Постанова

від 13.06.2013 по справі 909/55/13-г

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" червня 2013 р. Справа № 909/55/13-г

м. Львів

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

Головуючого - судді Кордюк Г.Т.

суддів Гриців В.М.

Якімець Г.Г.

розглянувши апеляційну скаргу Тимківа Романа Мирославовича від 03.04.2013 року

на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 25.03.2013 року

у справі № 909/55/13-г

за позовом: Тимківа Романа Мирославовича, м. Івано-Франківськ

до відповідача : Товариства з обмеженою відповідальністю "Перший віконний завод", м. Івано-Франківськ

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Державного реєстратора державної реєстраційної палати Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, м. Івано-Франківськ

за участю третьої особи, без самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Матвєєвої Лілії Володимирівни, м. Івано-Франківськ

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників та визнання недійсними змін до установчих документів ТзОВ "Перший віконний завод"

за участю представників:

від позивача : не з'явився

від відповідача: Петраш Ю.Л. - представник

від третіх осіб: не з'явились

Права та обов'язки сторін, третьої особи, передбачені ст. ст. 20, 22, 27 ГПК України роз'яснено, заяви про відвід суддів не поступали, клопотання про технічну фіксацію судового процесу не надходило, тому протокол судового засідання ведеться з дотриманням вимог ст. 81-1 ГПК України без забезпечення повного фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Розпорядженням голови Львівського апеляційного господарського суду від 12.06.2013 року змінено склад колегії, замість судді Давид Л.Л., в склад колегії введено суддю Якімець Г.Г..

Рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 25.03.2013 року у справі № 909/55/13-г (головуючий суддя - Валєєвої .Е., судді Кобрин О.М., Рочняк О.В.) в задоволенні позову Тимківа Романа Мирославовича до ТзОВ "Перший віконний завод", за участю третіх осіб - державного реєстратора Державної реєстраційної палати Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради та Матвєєвої Лілії Володимирівни про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників та визнання недійсними змін до установчих документів ТзОВ "Перший віконний завод" - відмовлено.

Приймаючи рішення у даній справі, місцевий господарський суд виходив з того, що загальні збори учасників ТзОВ "Перший віконний завод", які проводилися 20.01.2010 року у зв'язку з поданням заяви Тимківа Р.М. про вихід його зі складу учасників ТОВ "Перший віконний завод", відповідно з 20.01.2010 року Тимків Р.М. є таким, що вийшов з даного товариства в добровільному порядку, незалежно від прийнятого на загальних зборах учасників товариства рішення.

Крім цього, місцевий господарський суд у рішенні зазначив, що враховуючи імперативний характер заяви Тимківа Р.М. про вихід його зі складу учасників ТзОВ "Перший віконний завод" та волевиявлення Тимківа Р.М. на отримання належної йому частки у статутному капіталі ТзОВ "Перший віконний завод" внаслідок його виходу та реалізацію ним цього права, корпоративні відносини між ним та ТзОВ "Перший віконний завод" припинились, відповідно права та законні інтереси позивача оспорюваним рішенням не могли бути порушені.

Щодо решти позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, господарський суд першої інстанції зазначив, що враховуючи те, що такі вимог є похідними від оскаржуваного рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом № 4 від 20.01.2010 року, тому вони задоволенню не підлягають.

Не погоджуючись із рішенням місцевого господарського суду, Тимків Р.М. подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення господарського суду скасувати та прийняти нове, яким позовні вимоги задоволити повністю. Зокрема, в апеляційній скарзі апелянт зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів. Аналогічне положення міститься і в п. 7.5 Статуту ТзОВ «Перший віконний завод», затвердженого зборами товариства від 13.07.2009 року. Оскільки, Тимків Р.М. не приймав участь у зборах товариства 20 січня 2010 року, відповідно не голосував на них, а отже, вважає, що збори відповідача від 20 січня 2010 року не були повноважними та жодне рішення ними не приймалось.

Крім цього, апелянт вважає, що факт відсутності Тимківа Р.М. на зборах товариства 20 січня 2010 року підтверджується відсутністю його підпису в журналі (листі, книзі) реєстрації учасників товариства, що прибули для участі в зборах відповідача 20 січня 2010 року.

Також, апелянт зазначає, що в порушення вимог ч. 4 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» та п.п. 7.11 - 7.12 Статуту товариства, відповідач жодним чином не повідомив позивача про скликання зборів ТзОВ «Перший віконний завод» на 20 січня 2010 року.

