Вирок

від 14.05.2013 по справі 2114/10417/12

КОМСОМОЛЬСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ХЕРСОНА

Справа № 2114/10417/12

ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 травня 2013 року Комсомольський районний суд м. Херсона

у складі головуючого судді Мусулевського Я.А.

при секретарі Труновій Н.С.

за участю прокурора Бібік А.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальну справу про обвинувачення: ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Херсона, українця, громадянина України, освіта вища, розлученого, не працюючого, має на утриманні неповнолітню дитину 2002 року народження, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1, раніше не засудженого,

в скоєні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 27, ч. 2 ст. 205, ч. 5 ст. 27, ч.3 ст. 212 КК України,

ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_6, уродженця м. Херсона, українця, громадянина України, освіта середньо-спеціальна, розлученого, не працюючого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_2, раніше не засудженого,

в скоєні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 27, ч. 2 ст. 205, ч. 5 ст. 27, ч.3 ст. 212 КК України,

встановив:

ОСОБА_1 маючи досвід здійснення підприємницької діяльності у галузі операцій з зерновими та технічними культурами, у квітні 2011 року вирішив систематично займатись фіктивним підприємництвом, тобто придбанням суб'єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) без мети здійснення підприємницької діяльності, а виключно з метою прикриття незаконної діяльності, яка мала вираз у сприянні реально діючим суб'єктам підприємницької діяльності України у проведенні безтоварних операцій з зерновими та технічним культурами, іншими товарами, незаконному переведенні безготівкових коштів по таким взаємовідносинам у готівку, та як наслідок - ухиленні від сплати податків такими суб'єктами господарювання.

Для реалізації свого умислу, ОСОБА_1 навесні 2011 року звенувся до раніше не знайомого йому ОСОБА_2 з пропозицією безпосереднього виконання останнім дій щодо придбання на своє ім'я корпоративних прав на суб'єкт господарювання - юридичну особу, відкриття поточних рахунків такого підприємства у банківських установах м. Херсона, отримання чекових книжок та підписання грошових чеків у них для подальшого використання при здійсненні вказаної незаконної діяльності.

ОСОБА_2 дав свою згоду на участь у вказаній діяльності та досяг домовленості із ОСОБА_1 про розмір грошової винагороди, яку в подальшому отримав від останнього.

Так, ОСОБА_2, діючи за попередньою змовою із ОСОБА_1, не маючи наміру займатися діяльністю підприємства, пов'язаної з виробництвом та купівлею-продажем товарів, виконанням робіт або наданням послуг, усвідомлюючи, що вказане товариство з обмеженого відповідальністю придбавається з метою прикриття незаконної діяльності та передбачаючи можливість спричинення державі в результаті такої незаконної діяльності шкоди у великих розмірах, 08.04.2011 року прийняв на себе права та обов'язки засновника ТОВ «Світ-Імпекс», призначив себе на посаду директора вказаного суб'єкта господарювання, у зв'язку із чим, 08.04.2011 року підписав та падав до відділу державної реєстрації Виконавчого комітету Херсонської міської ради реєстраційні картки на внесення змін до відомостей про юридичну особу та проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, статут ТОВ «Світ-Імпекс» та інші, необхідні для проведення реєстраційних дій документи, за результатами чого, 19.04.2011 року внесено відповідні записі, до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Розуміючи, що адміністративно-господарські та організаційно-розпорядчі функції, покладені на нього установчими документами ТОВ «Світ-Імпекс», не виконуватиме, фінансово-господарську діяльність від імені підприємства не здійснюватиме, ОСОБА_2, діючи за попередньою змовою із ОСОБА_1, 28.04.2011 року відкрив у Херсонському відділенні Центральної філії ПАТ «Кредобанк» поточний рахунок підприємства.

Таким чином, упродовж квітня 2011 року ОСОБА_1 та ОСОБА_2, шляхом перереєстрації в органах державних влади суб'єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) придбали підконтрольне собі підприємство - ТОВ «Світ-Імпекс», установчі і реєстраційні документи, печатку та банківський рахунок яке використали упродовж квітня-серпня 2011 року для прикриття незаконної діяльності, у вигляді пособництва реально діючим суб'єктам господарювання України в умисному ухиленні від сплати податків шляхом усунення перешкод, пов'язаних з необхідністю їх сплати, документального підтвердження перед контролюючими органами неіснуючих операцій на отримання та продаж товарів (робіт, послуг), видачі завідомо підроблених первинних бухгалтерських документів, що налають суб'єктам підприємницької діяльності право на формування податкового кредиту з податку на додану вартість, зменшуючи при цьому об'єкт оподаткування, та незаконному переведенні безготівкових коштів по таким взаємовідносинам у готівкові.

