Постанова

від 11.06.2013 по справі 2/188-06-6436

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" червня 2013 р.Справа № 2/188-06-6436 Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі :

головуючого судді - Г.А.Єрмілова,

суддів: О.Л.Воронюка, В.В.Лашина

при секретарі судового засідання Гавричкові С.В.

за участю представників учасників провадження у справі в судовому засіданні:

від УПФУ в Малиновському районі м.Одеси - Танашевич О.А., за довіреністю №3169/08 від 21.05.2013р.;

від КП „Міжнародний аеропорт „Одеса" - Саінчиної А.А., за довіреністю №01.24-14 від 30.05.2013р.;

від ПАТ „Страхова компанія „Арма" - Дудкевича В.В., за довіреністю №302 від 02.01.2013р.;

від Фонду державного майна України - Стогнійчука С.О., за довіреністю №71 від 22.01.2013р.;

від прокуратури Одеської області - Кирилюк А.А., за довіреністю №07/2/1-3-13 від 10.06.2013р.;

від Відділу з питань банкрутства ГУЮ в Одеській області - Митрофанової Н.О., за довіреністю №10-5697 від 02.04.2013р.

Представники інших учасників провадження у справі в судове засідання не з'явились. Про час і місце його проведення повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Управління Пенсійного фонду України в Малиновському районі м.Одеси

на ухвалу господарського суду Одеської області

від 09.04.2013р. про припинення провадження

у справі № 2/188-06-6436

за заявою ПАТ "Лізингова компанія "Укртранслізинг"

до боржника ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії"

за участю:

1) Фонду державного майна;

2) Одеського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку;

3) Відділу з питань банкрутства головного управління юстиції в Одеській області.

4) Міністерства інфраструктури України.

5) Одеського транспортного прокурора

про банкрутство

розпорядник майна - арбітражний керуючий Панов А.Б.

Відповідно до ст.77 ГПК України розгляд апеляційної скарги відкладався на 11.06.2013р.

Відповідно до ст.4 4 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами.

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Одеської області від 30.06.2005р. за заявою ВАТ лізингова компанія „Укртранслізінг" порушено провадження у справі про банкрутство ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою підготовчого засідання від 10.10.2006р. судом визнані грошові вимоги ініціюючого кредитора до боржника у сумі 6 085 486,90 грн., зобов'язано останнього подати оголошення до офіційних друкованих органів про порушення провадження у справі про банкрутство ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії", введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Білецького В.О.

Оголошення про порушення провадження у цій справі опубліковано в газеті „Голос України" 25.10.06р.

Ухвалою попереднього засідання від 06.09.2007р. затверджено реєстр вимог кредиторів ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії" на загальну суму 13435033,69 грн.

У відповідності до протоколу засідання кредиторів боржника від 27.11.2007р., обрано комітет кредиторів у складі: ВАТ лізингова компанія „Укртранслізінг" (голова комітету кредиторів), УПФУ в Малиновському районі м.Одеси та КП «Міжнародний аеропорт «Одеса».

Під час розгляду справи до участі у справі були залучені Фонд державного майна, Міністерства інфраструктури України, Одеське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Відділ з питань банкрутства головного управління юстиції в Одеській області, а також Одеський транспортний прокурор.

Ухвалою суду від 07.06.2012р. розпорядником майна ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії" призначено арбітражного керуючого Панова Андрія Борисовича.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 09.04.2013р. (суддя Бахарєв Б.О.) провадження у справі про банкрутство ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії" - припинено.

Крім того, припинено дію мораторію на задоволення вимог кредиторів, скасовано заходи забезпечення вимог кредиторів, вжиті ухвалою господарського суду Одеської області від 30.06.2006 р., та припинено повноваження розпорядника майна боржника.