З огляду на вищенаведене, апелянт вважає, що рішення зборів товариства, оформлені протоколом № 4 зборів відповідача від 20.01.2010 року, підлягає визнанню судом недійсним, з огляду на те, що були неправомочними (відсутність кворуму), а також з огляду на порушення, допущені під час їх скликання та проведення.

Також, апелянт покликається в апеляційній скарзі на те, що заява від 20.01.2010 року про вихід з товариства посадовим особам ТзОВ «Перший віконний завод» не подавалася, а також засобами зв'язку їм не направлялася, що відповідно свідчить про те, що така заява не могла опинитися у розпорядженні відповідача, його посадових осіб абобудь-яких органів управління товариства.

Крім цього, скаржник вважає, що у зв'язку з визнання недійсним рішення зборів товариства, оформлених протоколом № 4 від 20.01.2010 року, недійсними слід визнати і зміни до установчих документів ТзОВ «Перший віконний завод», державна реєстрація яких проведена 24.06.2010 року та 21.05.2012 року, та рішення загальних зборів, оформлені протоколом № 8 від 23.06.2010 року, рішення загальних зборів, оформлені протоколом № 10 від 16.05.2012 року.

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу та представник в судовому засіданні, вимоги апеляційної скарги заперечив, просить рішення господарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення. Зокрема, відповідач зазначає, що твердження апелянта про його відсутність на загальних зборах не відповідає фактичним обставинам справи та повністю спростовано матеріалами справи, оскільки відповідно до протоколу загальних зборів товариства на їх засідання безпосередньо брав участь Тимків Р.М., який особисто повідомив загальні збори про свій вихід зі складу учасників товариства на підставі поданої ним заяви від 20.01.2010 року. А тому, в силу ст. 100 Цивільного кодексу України, підписавши заяву про вихід із складу учасників товариства, Тимків Р.М. здійснив власне волевиявлення.

Крім цього, факт передачі ТзОВ "Перший віконний завод" заяви Тимківа Р.М. про вихід його зі складу учасників товариства від 20.01.2010 р. підтверджується отриманням в цей же день - 20.01.2010 року особисто Тимківим Р.М. виплати його частки в статутному капіталі ТзОВ "Перший віконний завод" за видатковим касовим ордером від 20.01.2010 р. на суму 750 000,00 грн., підписаним ним, а також директором, касиром та бухгалтером ТзОВ "Перший віконний завод". Як вбачається з вказаного видаткового касового ордеру, підставою для його складання було саме рішення загальних зборів товариства від 20.01.2010 року. У зв'язку з чим, в своїй заяві про вихід зі складу учасників ТзОВ "Перший віконний завод", Тимків Р.М. заявив про відсутність жодних моральних, матеріальних, правових та фінансових претензій до ТзОВ "Перший віконний завод" та його учасників.

Щодо твердження апелянта про порушення порядку організації та проведення 20.01.2010 загальних зборів товариства, та як наслідок неповідомлення Тимківа Р.М. про проведення зборів, відповідач зазначає, що як вбачається зі змісту протоколу № 4 загальних зборів товариства від 20.01.2010 року, на порядку денному загальних зборів було, зокрема: питання про вихід учасника із складу учасників відповідача. Однак, враховуючи особисту присутність позивача 20.01.2010 р. на засіданні загальних зборів товариства, його твердження про неповідомлення його про проведення загальних зборів та їх порядок денний не заслуговують на увагу.

Також, відповідач зазначає, що враховуючи положення ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" та пункту 28 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судам корпоративних спорів" від 24 жовтня 2008 року № 13, беручи до уваги те, що загальні збори, учасників ТзОВ «Перший віконний завод» від 20.01.2010 року проводилися у зв'язку з поданням заяви Тимківа Р.М. про вихід зі складу учасників ТзОВ "Перший віконний завод», відповідно, на час прийняття рішення, що оскаржується, позивач вже не був учасником товариства.

Позивач в судове засідання явку уповноваженого представника не забезпечив, про причини неявки не повідомив.

Крім цього, треті особи відзив на апеляційну скаргу не подали, в судове засідання явку уповноважених представників не забезпечили, про причини неявки не повідомили, хоча були належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи..

Розглянувши в судовому засіданні апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи та оцінивши наявні в ній докази, заслухавши в судовому засіданні доводи та заперечення представника відповідача, апеляційний господарський суд вважає, що рішення господарського суду належить залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення, виходячи з наступного:

13.07.2009 року на загальних зборах учасників, оформлених протоколом № 1 (а.с. 76) у часниками Тимків Р.М. (50% голосів) та Матвєєва Л.В. (50% голосів), створено ТзОВ «Перший віконний завод», з статутним фондом 70 000,00 грн.