В подальшому ОСОБА_2, діючи за попередньою змовою із ОСОБА_1, упродовж квітня-серпня 2011 року, відповідно до грошових чеків ТОВ «Світ-Імпекс», що надавалися ним до каси ПАТ «Кредобанк», особисто здійснював зняття грошових коштів, які надходили на зазначений вище рахунок підприємства від реально діючих суб'єктів господарювання України, нібито для закупівлі сільськогосподарської продукції, однак в дійсності - на невстановлені слідством цілі, за попередньою змовою із ОСОБА_1 усвідомлюючи при цьому, що адміністративно-господарські та організаційно-розпорядчі функції, покладені на нього установчими документами ТОВ «Світ-Імпекс», не виконує, фінансово-господарську діяльність підприємства, у тому числі з приводу постачання товарів, виконання роби, надання послуг, на адресу реально діючих суб'єктів господарювання України, не здійснює.

Так, на поточний рахунок TOB «Світ-Імпекс», відкритий у Херсонському відділенні Центральної філії ПАТ «Кредобанк» за період з 04.05.2011 року по 30.11.2011 року надійшли грошові кошти від контрагентів в сумі 47090770,11 грн., які в подальшому були витрачені, зокрема, за такими напрямками:

91 грн. - комісія за переказ коштів з поточного рахунку за межі банку.

350 грн. - комісія за ведення функціонуючого поточного рахунку.

616,28 грн. - плата за видачу готівки з каси.

104058 грн. - сплачено до Державного бюджет України.

4419 грн. - погашення відсотків відповідно угоди.

60 грн. - нарахування комісії за оформлення грошових та чекових книжок.

3520 грн. - перераховано на адресу ПП «Агросид» в якості оплати за пшеницю.

160 грн. - перераховано на адресу TOB «Український сертифікаційний центр» в якості оплати за послуги з обробки даних.

70000 грн. - перераховано на адресу TOB «Ро-Сла» як повернення попередньої оплати.

14263 грн . - перераховано на адресу Госпрозрахункового підрозділу як повернення помилково перерахованих коштів

288 грн. - перераховано на адресу ПП «Техноцентр Маяк» в якості оплати за послуги у сфері інформаційного обслуговування.

864704,33 грн. - перераховано на адресу ПП «Мідас Плюс» в якості оплати за пшеницю.

39432,75 грн. - перераховано на адресу ФГ «Зеніт» в якості оплати за пшеницю.

45697,05 грн. - комісія за видачу готівки з каси банку.

45697050 грн. знято готівкою з зазначеного рахунку, у тому числі по грошовим чекам TOB «Світ-Імпекс» наступних серій та номерів: ЛГ 6818751 - ЛГ 6818763, ЛГ 6818765 - ЛГ 6818775, ЛГ 6818876, ЛГ 6818878 - ЛГ 6818885, АГ 6818887 - ЛГ 6818900, ЛГ 7391102 - ЛГ 7391106, ЛГ 7391108 - ЛГ 7391110, ЛГ 7391112, ЛГ 7391114 - ЛГ 7391117, ЛГ 7391120 - ЛГ 7391122, ЛГ 7391124, ЛГ 7391125, ЛГ 9431776 - ЛГ 9431778, ЛГ 9431780 - ЛГ 9431788, ЛГ 9431790 - ЛГ 9431792, ЛГ 9433812, ЛГ 9433826 - ЛГ 9433834, ЛГ 9433836 - ЛГ 9433850, відповідно до яких, отримувачем готівкових грошових коштів у сумах, зазначених у них, є директор TOB «Світ-Імпекс» ОСОБА_2

Внаслідок здійснення ОСОБА_1 та ОСОБА_2, з використанням упродовж квітня-серпня 2011 року установчих документів, печатки та банківського рахунку TOB «Світ-Імпекс», вказаної незаконної діяльності, пов'язаної із документальним оформленням не проведених у дійсності фінансово-господарських операцій з реально діючими суб'єктами господарювання України незаконно сформовано податковий кредит з податку на додану вартість на загальну суму 7411350,54 грн..

В судовому засіданні ОСОБА_1 свою вину визнав у вчиненні дій, які підпадають під ознаку ч. 1 ст. 205 КК України, а саме, що створив, за допомогою ОСОБА_2 підприємство, яке займалося фіктивною діяльністю. В іншій частині обвинувачення свою вину не визнав.

