Постанова

від 16.03.2009 по справі 22/90б

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

22/90б

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  

м. Луганськ, вул. Коцюбинського, 2

ПОСТАНОВА

Іменем України

16.03.2009  року                                                                      Справа № 22/90б

Луганський апеляційний господарський суд колегією суддів у складі:

головуючого:                                        Перлова Д.Ю.,

суддів                                                           Лазненко Л.Л.,

                                                            Медуниці О.Є.,

при секретарі

судового засідання                              Михайличенко Д.В.,

за участю представників сторін:

від боржника                                         Каргаєва Д.М., протокол від 26.11.08 № 1,    

          голова ліквідаційної комісії,

розглянувши  

апеляційну скаргу                              Товариства з обмеженою відповідальністю                               „Союз”,

                                                            с. Вільхове Станично –Луганського району                               Луганської області  

на ухвалу

господарського суду                              Луганської області

від                                                  13.02.09

у справі                                               № 22/90б (суддя –Ковалінас М.Ю.)

за заявою  боржника                    Товариства з обмеженою відповідальністю                               „Союз”,

                                                            с. Вільхове Станично –Луганського району                               Луганської області  

про                                                   банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Боржник –Товариство з обмеженою відповідальністю «Союз», с. Вільхове Станично –Луганського району Луганської області (далі за текстом –ТОВ ”Союз”) звернувся до господарського суду Луганської області з заявою від 15.12.08 про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (далі за текстом –Закон про банкрутство).

Ухвалою господарського суду від 19.12.08 зазначену заяву було прийнято до розгляду, порушено провадження у справі № 22/90б про банкрутство ТОВ «Союз»за нормами ст. 51 Закону про банкрутство, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою господарського суду від 13.02.09 у справі № 22/90б заява боржника ТОВ “Союз” на підставі п. 5 ст. 81 Господарського процесуального кодексу України залишена без розгляду. Скасовано мораторій на задоволення вимог кредиторів.

          Ухвала мотивована наступним.

          Боржником не представлено суду належних документів, які необхідні для розгляду його заяви по суті заявлених вимог, зокрема не надано: належних відомостей про наявність у боржника майна, у тому числі грошових сум і дебіторської заборгованості, з її документальним підтвердженням; належних відомостей щодо загального розміру кредиторської заборгованості, із зазначенням переліку кредиторів, чиї вимоги не оспорюються боржником, суми боргу окремо перед кожним з кредиторів та доказами виникнення цієї заборгованості, у тому числі й перед бюджетом (податковими органами,  органами ПФУ, державними Фондами соціального страхування, служби зайнятості тощо); не надано у повному обсязі відомостей щодо роботи ліквідаційної комісії, у тому числі актів інвентаризації майна боржника, інвентаризаційних описів тощо; не надано й рішення учасників (засновників) про затвердження проміжного ліквідаційного балансу; відсутні також  письмові відомості щодо внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення власника (засновника) боржника щодо припинення юридичної особи в порядку, встановленому ст. ст. 33 - 36 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" у вигляді відповідної довідки з ЄДР.

Суд позбавлений можливості прийняти рішення по суті заявлених боржником вимог, оскільки боржник без поважних причин у повному обсязі не виконав вимог суду, викладених в ухвалах від 19.12.08, 19.01.09, 06.02.09.

Не погодившись з винесеним рішенням, боржник - ТОВ „Союз” звернувся до Луганського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою від 20.02.09 (із уточненням без дати, поданим до суду 16.03.09, згідно власноручного надпису представника та штампу суду), якою просить скасувати ухвалу господарського суду Луганської області від 13.02.09 у справі № 22/90б, як винесену при: неповному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи;  недоведеності обставин,  що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими; невідповідності висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи; справу направити на новий розгляд до господарського суду Луганської області.

Апеляційна скарга мотивована наступним.

Стаття 7 Закону про банкрутство містить вимоги до форми, змісту зави про порушення справи про банкрутство та перелік документів, які повинні бути до неї додані. Боржником  виконано всі ці вимоги, та надані всі документи передбачені цим законом.

Розпорядженням першого заступника голови Луганського апеляційного господарського суду від 25.02.09 у справі № 22/90б для розгляду зазначеної скарги, у відповідності до ст. 28 Закону України „Про судоустрій України”, призначено судову колегію у складі: Перлов Д.Ю. –суддя – головуючий, Лазненко Л.Л. –суддя, Медуниця О.Є. –суддя.