04.08.2009 року зареєстровано статут ТзОВ «Перший віконний завод», затвердженим протоколом загальних зборів учасників товариства від 13.07.2009 р. № 1, (а.с. 14).

Рішенням загальних зборів учасників ТзОВ «Перший віконний завод», оформлених протоколом № 3 від 07.12.2009 р. (а.с. 24), збільшено статутний капітал товариства до 1 500 000,00 грн., розподіливши його між учасниками: Тимків Р.М., з часткою у розмірі 50 % статутного капіталу - 750 000,00 грн. та Матвєєва Л.В., з часткою у розмірі 50 % статутного капіталу - 750 000,00 грн..

20.01.2010 р. позивач - Тимків Р.М. склав заяву про вихід його зі складу учасників ТзОВ "Перший віконний завод", яка нотаріально посвідчена приватним нотаріусом Івано-Франківського міського нотаріального округу Слободян Л.Я. та зареєстрована в реєстрі за № 96 (а.с. 169).

Як вбачається з матеріалів справи, у цей же день, - 20.01.2010 року поведено загальні збори учасників ТзОВ "Перший віконний завод" з наступним порядком денним: про вихід зі складу учасників ТОВ "Перший віконний завод"; про зміну місцезнаходження ТОВ "Перший віконний завод"; про затвердження статуту ТОВ "Перший віконний завод" в новій редакції.

За наслідками зазначених зборів учасників ТОВ "Перший віконний завод" прийнято рішення, які оформлено протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Перший віконний завод" № 4 від 20.01.2010 р. (а.с. 25, 78), а саме: виведено зі складу учасників ТОВ "Перший віконний завод" Тимківа Р.М. та перерозподілено частки у такому співвідношенні: Матвєєва Лілія Володимирівна (100 % голосів); змінено місцезнаходження ТОВ "Перший віконний завод" на м. Івано-Франківськ, вул. Бельведерська, 8/1; затверджено статут ТОВ "Перший віконний завод" в новій редакції.

Однак, не погодившись з рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Перший віконний завод", оформлені протоколом загальних зборів учасників № 4 від 20.01.2010 р., Тимків Р.М. подав позов, в якому заперечив щодо його виходу зі складу учасників ТзОВ "Перший віконний завод" та оскаржив рішення загальних зборів учасників ТОВ "Перший віконний завод", оформлені протоколом загальних зборів учасників № 4 від 20.01.2010 р., та рішення загальних зборів учасників ТОВ "Перший віконний завод", оформлені протоколами № 8 від 23.06.2010 року та № 10 від 16.05.2012 року (а.с. 26, 27).

У свої доводах позивач зазначає, що заяву від 20.01.2010 року про вихід з товариства посадовим особам ТзОВ «Перший віконний завод» не подавав, а також засобами зв'язку їм не направляв, та окрім цього не приймав участь у зборах товариства 20 січня 2010 року, відповідно не голосував на них, а отже, вважає, що збори відповідача від 20 січня 2010 року не були повноважними та жодне рішення ними не приймалось. Окрім цього, позивач зазначає, що про проведення 20.01.2010 року загальних зборів учасників ТОВ "Перший віконний завод" його особисто не повідомлялось.

У відповідності до ст. 167 ГК України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарським товариством, отримання установленої частки прибутку у вигляді дивідендів та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

У силу ст. 100 Цивільного кодексу України право участі у товаристві є особистим немайновим правом.

Положеннями ст. 148 ЦК України та ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» передбачено, що учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

Заява фізичної особи про вихід зі складу засновників (учасників) товариства має бути нотаріально завірена (ст. 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб і фізичних осіб підприємців»).

Згідно з п. 28 Постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» № 13 від 24 жовтня 2008 року, вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є незаконними.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком господарського суду першої інстанції, що підписавши заяву про вихід із складу учасників товариства, Тимків Р.М. та подавши її 20.01.2010 року Товариству, позивач здійснив власне волевиявлення щодо виходу із складу учасників товариств.

Заперечення позивача (апелянта) щодо неподання заяви про вихід із складу учасників товариства від 20.01.2010 року ТзОВ "Перший віконний завод", спростовується тим, що в матеріалах справи наявний оригінал такої заяви (а.с. 169), який подано суду першої інстанції відповідачем, що підтвердив представник останнього в суді апеляційної інстанції та не спростував позивач.