В судовому засіданні ОСОБА_2 свою вину у пред'явленому обвинуваченні не визнав та пояснив, що за пропозицією ОСОБА_1 в квітні 2011 року, погодився оформити на себе підприємство, яке повинно було займатися експортом зернових культур. Ніякою діяльністю в цьому підприємстві він займатися не збирався. За оформлення на себе ТОВ «Світ-Імпекс» він отримав від ОСОБА_1 400 грн.

Вина підсудних підтверджується зібраними та дослідженими судом доказами, а саме:

протоколом пред'явлення обвинуваченому ОСОБА_2 фотознімків для впізнання, відповідно до якого він впізнав ОСОБА_1, на пропозицію якого навесні 2011 року перереєстрував на своє ім'я TOB «Світ-Імпекс» т. 10 а.с. 136-137;

протоколом очної ставки від 03.10.2012 року, проведеної між обвинуваченим ОСОБА_2 та ОСОБА_1, під час якої ОСОБА_2 пояснив, що дана особа відома йому як ОСОБА_1, який приблизно на початку весни 2011 року, звернувся до нього та запропонував одноразовий заробіток у вигляді оформлення на нього підприємства TOB «Світ-Імпекс» т. 10 а.с 150-151;

приєднаними до справи речовими доказами - вилученими у Святошинській районній у м. Києві державній адміністрації документами реєстраційної справи TOB «Світ-Імпекс», які підтверджують факт придбання підприємства ОСОБА_2 08.04.2011 року. т. 6 а.с 1, 2-3, 4-164, 165;

приєднаним до справи речовим доказом - вилученим у ДПІ у м. Херсоні актом ДПІ у м. Херсоні «Про результати документальної позапланової невиїзної перевірки TOB «Світ-Імпекс» з питань дотримання вимог податкового законодавства при взаєморозрахунках з контрагентами за квітень - серпень 2011 року» т. 5 а.с. 54, 55, 56-69, 170;

приєднаними до справи речовими доказами - документами податкової звітності TOB «Світ-Імпекс» за період діяльності квітня-серпня 2010 року, наданими до ДПІ у м. Херсоні упродовж вказаного періоду, в яких задекларовано суми податкового кредиту та податкових зобов'язані, з податку на додану вартість підприємства, по не проведеним у діяльності фінансово-господарським операціям з реально діючими суб'єктами господарювання України т. 2 а.с. 74, 100-119, т. 5 а.с. 168, 169-170;

приєднаними до справи речовими доказами - банківськими документами ТОВ «Світ-Імпекс» по поточному рахунку № 2600001341678 відкритому у Херсонському відділенні Центральної філії ПАТ «Кредобапк», у тому числі документами юридичної справи, грошовими чеками та роздруківкою руху грошових коштів, відповідно до яких встановлено, що з вказаного поточного рахунку підприємства здійснювалося зняття готівкових грошових коштів виключно для закупівлі сільськогосподарської продукції (відповідно до грошових чеків), у той час, як надходили ці кошти, у більшості випадків, за надання послуг, виконання робіт та постачання інших груп товарів, що підтверджує безтоварність фінансово-господарських операцій, що проводилися із використанням реквізитів ТОВ «Світ-Імпекс». т. 7 а.с. 2, 3-17, 19-284, 285-291, 292;

приєднаними до справи речовими доказами - документами реєстраційної справи ТОВ «Дівітек» вилученими у Печерській районній у м. Києві державній адміністрації. т . 8 а.с. 1,2, 3-128, т. 5 а.с. 170;

приєднаними до справи речовими доказами - вилученими в ДПІ у м. Ужгороді документами податкової звітності TOB «Дівітек», за період діяльності квітень 2011 року. т. 8 а.с. 132, 133-134, 135-137, т. 5 а.с. 170;

приєднаними до справи речовими доказами - документами реєстраційної справи ТОВ «Дівітек» вилученими в ДПІ у м. Ужгороді. т. 8 а.с. 132, 133-134, 138-249, т. 5 а.с. 170;

приєднаними до справи речовими доказами - вилученими в ДПІ у Оболонському районі м. Києва документами податкової звітності ПП «Транспортна компанія «Драйвер», за період діяльності травень 2011 року. т. 9 a.c. 128, 129-130, 172-175, т. 5 a.c. 170

приєднаними до справи речовими доказами - документами реєстраційної справи ПП «Транспортна компанія «Драйвер» вилученими в ДПІ у Оболонському районі м. Києва. т. 9 а.є. 128, 129-130, 176-193, т. 5 а.с. 170