Сторони та учасники провадження у справі про банкрутство Луганським апеляційним господарським судом належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи.  

Як встановлено ч. 2 ст. 106 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на  ухвали  місцевого  господарського  суду розглядаються  в  порядку,  передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Згідно ч. 2 ст. 99 Господарського процесуального кодексу України   апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України в процесі розгляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково наданими доказами повторно розглядає справу.

Апеляційний суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Заслухавши голову ліквідаційної комісії боржника, розглянувши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом при винесенні ухвали норм матеріального та процесуального права, судова колегія  дійшла висновку, що апеляційну скаргу від 20.02.09 Товариства з обмеженою відповідальністю „Союз”, с. Вільхове Станично –Луганського району Луганської області слід задовольнити, ухвалу господарського суду Луганської області від 13.02.09 у справі № 22/90б слід скасувати з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, а саме з заяви від 15.12.08 (а.с. 5-7, т. 1) 16 грудня 2008 року (згідно власноручного надпису представника) ТОВ „Союз” звернулося до господарського суду Луганської області з заявою про порушення справи відповідно до ст. 7, 51 Закону про банкрутство, про що безпосередньо вказано в цій заяві.

До зазначеної заяви в якості додатків боржником були надані наступні документи (які у подальшому були повернуті боржнику ухвалою, що оскаржується та додані боржником до апеляційної скарги від 20.02.09):

ѕ          копія свідоцтва про державну реєстрацію боржника серії АОО № 331438;

ѕ          копія статуту боржника у новій редакції, зареєстрованого державним реєстратором Станично –Луганської районної державної адміністрації Луганської області 02.12.04 за № 13761050002000041;

ѕ          копія довідки Головного управління статистики у Луганській області № 419211;

ѕ          копія протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Союз»від 26.11.08 № 1;

ѕ          копія бухгалтерського балансу на 01.12.08;

ѕ          копія Висновку незалежного аудитора про фінансовий стан ТОВ „Союз” станом на 01.12.08;

ѕ          копія довідки Комунального підприємства „Станично –Луганське районне бюро технічної інвентаризації” від 11.11.08 № 1055;

ѕ          копія довідки Відділу держкомзему у Станично –Луганському районі Луганської області від 24.11.08 № 882;

ѕ          копії наказу ТОВ „Союз” „Про проведення інвентаризації” від 01.12.08 № 1, копія акту інвентаризації цінностей за станом на 01.12.08 з інвентаризаційними  відомостями;

ѕ          довідка ТОВ „Союз” від 05.12.08 про наявність працюючих робітників;

ѕ          копія протоколу засідання ліквідаційної комісії від 12.12.08 № 1;

ѕ          довідка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців за станом на 09.12.08;

ѕ          копія кредитного договору від 08.12.06 № 010/09-11/434/Г-2;

ѕ          копія претензії ЛОД ВАТ „Райффайзен Банк Аваль” від 02.12.08 № 02-11/714;

ѕ          відомості про наявність заставленого майна та заставних кредиторів станом на 04.12.08;

ѕ          довідка ТОВ „Союз” від 15.12.08 про наявність заборгованості по заробітній платі, вихідній допомозі;

ѕ          довідка від 11.12.08 № 061-3348 Філії ВАТ «Укрексімбанк»в м. Луганськ про залишок коштів на рахунку;

ѕ          копія акту звірення по податкам від 23.10.08 № 8029;

ѕ          копія акту звірення взаємних розрахунків від 23.10.08 з УПФУ в Станично –Луганському районі;

ѕ          копія акту звірення взаємних розрахунків від 22.10.08 з ФСС з тимчасової втрати працездатності за станом на 01.10.08;

ѕ          копія акту звірення взаємних розрахунків від 22.10.08 з фондом СНВ за станом на 22.10.08;

ѕ          копія акту звірення взаємних розрахунків від 22.10.08 з центром зайнятості за станом на 22.10.08;

ѕ          акти звірення з кредиторами на 3-х арк;

ѕ          довідка ТОВ „Союз” від 15.12.08 про наявність заборгованості зі сплати податків та зборів;

ѕ          довідка ТОВ „Союз” від 15.12.08 про наявність активів;

ѕ          розшифровка від 15.12.08 кредиторської заборгованості ТОВ „Союз”.

