походження товару й про його реальну вартість.

Остання, не перебуваючи з ОСОБА_3 у трудових відносинах і не підкоряючись йому по роду служби, будучи не обізнаною про його злочинні наміри, спрямовані на умисне ухиляння від сплати податків, в порушення п.п.7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» № 168/97-ВР від 3.04.1997 року, зайво включала в склад податкового кредиту по ПДВ у податкових деклараціях по податку на додану вартість суми, відображені в податкових накладних, виданих від імені, нібито, ТОВ «Гармонія» (місто Донецьк, код 31492497), після чого надавала складені податкові декларації по податку на додану вартість у кожному звітному періоді в Гірницьке відділення Макіївської ОДПІ, розташоване за адресою: Донецька область, місто Макіївка, вулиця Рєпіна, будинок 4.

З урахуванням маючого місце податкового кредиту по ПДВ у ТОВ «УкрДонсталь», з урахуванням поданих уточнюючих розрахунків до декларації по податку на додану вартість, ОСОБА_3 ухилився від сплати податку на додану вартість за березень 2008 року в розмірі 58262 гривень, за квітень 2008 року в розмірі 209711 гривень, за травень 2008 року в розмірі 176258 гривень, за червень 2008 року в розмірі 344586 гривень, за липень 2008 року в розмірі 354059 гривень , за серпень 2008 року в розмірі 404712 гривень, за вересень 2008 року в розмірі 200439 гривень, за жовтень 2008 року в розмірі 257171 гривень, за березень 2009 року в розмірі 156692 гривень, за квітень 2009 року в розмірі 53819 гривень , за травень 2009 року в розмірі 50743 гривень, а червень 2009 року в розмірі 19000 гривень, за липень 2009 року в розмірі 27317 гривень.

В результаті своїх умисних дій, ОСОБА_3, будучи службовою (посадовою) особою підприємства - директором ТОВ «УкрДонсталь», в період з березня 2008 року по липень 2009 року включно, шляхом заниження об'єкта оподатковування й умисного перекручування даних у податковій звітності, надаваних у Гірницьке відділення Макіївської ОДПІ, відповідно до висновку судово-економічної експертизи № 171 від 14 вересня 2010 року, ухилився від сплати податків, що входять в систему оподатковування і введених у встановленому законом порядку на загальну суму в розмірі 2312769 гривень, що відповідно зі ст. 22 Закону України «Про податок з доходів фізичних осіб» № 889-1V від 22.05.04 (зі змінами й доповненнями) в 5000 і більше раз перевищує встановлений чинним законодавством України неоподатковуваний податком мінімум доходів громадян і є особливо великим розміром коштів, які фактично не надійшли в бюджет.

В апеляції прокурор просить вирок суду скасувати у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону, постановити новий вирок, яким призначити покарання за ч. 3 ст. 212 КК України у виді штрафу в сумі 2 312 769 грн. з позбавлення права займати посади пов'язані з виконанням адміністративно-господарських функцій строком на три роки з конфіскацією всього майна. Зазначає, що за вчинення злочину, за який передбачено основне покарання у виді штрафу більш ніж 3 000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, розмір штрафу, який призначається судом, не може бути менше розміру майнової шкоди, заподіяної злочином.

Цивільний позивач в своїй апеляції просить вирок суду скасувати в частини відмови в задоволенні цивільного позову у розмірі 2 312 769 грн., постановити новий вирок, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Засуджений в апеляції та доповненні до неї просить вирок суду скасувати як незаконний, необґрунтований та неправосудний, постановити новий вирок, яким виправдати його у зв'язку з відсутністю в його діях складу злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України або, на підставі п. 2 ч. 1 ст. 6 КПК України, закрити кримінальну справу у зв'язку з відсутністю в його діях складу зазначеного злочину. Посилається на неповноту досудового слідства, невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, відсутність доказів про вчинення ним інкримінованого йому злочину.