приєднаним до справи речовим доказом - вилученим у ДПІ у Оболонському районі м. Киева актом № 37/22-6/30729896 від 22.03.2012 року «Про результати позапланової невиїзної перевірки ПП «ТК Драйвер» т. 9 а.с. 128,' 129-130. 159-171, т. 5 а.с. 170;

приєднаними до справи речовими доказами - документами реєстраційної справи TOB «Бізнес-Профіт» вилученими у Солом'янській районній у м. Києві державній адміністрації. т. 9 а.с. 1,2, 3-60, т. 5 а.с. 170;

приєднаними до справи речовими доказами - вилученими в ДПІ у Солом'яиському районі м. Києва ДПС документами податкової звітності TOB «Бізнес-Профіт», за період діяльності червень 2011 року. т. 9 а.с. 61,62, 63-65, т. 5 а.с. 170;

приєднаними до справи речовими доказами - документами реєстраційної справи TOB «Бізнес-Профіт» влученими в ДПІ у Солом'янському районі м. Києва ДПС т. 9 а.с. 61, 62, 66-74, т. 5 а.с. 170;

приєднаними до справи речовими доказами - вилученими в ДПІ у Оболонському районі м. Києва ДПС документами податкової звітності TOB « 7 Небо», за період діяльності липень 2011 року. т. 9 а.с. 128, 129-130, 137-139, т. 5 а.с. 170;

приєднаними до справи речовими доказами - документами реєстраційної справи ТОВ « 7 Небо» вилученими в ДПІ у Оболонському районі м. Києва ДПС. т. 9 а.є. 128, 129-130, 140-158, т. 5 а.с. 170;

приєднаним до справи речовим доказом - вилученим у ДПІ у Оболонському районі м. Киева актом «Про неможливість проведення зустрічної звірки суб'єкта господарювання ТОВ « 7 Небо» щодо підтвердження господарських відносин із платниками податків з якими сформовано податкові зобов'язання та податковий кредит за липень 2011 року», що вказує на безтоварний характер взасмовідносин з TOB «Світ-Імнекс» у вказаний період та неможливість останнім здійснювати подальший продаж товарів (робіт, послуг). г. 9 а.с. 128, 129-130, 131-136, т. 5 а.с. 170;

висновком судово-економічної експертизи № 145 від 12.11.2012 року, відповідно до якого встановлено, що за період з 01.04.2011 року по 31.08.2011 року ТОВ «Світ-Імпекс» безпідставно сформований податковий кредит з податку на додану вартість контрагентам-покупцям на суму 7 411 350,54 гри., що більш ніж у 15 752 разів перевищує встановлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян. т. 5 а.с. 40-47;

висновком судово-почеркознавчої експертизи № 1374 від 22.10.2011 року, відповідно до якого встановлено, що ОСОБА_2 виконано рукописні написи у частині грошових чеків TOB «Світ-Імпекс», двох картках із зразками підписів і відбитка печатки від 28.04.2011 року, заявах до компетентних органів щодо прийняття корпоративних прав на TOB «Світ-Імпекс» (від 08.04.2011 року) та його передачу ОСОБА_3 (від 20.09.2011 року), описах документів, що надавалися державному реєстратору 30.06.2011 року та 30.05.2011 року, графах реєстраційних карток, у більшій частіні реєстраційних та банківських документів TOB «Світ-Імпекс» підпис ОСОБА_2 не ідентифіковано у зв'язку із мало інформативністю виявлених ознак співпадіння та розбіжностей. т. 5 а.с. 7-33;

Оголошеними в судовому засіданні показами свідка ОСОБА_4, який пояснив, що приблизно з 2008 року являється приватним підприємцем та займається наданням юридичних послуг фізичним та юридичним особам. У квітні 2011 року до нього зателефонував чоловік та пояснив, що йомупотрібні його юридичні послуги щодо перереєстрації підприємства на нового власника та підготовки необхідного пакету реєстраційних та інших документів для цього. Через деякий час, на початку квітня 2011 року, ОСОБА_4 зустрівся із двома чоловіками: один - на ім'я ОСОБА_1, років 30-35, другий - ОСОБА_2, років 25. Під чає розмови із вказаними особами йому пояснили, що йому необхідно підготувати всі документи необхідні для перереєстрації підприємства, ТОВ «Світ-Імпекс» - накази, рішення засновників, статут, реєстраційні картки та інші. Йому пояснили, що новим власником та директором TOB «Світ-Імпекс» має стати ОСОБА_2. В подальшому він вчинив дії щодо перереєстрації вказаного ТОВ на ОСОБА_2 т. 10 а.с. 1-4;