Перелічені документи свідчать про наявність відомостей щодо статусу юридичної особи у боржника, внесення його до Єдиного державного реєстру юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців; щодо балансу підприємства та його активів.

Зокрема, з наданих документів вбачається, що 26 листопада 2008 року загальними зборами учасників ТОВ „Союз”, оформленими протоколом № 1, прийнято рішення про припинення товариства шляхом його ліквідації. Для проведення процедури ліквідації обрано ліквідаційну комісію, головою якої призначено Каргаєва Дмитра Миколайовича. Ліквідацію підприємства вирішено провести у шестимісячний строк з моменту призначення ліквідаційної комісії. Припинення підприємства шляхом ліквідації провести відповідно до закону.

Відповідно до частини 1 статті 51 Закону про банкрутство якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

При виявлені неоплатності під час роботи ліквідаційної комісії, ліквідатор (ліквідаційна комісія в особі голови) в місячний строк ініціює процедуру банкрутства. Тоді розгляд справи здійснюється за правилами частин 2, 3 статті 51 Закону про банкрутство.

Відповідно до пункту 4.6. Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 04.06.04 № 04-5/1193 „Про деякі питання практики застосування Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" справа про банкрутство порушується господарським судом за заявою боржника за наявності хоча б однієї з підстав, передбачених частиною п'ятою статті 7 Закону про банкрутство, а також за наявності підстав, передбачених статтями 51 або 53 Закону про банкрутство.

             Ініціювання боржником порушення справи про банкрутство свідчить про відсутність між боржником та його кредиторами спору про наявність і неоплатність  (реальну чи  потенційну)  боргу, оскільки сам боржник визнає ці обставини. Тому від  боржника  не вимагається подання  доказів  його  неплатоспроможності на момент звернення до господарського суду.

12 грудня 2008 року ліквідаційною комісією ТОВ „Союз” прийнято рішення (оформлене протоколом № 1 від 12.12.08) звернутися до господарського суду Луганської області із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку статті 51 Закону про банкрутство.

Залишення заяви без розгляду на попередньому засіданні мотивоване між іншим ненаданням належних відомостей про наявність у боржника майна, у тому числі грошових сум і дебіторської заборгованості, з її документальним підтвердженням, що є необґрунтованим, оскільки боржником - ТОВ „Союз” до матеріалів справи подані довідки банків про наявні на розрахункових рахунках кошти, акт інвентаризації майна з інвентаризаційними відомостями, довідки держкомзему (про відсутність у боржника земельних ділянок), КП БТІ (про відсутність у боржника об'єктів нерухомості).

Посилання місцевого суду на ненадання належних відомостей щодо загального розміру кредиторської заборгованості, із зазначенням переліку кредиторів, чиї вимоги не оспорюються боржником, суми боргу окремо перед кожним боржником та доказами виникнення цієї заборгованості, у тому числі перед бюджетом є також необґрунтованим. ТОВ „Союз” до матеріалів справи було додано довідку про наявність заборгованості зі сплати податків та зборів, відомості про наявність кредиторської заборгованості, з розшифровкою, довідка про наявність заборгованості по заробітній платі, вихідній допомозі, акти звірення з кредиторами та договори з кредиторами по яким виникла заборгованість.

Як вбачається з балансу ТОВ „Союз” за станом на 01.12.08 сума активів складає 10,1 тис. грн., а сума кредиторської заборгованості 2 256,5 тис. грн., тобто, незважаючи на розбіжності, баланс є збитковим у сумі 2 246,4 тис. грн.

Заборгованість перед ДПІ у сумі 497,8 тис. грн. на момент звернення до суду з заявою була підтверджена актом звірення по податках.  

Як вбачається з матеріалів справи, у судовому засіданні, що відбулося 06.02.09 суду боржником було надано відомості щодо роботи ліквідаційної комісії, у тому числі акт інвентаризації майна, інвентаризаційні описи тощо.

Вимога суду про надання рішення учасників (засновників) про затвердження проміжного ліквідаційного балансу є помилковою оскільки згідно ст. 111 Цивільного Кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Однак строк для пред'явлення вимог кредиторами ще не сплив та складання проміжного ліквідаційного балансу було на той час неможливе.