Постановляючи ухвалу, місцевий господарський суд виходив з того, що ВАТ „Авіакомпанія „Одеські авіалінії" не виключено з переліку підприємств, що не підлягають приватизації, що унеможливлює введення господарським судом ліквідаційної процедури чи процедури санації, а також прийняв до уваги відсутність пропозицій учасників провадження у справі щодо укладання мирової угоди, і те, що строк процедури розпорядження майном боржника, в порушення ст. 11 , 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" триває понад шість років, що порушує права кредиторів та інших учасників провадження у справі про банкрутство, і зумовлює підстави збільшення кредиторської заборгованості та зменшенню вартості майнових активів боржника

Таким чином, суд дійшов висновку про те, що справа 2/188-02-6436 не підлягає подальшому розгляду, і провадження у ній підлягає припиненню на підставі п.1 ст.80 ГПК України .

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою суду, УПФУ в Малиновському районі м.Одеси подало апеляційну скаргу , в якій просить ухвалу від 09.04.2013р. скасувати та поновити провадження у справі, посилаючись на порушення господарським судом норм матеріального та процесуального права.

В апеляційній скарзі управління вказує на те, що 17.12.2012р. комітетом кредиторів розглядалось питання відносно подальшого розгляду справи та одноголосно було прийнято рішення про продовження здійснення провадження у справі та звернення до Фонду державного майна України з пропозицією щодо призначення керівника ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії" і надання переліку майна підприємства боржника.

Всупереч ч.8 ст.26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», місцевий господарський суд зазначеній пропозиції комітету кредиторів належної оцінки не дав.

Крім того, положеннями наведеного Закону не передбачено припинення провадження у справі про банкрутство з тих підстав, на які послався господарський суд при винесенні оскарженої ухвали.

УПФУ в Малиновському районі м.Одеси зазначає про те, що станом на 01.04.2013р. заборгованість ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії" перед управлінням становить 3 268 984грн., і непогашення цієї заборгованості тягне за собою несвоєчасну сплату пенсій громадянам та колишнім працівникам ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії".

У відзиві на апеляційну скаргу розпорядника майна боржника - арбітражний керуючий Панов А.Б. проти доводів скарги заперечує та просить залишити скаргу без задоволення, а ухвалу суду від 09.04.2013р. - без змін з тих мотивів, що провадження у справі про банкрутство ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії" порушено понад 6 років назад, і за весь цей час пропозицій щодо санації боржника або укладення мирової угоди до господарського суду не надходило; боржник припинив свою діяльність ще у 2011 році, з серпня 2011року на підприємстві не працює жоден робітник, а також відсутній керівник та будь-які органи управління. Крім того, звернення до Фонду державного майна України щодо призначення керівника ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії" залишені без реагування.

Розпорядник майна також звертає увагу на те, що боржник є об'єктом права державної власності, які не підлягають приватизації, і положення Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в частині санації чи ліквідації можуть застосовуватись до нього тільки після виключення з переліку таких об'єктів.

Відзиви на апеляційну скаргу УПФУ в Малиновському районі м.Одеси від інших учасників провадження у справі не надходили.

В судових засіданнях апеляційної інстанції 28.05.2013р. та 11.06.2013р. представники кредиторів - Одеського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, ПАТ Страхова компанія «Арма» та КП «Міжнародний аеропорт «Одеса» вважали апеляційну скаргу такою, що підлягає задоволенню, мотивуючи свою позицію тим, що внаслідок припинення провадження у цій справі кредиторська заборгованість ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії" залишилась непогашеною.

Представники Фонду державного майна України, ГУЮ в Одеській області та прокуратури Одеської області проти доводів апеляційної скарги УПФУ в Малиновському районі м.Одеси заперечували та просили залишити її без задоволення, а оскаржену ухвалу - без змін з підстав відсутності у цій справі подальшої процесуальної перспективи, за обставин невиключення боржника з переліку підприємств, що є об'єктами права державної власності, які не підлягають приватизації та відсутності пропозицій щодо укладення мирової угоди.

Інші учасники провадження у справі про банкрутство ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії» своїм правом на участь в судових засіданнях не скористались, про час і місце їх проведення були повідомлені належним чином, що підтверджується відповідними відмітками на рекомендованих повідомленнях про вручення поштових відправлень.