протоколом пред'явлення свідку ОСОБА_4 фотознімків для впізнання, відповідно до якого він впізнав ОСОБА_1, відомого йому як ОСОБА_1, який навесні 2011 року звернувся до нього з приводу перереєстрації TOB «Світ-Імпекс». т. 10 а.с. 92;

показами свідка ОСОБА_5, яка в судовому засіданні пояснила, що з 2007 року займає посаду начальника відділу операційно-касового обслуговування Херсонського відділення Центральної філії ПАТ «Кредобанк». У вказаній банківській установі був відкритий поточний рахунок TOB «Світ- Імпекс». Вона повідомила, що при відкритті рахунку був присутній безпосередньо директор даного підприємства ОСОБА_2, особу якого вона встановила згідно наданого останнім паспорта громадянина України. Згідно наданих в банк документів, інші особи, крім ОСОБА_6 права підпису в банківських документах не мали, в картці зі зразками підпису стояв підпис саме ОСОБА_6 т. 10 а.с. 7-11;

показами свідка ОСОБА_7, який в судовому засіданні пояснив, що з 16.09.2010 року являється засновником TOB «РСА Груп». Відносно фінансово-господарських взаємовідносин з TOB «Світ-Імпекс» свідок пояснив, що у квітні-травні, липні-серпні 2011 року зазначене підприємство, відповідно до документів податкової звітності було одним з постачальників продукції на адресу ТОВ «РСА Груп». Отримані первинні бухгалтерські документи виписані від імені ТОВ «Світ-Імпекс» він передавав бухгалтерам для бухгалтерського обліку, усвідомлюючи, що жодних товарно-матеріальних цінностей від ТОВ «Світ-Імпекс» TOB «РСА Груп» не отримувало.

Оголошеними показами свідка ОСОБА_8, який пояснив, що у січні 2011 року не маючи наміру займатися підприємницькою діяльністю, за грошову винагороду, зареєстрував на своє ім'я ПП «ТК «Драйвер», до фінансово-господарської діяльності вказаного підприємства ніякого відношення не має, ТОВ «Світ-Імпекс» свідку не знайоме, обставини фінансово-господарських взаємовідносин між підприємствами йому не відомі. т. 4а.с. 98-103;

показами свідка ОСОБА_9 - голови ФГ «Арт-А», який в судовому засіданні пояснив, що влітку 2011 року, для здійсненню господарської діяльності ФГ «Арт-А» були необхідна селітра, для придбання якої він підійшов до осіб, що здійснюють торгівлю з автомобілів на сільськогосподарському ринку с. Великі Копані, Цюрупинського району Херсонської області та задав питання щодо можливості придбання товару з відповідними первинними документами виписаними платником податку на додану вартість. Свідку відповіли, що це можливо зробити, після чого, у той же день до ФГ «Арт-А» було поставлено необхідний товар та надані первинні документи TOB «Світ-Імпекс»;

Органами досудового слідства дії ОСОБА_1 кваліфіковані за ч. 3 ст. 27, ч. 2 ст. 205 КК України, як організація фіктивного підприємництва, тобто придбання суб'єкта підприємницької діяльності (юридичної особи), з метою прикриття незаконної діяльності, що заподіяло велику матеріальну шкоду державі, вчинене за попередньою змовою групою осіб. Дії ОСОБА_2 кваліфіковані за ч. 2 ст. 27, ч. 2 ст. 205 КК України, як фіктивне підприємництво, тобто придбання суб'єкта підприємницької діяльності (юридичної особи), з метою прикриття незаконної діяльності, що заподіяло велику матеріальну шкоду державі, вчинене за попередньою змовою групою осіб.

Суд вважає дані кваліфікації не вірними та такими, що підлягають зміні, шляхом виключення з обвинувачення кваліфікуючих ознак: «заподіяння великої матеріальної шкоди державі» та «вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб».

Так, згідно диспозиції ч. 1 та 2 ст. 205 КК України та у відповідності до роз'яснень, які містяться в п. 19 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність з окремі злочини у сфері господарської діяльності» від 25.04.2003 року № 3, відповідальність за ч. 2 ст. 205 КК України за ознакою заподіяння великої матеріальної шкоди настає лише у випадку заподіяння такого збитку внаслідок створення або придбання суб'єкта підприємницької діяльності, а не подальшої незаконної діяльності.

Доказів заподіяння такої шкоди самим фактом придбання ТОВ «Світ-Імпекс», матеріали справи не містять.

Сам факт діяльності ТОВ «Світ-Імпекс», в результаті якої були створені умови для ухилення від сплати податків реально діючими підприємствами, знаходиться за межами складу злочину передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України.