Окрім цього, як вбачається з матеріалів справи та встановлено місцевим господарський судом, 20.01.2010 року відповідачем виплачено Тимківу Р.М. його частку в статутному капіталі ТзОВ "Перший віконний завод" за видатковим касовим ордером від 20.01.2010 року на суму 750 000,00 грн., підписаним Тимківим Р.М., а також директором, касиром та бухгалтером ТзОВ "Перший віконний завод" (а.с. 93).

Відповідно до п. п. 18, 19 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 р. № 13 при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону України "Про господарські товариства"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону України "Про господарські товариства"); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 України "Про господарські товариства"). При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення. Також, суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову. Право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на час прийняття рішення, що оскаржується.

З огляду на вищенаведене, колегія суддів вважає обґрунтованим висновок місцевого господарського суду, що оскільки Тимківим Р.М. 20.01.2010 року подано заяву про вихід зі скалу учасників товариства та загальні збори учасників ТзОВ "Перший віконний завод" від 20.01.2010 р. проводилися у зв'язку з поданням такої заяви, то відповідно Тимків Р.М. з 20 січня 2010 року є таким, що вийшов з даного товариства в добровільному порядку, незалежно від прийнятого на загальних зборах учасників товариства рішення та на момент його прийняття не був учасником товариства.

Окрім цього, як вірно зазначив місцевий господарський суд, що враховуючи імперативний характер заяви Тимківа Р.М. про вихід його зі складу учасників ТзОВ "Перший віконний завод" та волевиявлення Тимківа Р.М. на отримання належної йому частки у статутному капіталі ТзОВ "Перший віконний завод" внаслідок його виходу і реалізацію ним цього права, припинились корпоративні відносини між ним та ТзОВ "Перший віконний завод", відповідно права та законні інтереси позивача оспорюваним рішенням не могли бути порушені.

Щодо позовних вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТзОВ "Перший віконний завод", оформленого протоколом № 8 від 23.06.2010 р., рішення, оформленого протоколом № 10 від 16.05.2012 р. та визнання недійсними змін до установчих документів ТзОВ "Перший віконний завод" (нову редакцію статуту ТзОВ "Перший віконний завод"), затверджених рішенням загальних зборів учасників ТзОВ "Перший віконний завод" від 20.01.2010 р., державну реєстрацію яких проведено 10.02.2010 р., змін до установчих документів ТзОВ "Перший віконний завод", затверджених рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Перший віконний завод" від 23.06.2010 р., державну реєстрацію яких проведено 24.06.2010 р. та змін до установчих документів ТОВ "Перший віконний завод", затверджених рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Перший віконний завод" від 16.05.2012 р., державну реєстрацію яких проведено 21.05.2012 р., колегія суддів погоджується з місцевим господарським судом, що враховуючи те, що такі вимог є похідними від оскаржуваного рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом № 4 від 20.01.2010 року, тому вони задоволенню не підлягають.

Не приймаються до уваги покликання апелянта на порушення вимог ч. 4 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» та п.п. 7.11 - 7.12 Статуту товариства щодо повідомлення позивача про скликання зборів ТзОВ «Перший віконний завод» на 20 січня 2010 року, оскільки, як вбачається зі змісту протоколу № 4 загальних зборів товариства від 20.01.2010 року, на порядку денному загальних зборів було, зокрема: питання про вихід учасника із складу учасників відповідача. Однак, враховуючи особисту присутність позивача 20.01.2010 р. на засіданні загальних зборів товариства, його твердження про неповідомлення його про проведення загальних зборів та їх порядок денний є безпідставними та необґрунтованими.

Відповідно до п. 1 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23 березня 2012 року № 6 «Про судове рішення», рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі. Твердження апелянта про порушення і неправильне застосування місцевим господарським судом норм законодавства при прийнятті постанови не знайшли свого підтвердження, в зв'язку з чим підстав для скасування законного та обґрунтованого рішення, колегія суддів не вбачає. Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків викладених у рішенні місцевого господарського суду та не спростовують доводів відповідача, а тому колегія суддів не вбачає підстав для задоволення вимог апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Рішення господарського суду Івано-Франківської області від 25.03.2013 року у даній справі залишити без змін, апеляційну скаргу Тимківа Р.М. - без задоволення.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України в порядку та строки, встановлені ст.ст. 109, 110 ГПК України.

Головуючий - суддя Кордюк Г.Т.

суддя Гриців В.М.

суддя Якімець Г.Г.