05.06.2013р. до Одеського апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Панова А.Б надійшло клопотання (вих.№32-06 від 05.06.2013р.) про розгляд справи без його участі.

За таких обставин, судова колегія вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності зазначених осіб.

Заслухавши пояснення представників учасників провадження у справі, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Одеської області, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Як вбачається з п.1.1 статуту ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії», товариство засновано відповідно до наказу Фонду державного майна України від 20.08.2003р. шляхом перетворення державного підприємства Державна компанія «Одеські авіалінії» у ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії» на підставі Законів України «При приватизацію державного майна» та «Про господарські товариства» (т.8 а.с.85). Засновником товариства є Фонд державного майна України (п.4.1. Статуту).

Відповідно до Додатку 1 до Закону України "Про перелік об'єктів державної власності, що не підлягають приватизації» боржник входить до переліку підприємств, що є об'єктами права державної власності, які не підлягають приватизації (1131508 Державна авіакомпанія "Одеські авіалінії", місцезнаходження - 65054, м. Одеса, аеропорт "Одеса").

Згідно ч.5 ст. 5 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, чинній до 19.01.2013р.) передбачалось, що положення цього закону застосовуються до юридичних осіб - підприємств, що є об'єктами права державної власності, які не підлягають приватизації, в частині санації чи ліквідації після виключення їх у встановленому порядку з переліку таких об'єктів . Зазначене узгоджується з приписами ст.214 ГК України , за змістом якої відносно державних підприємств, які відповідно до Закону не підлягають приватизації, процедури про визнання неплатоспроможним застосовуються в частині санації чи ліквідації лише після виключення їх у встановленому порядку з переліку таких об'єктів.

Аналогічна норма міститься в п. 4 ст. 96 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, чинній з 19.01.2013р.

Таким чином, аналіз положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» дозволяє зробити висновок, що до державних підприємств, до виключення їх з переліку об'єктів, що не підлягають приватизації, можливо застосовувати такі судові процедури банкрутства як розпорядження майном боржника та мирову угоду.

Господарським судом першої інстанції встановлено (і це не заперечується учасниками провадження у цій справі), що протягом строку дії процедури розпорядження майном ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії ( понад шість років) боржник із переліку підприємств, що не підлягають приватизації, в установленому законом порядку не виключений, і пропозицій щодо укладення мирової угоди до суду не надходило.

При цьому, матеріали справи свідчать про те, що суд першої інстанції неодноразово (ухвали від 21.01.2010р., 16.02.2010р., 11.03.2010р., 15.04.2010р., 01.07.2010р., 27.07.2010р., 26.08.2010р., 21.09.2010р., 12.10.2010р., 30.11.2010р., 20.01.2011р., 24.02.2011р., 24.03.2011р., 12.05.2011р., 23.06.2011р., 09.08.2011р., 22.09.2011р., 13.10.2011р., 20.10.2011р., 08.11.2011р., 17.11.2011р., 20.12.2011р., 19.01.2012р., 11.10.2012р., 08.11.2012р., 22.11.2012р., 18.12.2012р., 15.01.2013р., 19.02.2013р., 21.03.2013р.) зобов'язував комітет кредиторів, а також учасників провадження у справі ( Фонд державного майна України, Міністерство інфраструктури України) надати пропозиції комітету кредиторів щодо подальшого розгляду справи, враховуючи, п. 5 ст. 5 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (а після 19.01.2013. - ст. 96 Закону) та ст.214 ГК України або вирішити питання щодо укладання мирової угоди з боржником.

Однак, ці вимоги суду сторонами виконані не були.

В апеляційній скарзі УПФУ в Малиновському районі м.Одеси вказує на те, що на засіданні комітету кредиторів було вирішено питання стосовно подальшого здійснення провадження у справі.

З цього приводу судова колегія відзначає наступне.