Крім того, ч. 2 ст. 205 КК України не містить такої кваліфікуючої ознаки, як «вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб». Дії обвинувачених кваліфіковані за ст.. 27 КК України, тобто вчинення злочину у співучасті.

Тому, посилання на кваліфікуючу ознаку «вчинення злочину за попередньою змовою групою осіб», підлягає виключенню з обвинувачення.

Органами досудового слідства ОСОБА_1 та ОСОБА_2 обвинувачуються в тому, що вони, діючи за попередньою змовою між собою та іншими, невстановленими слідством особами, достовірно знаючи, що TOB «Світ-Імпекс» статутної діяльності не здійснює та придбане лише для прикриття незаконної діяльності, з метою надання можливості ухилитися від сплати податків реально діючими суб'єктами господарювання України шляхом незаконного формування останніми податкового кредиту з податку па додану вартість та законності надходження грошових коштів від реально діючих суб'єктів господарювання України на поточний рахунок TOB «Світ-Імпекс» № 2600001341678, викритий у Херсонському відділенні Центральної філії ПАТ «Кредобанк» у розмірах зазначених вище, в період квітня - серпня 2011 року, у не встановленому слідством місці та обставинах використали печатку, установчі та реєстраційні документи ТОВ «Світ-Імпекс» (код ЄДРПОУ 3623550Н) для документального оформлення не проведених у дійсності фінансово-господарських операцій, після чого, складені таким чином первинні документи не встановленими в ході слідства особами передавалися на адресу реально діючих суб'єктів господарювання України для їх відображення у бухгалтерському та податковому обліках та формування за їх допомогою незаконного податкового кредиту з податку на додану вартість та ухилення останніми у такий спосіб від сплати податків.

Для реалізації вказаного злочинного умислу, ОСОБА_1, діючи за попередньою змовою із ОСОБА_2 та іншими, невстановленими слідством особами, з метою створення умов для ухилення від сплати податку на додану вартість реально діючими суб'єктами господарювання України шляхом здійснення безтоварних операцій, у невстановлений слідством час та за невстановлених слідством обставин, в період квітня - серпня 2011 року діючи в порушення вимог Податкового кодексу України, надали можливість реально діючим суб'єктам господарювання України, за рахунок використання останніми завідомо підроблених первинних документів ТОВ «Світ-Імпекс», виданих від імені ОСОБА_2, незаконно віднести до складу податкового кредиту з податку на додану вартість суму податку у розмірі 7411350,54 гри., що у 15752 рази перевищує встановлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян та є особливо великим розміром.

В свою ж чергу, вказані у таких документах суми податків, з метою надання видимості легальної діяльності та маскування незаконної діяльності вказаних суб'єктів господарювання, в період квітня - вересня 2011 року, у не встановленому слідством місці та не встановлених обставин відображалися ОСОБА_1 та невстановленими слідством особами, матеріали відносно яких виділено в окреме провадження, у складі податкових зобов'язань з податку на додану вартість у податкових деклараціях із вказаного податку ТОВ «Світ-Імпекс», які в подальшому надавалися до ДПІ у м. Херсоні за адресою: м. Херсон, вул. І.Куліка, буд. 143а, за невстановлених слідством обставин.

Вказані умисні дії ОСОБА_1 вчинені за попередньою змовою із ОСОБА_2 та невстановленими слідством особами, які полягали в незаконному формуванні податкового кредиту з податку на додану вартість для реально діючих суб'єктів господарювання, призвели до ухилення від сплати податків останніми шляхом незаконного зменшення у такий спосіб об'єкту оподаткування із вказаного податку та фактичного ненадходження податку до бюджету у сумі 7411350,54 гри., що с особливо великим розміром.

Таким чином, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 діючи між собою за попередньою змовою та з іншими невстановленими слідством особами, усунули перешкоди та створили умови для ухилення від сплати податків реально діючими суб'єктами господарювання.

Дані дії, органами досудового слідства, кваліфіковані: ОСОБА_1 за ч. 5 ст. 27, ч. 3 ст. 212 КК України, як пособництво, шляхом усунення перешкод та наданням знарядь та засобів вчинення злочину, умисному ухиленню від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, незалежно від форми власності, що призвело до фактичного ненадходження до бюджетів коштів у особливо великих розмірах. Дії ОСОБА_2 кваліфіковані за ч. 5 ст. 27, ч. 3 ст. 212 КК України, як пособництво, шляхом усунення перешкод та наданням знарядь та засобів вчинення злочину, умисному ухиленню від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, незалежно від форми власності, що призвело до фактичного ненадходження до бюджетів коштів у особливо великих розмірах.