Стосовно відсутності відомостей про внесення до ЄДР запису про рішення власника боржника щодо припинення юридичної особи в порядку встановленому ст.ст. 33-36 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців»у вигляді відповідної довідки з ЄДР отримання господарським судом цієї довідки не передбачено при  звернені до суду боржника згідно ст. 7, 51 Закону про банкрутство.

Посилання господарського суду на невиконання боржником вимог суду, викладених в ухвалах від 19.12.08, 19.01.09, 06.02.09, без поважних причин є необґрунтованим, оскільки боржником надавалися відповідні документи.

Враховуючи викладене, висновки суду першої інстанції не відповідають матеріалам справи, а ухвала господарського суду є необґрунтованою, прийнята із порушенням ст. 51 Закону про банкрутство та не відповідає вимогам п. 5 ст. 85 Господарського процесуального кодексу України.

Слід зазначити, що всі недоліки зазначені судом першої інстанції в якості підстави для залишення заяви без розгляду можна усунути в ході процедури банкрутства, тому судова колегія вважає, що заява боржника повинна бути розглянута по суті за наявними у справі матеріалами.  

Підпунктами „б”, „г” п. 2 ст. 3 Декрету Кабінету Міністрів України від 21.01.1993 № 7-93 "Про державне мито" не передбачена сплата державного мита боржником за подання зави про порушення справи про банкрутство та, відповідно, за подання апеляційної скарги, не передбачена сплата державного мита також і на ухвалу господарського суду у справі про банкрутство, тому судова колегія вважає за необхідне відповідно до п. 6 ст. 8 вказаного Декрету, ст. 47 господарського процесуального кодексу України повернути на підставі цієї постанови, скріпленої гербовою печаткою суду, повністю з Державного бюджету України Товариству з обмеженою відповідальністю «Союз», Луганська обл., Станично –Луганський район, сел. Вільхове, вул. Вокзальна, 1 а, ідентифікаційний код 23486637, державне мито: в сумі 85 грн. 00 коп., сплачене квитанцією від 15.12.08 № 77336 (оригінал знаходиться в матеріалах справи) при зверненні до Господарського суду Луганської області із заявою від 15.12.08 та в сумі 42 грн. 50 коп., сплачене квитанцією від 20.02.08 № 44563 (оригінал знаходиться в матеріалах справи) при зверненні до Луганського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою від 20.02.09.

У судовому засіданні за згодою представника боржника оголошена вступна та резолютивна частини постанови.

Керуючись ст.ст. 43, 47, 99, 101, п. 2 ч. 1 ст. 103, п. 1, 3 ч. 1 ст. 104, ст.ст. 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, п. 6 ст. 8 Декрету Кабінету Міністрів України від 21.01.1993 № 7-93 "Про державне мито", Луганський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів, -

ПОСТАНОВИВ:

1.          Апеляційну скаргу від 20.02.09 Товариства з обмеженою відповідальністю „Союз”, с. Вільхове Станично –Луганського району Луганської області на ухвалу господарського суду Луганської області від 13.02.09 у справі № 22/90б задовольнити.

2.          Ухвалу господарського суду Луганської області від 13.02.09 у справі № 22/90б скасувати.

3.          Справу № 22/90б передати на розгляд місцевого господарського суду Луганської області.

4.          Повернути повністю з Державного бюджету України Товариству з обмеженою відповідальністю «Союз», Луганська обл., Станично –Луганський район, сел. Вільхове, вул. Вокзальна, 1 а, ідентифікаційний код 23486637, державне мито: в сумі 85 грн. 00 коп., сплачене квитанцією від 15.12.08 № 77336 (оригінал знаходиться в матеріалах справи) при зверненні до Господарського суду Луганської області із заявою від 15.12.08 та в сумі 42 грн. 50 коп., сплачене квитанцією від 20.02.08 № 44563 (оригінал знаходиться в матеріалах справи) при зверненні до Луганського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою від 20.02.09.

Підставою для повернення є зазначена постанова, скріплена гербовою печаткою суду.

Відповідно ч. 3, ч. 5 ст. 105 Господарського процесуального кодексу України постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

              Головуючий                                                                             Д.Ю. Перлов

                   Суддя                                                                                          Л.Л. Лазненко

            Суддя                                                                                                 О.Є. Медуниця