Дійсно, з матеріалів справи вбачається, що 17.12.2012р. відбулося засідання комітету кредиторів, на яких розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Панов А.Б. доповів, що вимоги кредиторів систематично збільшуються, за шість років до боржника та розпорядника майна не надходило жодних пропозицій щодо санації боржника або укладання мирової угоди, діяльність ВАТ „Авіакомпанія „Одеські авіалінії" фактично припинена, бухгалтерський облік та звітність не ведеться, та, враховуючи неможливість застосування до боржника ліквідаційної процедури, відсутність пропозицій щодо санації та недоцільність продовження процедури розпорядження майном, запропонував комітету кредиторів звернутися до господарського суду з клопотанням про припинення провадження у справі про банкрутство ВАТ „Авіакомпанія „Одеські авіалінії".

Рішенням комітету кредиторів ухвалено провадження у справі не припиняти і клопотати перед судом про зобов'язання Фонду державного майна України призначити керівника боржника та витребувати у Фонду перелік майна ВАТ „Авіакомпанія „Одеські авіалінії".

Крім того, вирішено припинити повноваження розпорядника майна боржника Панова А.Б., за його власним бажанням, і звернутись до суду із клопотанням про призначення іншого розпорядника майна ВАТ „Авіакомпанія „Одеські авіалінії".

Судова колегія звертає увагу на те, що комітет кредиторів за період з 17.12.2012р. до моменту винесення оскарженої ухвали (09.04.2013р.) з клопотанням про зобов'язання Фонду державного майна України призначити керівника боржника та витребувати у Фонду перелік майна ВАТ „Авіакомпанія „Одеські авіалінії" до господарського суду Одеської області так і не звернувся, а аналогічні звернення Одеської прокуратури з нагляду за додержанням законів у транспортній сфері Одеської області (листи №16-85/19 вих 12 від 23.01.2013р. та №16-85/307 вих 13 від 14.03.2013р.) та розпорядника майна боржника (запит №77-11/6436 від 26.11.2012р.) до Фонду державного майна України залишені без відповідного реагування.

В матеріалах справи міститься лише лист №10-17-3648 від 21.03.2013р. Фонду державного майна України, надісланий до господарського суду Одеської області в якому йдеться про те, що питання щодо подальшого розгляду справи про банкрутство ВАТ "Авіакомпанія "Одеські авіалінії» має вирішуватись господарським судом з урахуванням норм чинного законодавства з питань банкрутства.

Судова колегія відзначає, що у разі не виключення підприємства-боржника з переліку підприємств, що є об'єктами права державної власності, які не підлягають приватизації, провадження у справі про банкрутство може бути припинено шляхом укладення між боржником та кредиторами мирової угоди.

У випадку відсутності згоди між кредиторами та боржником щодо укладення мирової угоди , провадження по справі підлягає припиненню на підставі п.1 ст. 80 ГПК України.

Зазначене узгоджується з висновком, викладеним в постанові Вищого господарського суду України від 17.03.2010р. у справі №7-2-32/93-04-3524.

Враховуючи викладене, а також знаходження боржника в переліку підприємств, що є об'єктами права державної власності, які не підлягають приватизації, відсутність пропозицій щодо укладення мирової угоди та тривалість процедури розпорядження майном у справі про банкрутство ВАТ „Авіакомпанія „Одеські авіалінії" (більше шести років), місцевий господарський суд обґрунтовано припинив провадження у цій справі.

Доводи апеляційної скарги правильних висновків суду першої інстанції не спростовують, а тому підстави для скасування ухвали суду від 09.04.2013р. відсутні.

Керуючись ст. ст.85, 99, 101,103,105,106 ГПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Управління Пенсійного фонду України в Малиновському районі м.Одеси залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Одеської області від 09.04.2013р. у справі № 2/188-06-6436 - без змін.

Повний текст постанови складено 14.06.2013р.

Головуючий суддя Єрмілов Г.А.

Суддя Воронюк О.Л.

Суддя Лашин В.В.