Згідно роз'яснень, які містяться в постанові Пленуму Верховного Суду України від 8 жовтня 2004 року N 15 «Про деякі питання застосування законодавства про відповідальність за ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів» судам необхідно виходити з того, що кримінальна відповідальність за ст. 212 КК України настає за умисне ухилення від сплати лише тих податків, зборів, інших обов'язкових платежів, які встановлені Законом від 25 червня 1991 р. N 1251-XII "Про систему оподаткування" і введені в установленому законом порядку.

За змістом ст. 212 КК України відповідальність за ухилення від сплати податків, зборів, інших обов'язкових платежів, що входять у систему оподаткування, введені в установленому законом порядку і зараховуються до бюджетів чи державних цільових фондів, настає лише в разі, коли це діяння вчинено умисно. Мотив для кваліфікації останнього значення не має.

Об'єктивна сторона злочину характеризується сукупністю трьох ознак: 1) діяння - ухилення від сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), що належать до системи оподаткування; 2) суспільно небезпечні наслідки у вигляді фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів у значних (ч. 1 ст. 212), великих (ч. 2 ст. 212) або особливо великих (ч. 3 ст. 212) розмірах; 3) причиновий зв'язок між діянням і наслідками.

Таким чином, обов'язковою ознакою складу злочину передбаченого ст.. 212 КК України є умисне діяння у вигляді ухилення від сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), що належать до системи оподаткування.

Органами досудового слідства ОСОБА_1 та ОСОБА_2 обвинувачуються в тому, що вони усунули перешкоди та створили умови для ухилення від сплати податків іншими реально діючими суб'єктами господарювання, але дані дії виходять за межі кваліфікації ст.. 212 КК України, оскільки дана стаття передбачає відповідальність за ухилення від сплати податків…, а не за створення умов для ухилення від їх сплати іншими особами.

Крім того, злочин, передбачений ст. 212 КК України, є закінченим з моменту фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів, які мали бути сплачені у строки та в розмірах, передбачених законодавством з питань оподаткування (тобто сум узгоджених податкових зобов'язань, визначених згідно із законом), а саме - з наступного дня після настання строку, до якого мав бути сплачений податок чи збір, що вважається узгодженим і підлягає сплаті. Якщо закон пов'язує строк сплати з виконанням певної дії, то злочин вважається закінченим з моменту фактичного ухилення від сплати.

Матеріали справи не містять доказів того, що будь-які інші, реально діючі суб'єкти господарювання, не сплатили податки та збори, які повинні були надійти до бюджету чи державних цільових фондів.

Єдиний доказ на який посилається сторона обвинувачення, це висновок судово-економічної експертизи за № 145 від 12.11.2012 року, згідно якого ТОВ «Світ-Імпекс», яке було створено обвинуваченими, створило податковий кредит з податку на додану вартість для інших реально діючих суб'єктів господарювання на суму 7411350,54 грн.

Але з цього висновку не вбачається, що інші суб'єкти господарювання не сплатили цей податок.

Крім того, матеріали справи не містять даних, щоб будь-хто із службових осіб тих, інших реально діючих, суб'єктів господарювання були притягнуті до відповідальності за ухилення від сплати податку на додану вартість.

Суб'єктом злочину передбаченого ст.. 212 КК України являється службова особа підприємства, яке не сплатило податки, збори і т.д. Але ОСОБА_1 та ОСОБА_2 не являлися службовими особами інших реально діючих суб'єктів господарювання. Їх вина доведена у створені фіктивного підприємства ТОВ «Світ-Імпекс», яке, згідно обвинувального акту, сплатило до Державного бюджету України податків на суму 104058 грн., тобто не ухилялося від сплати податків.

Тому, суд вважає, що в діях ОСОБА_1 та ОСОБА_2 відсутні ознаки злочину передбаченого ст.. 212 КК України і тому, вони за цією статтею підлягають виправданню.

Таким чином, оскільки з обвинувачення ОСОБА_1 та ОСОБА_2 було виключено кваліфікуючу ознаку «заподіяння великої матеріальної шкоди державі», їх дії підлягають перекваліфікації з ч. 2 (ОСОБА_2), ч. 3 (ОСОБА_1) ст. 27, ч. 2 ст. 205 КК України на ч. 2 (ОСОБА_2), ч. 3 (ОСОБА_1) ст. 27, ч. 1 ст. 205 КК України.

У зв'язку з чим, дії ОСОБА_1 повинні бути кваліфіковані за ч. 3 ст. 27, ч. 1 ст. 205 КК України (в редакції станом на серпень 2011 року), як організація фіктивного підприємництва, тобто придбання суб'єкта підприємницької діяльності (юридичної особи), з метою прикриття незаконної діяльності.

Дії ОСОБА_2 повинні бути кваліфіковані за ч. 2 ст. 27, ч. 1 ст. 205 КК України (в редакції станом на серпень 2011 року), як фіктивне підприємництво, тобто придбання суб'єкта підприємницької діяльності (юридичної особи), з метою прикриття незаконної діяльності.

При визначені виду та міри покарання суд враховує вимоги загальної частини КК України (ст.. 5 КК України), згідно яких: закон про кримінальну відповідальність, що частково пом'якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом'якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Так, станом на час вчинення злочину (серпень 2011 року) санкція ч. 1 ст. 205 КК України передбачала покарання у вигляді штрафу від трьохсот до п'ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або обмеженням волі на строк до трьох років. Законом України від 15.11.2011 р. були внесені зміни до ст.. 205 КК України і санкція ч. 1 ст. 205 КК України стала передбачати покарання у вигляді штрафу від п'ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян до двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Таким чином, санкція статті, після внесення змін, стала м'якшою відносно основного покарання у вигляді обмеження волі, але й посилила відповідальність відносно основного покарання у вигляді штрафу.

Тому, з урахуванням вимог ч. 3 ст. 5 КК України, покарання ОСОБА_1 та ОСОБА_2 може бути призначене лише у вигляді штрафу та в межах санкції ч. 1 ст. 205 КК України, станом на серпень 2011 року, а саме у розмірі від трьохсот до п'ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Також при визначенні виду та міри покарання суд враховує ступінь суспільної небезпечності скоєного, особу підсудного ОСОБА_1, який за місцем проживання характеризуються посередньо, розлучений, має на утриманні неповнолітню дитину 2002 року народження, раніше не засуджений, на обліку в наркологічному диспансері та психіатричній поліклініці не перебуває. Обставин, які обтяжують покарання суд не виявив, до обставин, які пом'якшують покарання суд відносить визнання вини за ч. 1 ст. 205 КК України, тому вважає необхідним призначити йому покарання у вигляді штрафу в розмірі п'ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що дорівнює 8500 грн..

При визначенні виду та міри покарання суд також враховує ступінь суспільної небезпечності скоєного, особу підсудного ОСОБА_2, який за місцем проживання характеризуються посередньо, розлучений, раніше не засуджений, на обліку в наркологічному диспансері та психіатричній поліклініці не перебуває. Обставин, які обтяжують покарання та пом'якшують суд не виявив, тому вважає необхідним призначити йому покарання у вигляді штрафу в розмірі п'ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що дорівнює 8500 грн..

Керуючись ст. 323, 324 КПК України, суд

ухвалив:

Визнати винним ОСОБА_1 у вчинені злочину передбаченого ч. 3 ст. 27, ч. 1 ст. 205 КК України.

Призначити ОСОБА_1 покарання за злочин передбачений ч. 3 ст. 27, ч. 1 ст. 205 КК України (редакція станом на серпень 2011 року) у вигляді штрафу в розмірі 8500 грн.

ОСОБА_1 за обвинуваченням у вчинення злочину передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 3 ст. 212 КК України - виправдати.

Визнати винним ОСОБА_2 у вчинені злочину передбаченого ч. 2 ст. 27, ч. 1 ст. 205 КК України.

Призначити ОСОБА_2 покарання за злочин передбачений ч. 2 ст. 27, ч. 1 ст. 205 КК України (редакція станом на серпень 2011 року) у вигляді штрафу в розмірі 8500 грн.

ОСОБА_2 за обвинуваченням у вчинення злочину передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 3 ст. 212 КК України - виправдати.

Міру запобіжного заходу засудженому ОСОБА_2 у вигляді підписки про невиїзд - до набрання законної сили залишити без змін.

Стягнути з ОСОБА_2 на користь держави 940,80 грн. судових витрат - за проведення експертизи.

Речові доказ, які знаходяться в матеріалах справи: т. 2 а.с. 74, 100-119, т. 5 а.с. 56-69, 85-167, т. 6 а.с. 4-164, т. 7 а.с. 19-284, т. 8 а.с. 3-128, 135-137, 138-249, т. 9 а.с. 3-60, 63-65, 66-74, 77-127, 137-139, 140-158, 131-136, 159-171, 172-175, 176-193 - зберігати в матеріалах справи.

На вирок може бути подана апеляція до апеляційного суду Херсонської області протягом 15 діб з моменту його проголошення через Комсомольський районний суд м. Херсона.

Суддя:Я. А. Мусулевський