Заслухавши доповідача по справі, думку прокурора, яка просила вирок суду скасувати, справу направити на новий судовий розгляд у зв'язку з порушенням судом вимог кримінально-процесуального законодавства, засудженого та його захисника, а також представника цивільного позивача, які підтримали вимоги своїх апеляцій, перевіривши матеріали справи, колегія суддів вважає, що вирок суду підлягає скасуванню, справа направленню на новий судовий розгляд з таких підстав.

Відповідно до вимог ст. 334 КПК України, мотивувальна частина обвинувального вироку повинна містити формулювання обвинувачення, визнаного судом доведеним, з зазначенням місця, часу, способу вчинення та наслідків злочину форми вини і мотивів злочину. В цій частині вироку наводяться докази, на яких ґрунтується висновок суду щодо підсудного, з зазначенням мотивів, з яких суд відкидає інші докази.

Згідно з п. 16 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 5 від 29.06.90 із змінами, внесеними згідно з Постановами Пленуму Верховного Суду України № 3 від 04.06.93, № 12 від 03.12.97, № 6 від 30.05.2008 «Про виконання судами України законодавства і постанов Пленуму Верховного Суду України з питань судового розгляду кримінальних справ і постановлення вироку», суду належить дати аналіз усіх зібраних по справі доказів, тобто фактичних даних, які містяться в показаннях свідків, підсудного, висновку експерта та інших джерелах доказів, які стверджують або спростовують обвинувачення, не обмежуючись лише зазначенням прізвища свідка або назви проведеної експертизи тощо.

Ці вимоги судом першої інстанції не виконані.

Так, суд, викладаючи в мотивувальній частині вироку формулювання обвинувачення, визнане доведеним, вказав, що, відповідно з висновком судово-економічної експертизи № 171 від 14 вересня 2010 року, ОСОБА_3 ухилився від сплати податків на загальну суму 2312769 грн. (а.с. 158 т. 12).

Таким чином, суд фактично вказав, що обвинувачення було визнане доведеним не за результатами розгляду справи судом, а в результаті проведення експертизи, що є неприпустимим.

Крім того, суд, наводячи в мотивувальній частині вироку докази, на яких ґрунтується висновок суду про винність ОСОБА_3 у вчиненні інкримінованого йому злочину, не тільки не навів фактичних даних, які містяться в певних доказах, а й, навіть, не зазначив назви певного документу, зокрема «копії документів, які свідчать про господарські відносини ТОВ «УкрДонсталь» та ТОВ «Гармонія», «копії документів, наданих за листами №№ 04/1901, 01-88/379», «протокол огляду вилучених документів» тощо (а.с. 164 т. 12).

Не надав суд і аналізу досліджених по справі доказів у їх сукупності, не навів мотивів неприйняття до уваги стверджень ОСОБА_3 про його непричетність до інкримінованого йому злочину, обмежившись лише формальною вказівкою на такий аналіз при кваліфікації дій засудженого та спростування доводів засудженого всіма доказами по справі (а.с. 166 т. 12).

Крім того, як встановлено з протоколу судового засідання, під час розгляду справи засудженим та його захисником була заявлена низка клопотань про допит певних осіб, витребування та дослідження документів, які судом були відхилені.

При цьому суд жодним чином не мотивував такі свої рішення, допустивши однобічність та неповноту судового слідства

За викладених обставин вирок суду не може вважатися законним та обґрунтованим, підлягає скасуванню, а справа направленню на новий судовий розгляд.

При новому судовому розгляді необхідно повно, об'єктивно, всебічно, з урахуванням доводів апеляцій, дослідити обставини справи, постановити законний та обґрунтований вирок.

У разі визнання ОСОБА_3 винним у тому ж обсязі, що й за цим вироком, необхідно призначити покарання згідно з вимогами КК України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів,_

у х в а л и л а:

Апеляції прокурора, засудженого, цивільного позивача задовольнити частково.

Вирок Гірницького районного суду м. Макіївки Донецької області від 28 грудня 2012 року щодо ОСОБА_3 скасувати, справу направити на новий судовий розгляд в той же суд в іншому складі суддів.

Запобіжний захід щодо ОСОБА_3 залишити попередній - підписку про невиїзд.

Судді: