Постанова

від 17.03.2009 по справі 21/12/477-н

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

21/12/477-Н

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65  тел.(8-0412) 48-16-02

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

 "17" березня 2009 р.                                                          Справа №  21/12/477-Н

Житомирський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді                                                     Майора Г.І.

суддів:                                                                        Горшкової Н.Ф.

                                                                                    Філіпової Т.Л.

при секретарі                                                             Щепанській Т.П. ,

за участю представників сторін:

від позивача:

Олійник Г.М., довіреність №02-11-909 від 11.07.2006р.,

Демчук Л.Г., довіреність №02-11-910 від 11.07.2006р.,

від відповідача:

Банашко І.Ю., довіреність від 02.02.2009р.,

Лук'янчикова В.А., довіреність від 02.02.2009р.,  

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", м. Хмельницький  

на рішення господарського суду Хмельницької  області

від "27" листопада 2007 р. у справі № 21/12/477-Н (суддя Огороднік К.М.)

за позовом Виконавчого комітету Хмельницької міської ради, м. Хмельницький

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", м. Хмельницький   

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Муніципальна телерадіокомпанія „Контакт” від 25.04.2007р. (протокол № 6 від 25.04.2007р.) в частині повернення Виконавчому комітету його частки в статутному фонді Товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" в грошовій формі;

про повернення Товариством з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" Виконавчому комітету Хмельницької міської ради приміщення колишнього кінотеатру "Мир" площею 306 кв.м., -  

 ВСТАНОВИВ:

  Рішенням господарського суду Хмельницької області від 27.11.2007р. у справі №21/12/477-Н позов задоволено:

- визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" від 25.04.2007р. (протокол №6 від 25.04.2007р.) в частині повернення Виконавчому комітету його частки в статутному фонді Товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" в грошовій формі;

- зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" повернути Виконавчому комітету Хмельницької міської ради приміщення колишнього кінотеатру "Мир" по вул. Проскурівського підпілля (вул.Котовського), буд.34 площею 306 кв. м.

Крім того, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" на користь Виконавчого комітету Хмельницької міської ради 936,00 грн. витрат зі сплати державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу (а.с.153-156,т.1).

Вважаючи, що рішення місцевим господарським судом прийняте з порушенням норм процесуального й матеріального права та неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" звернулося до суду з апеляційною скаргою, в якій просить дане рішення скасувати та прийняти новий судовий акт, яким в позові відмовити (а.с.2-7, т.2).

Мотивуючи апеляційну скаргу відповідач стверджує, що:

- на виконання рішення 15-ї сесії Хмельницької міської ради №54 від 17.02.1998р. та відповідно до положення статті 7 Закону України "Про порядок висвітлення діяльності органів державної влади та органів місцевого самоврядування в Україні засобами масової інформації" учасники ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" уклали між собою установчий договір про створення товариства та затвердили його статут (ці установчі документи були зареєстровані 25.02.1998р. в Хмельницькому міськвиконкомі №736);

- виконавчий комітет Хмельницької міської ради вніс до статутного фонду ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" приміщення колишнього кінотеатру "Мир" площею 306 кв.м. на суму 85100грн.;

- установчий договір, статут товариства, рішення виконавчого комітету міської ради від 26.02.1998р. №2206, рішення виконавчого комітету від 23.04.1998р. №68, акт прийому-передачі приміщення від 04.05.1998р. не містять застережень про те, що внеском виконавчого комітету до статутного фонду ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" є право користування спірним приміщенням, а не саме майно учасника;

- приміщення колишнього кінотеатру "Мир" на суму 85100грн., площею 306кв.м., передано в статутний фонд ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" як частка (майновий внесок) виконавчого комітету Хмельницької міської ради, є долею виконавчого комітету в ньому і власністю товариства;

- визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" від 25.04.2007р. (протокол №6) в частині повернення виконавчому комітету його частки в статутному фонді товариства в грошовій формі свідчить про те, що господарський суд Хмельницької області неправильно застосував положення ст.148 Цивільного кодексу України та ст.54 Закону України "Про господарські товариства".

Згідно розпорядження голови Житомирського апеляційного господарського суду від "26" січня 2009 року №35 у зв'язку з необхідністю та відповідно до ст.28 Закону України "Про судоустрій України" розгляд апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" (м. Хмельницький) у справі № 21/12/477-Н здійснюється колегією суддів у складі: головуючим суддею                            Майором Г.І., суддями Горшковою Н.Ф. та Філіповою Т.Л. (а.с.58, т.2).  

В судовому засіданні представник відповідача підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі, вважає рішення господарського суду Хмельницької області незаконним та необґрунтованим, а тому просить його скасувати та прийняти новий судовий акт, яким в позові  відмовити.

Виконавчий комітет Хмельницької міської ради у відзиві на апеляційну скаргу та його представник в засіданні суду заперечили проти доводів апеляційної скарги, вважають рішення господарського суду першої інстанції законним та обґрунтованим, а тому просять його залишити без змін, а апеляційну скаргу  Товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" - без задоволення. Доказом того, що приміщення по вул.Котовського, 34 площею 306кв.м. було внесено виконавчим комітетом Хмельницької міської ради як частки до статутного фонду ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" шляхом передання права користування майном, є рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 14.09.2006р. №673 "Про вихід виконавчого комітету зі складу учасників ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", в якому зазначено, що приміщення по вул.Проскурівського підпілля, 34 (вул.Котовського) площею 306 кв.м. колишнього кінотеатру "Мир" було передано в користування ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" (а.с.29-32, т.2).

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши та обговоривши доводи апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", перевіривши матеріали справи та юридичну оцінку обставин справи, повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, судова колегія дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням 15-тої сесії Хмельницької міської ради від 17.02.1998р. №54 виконавчому комітету міської ради дозволено виступити співзасновником товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" та укласти установчий договір (а.с.60, 121, т.1).

26.02.1998р. виконавчим комітетом міської ради прийнято рішення  № 2206 "Про внесення приміщення по вул. Котовського, 34, як частки до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіо компанія "Контакт" (а.с.42, т.1).

Згідно установчого договору про створення товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", товариство створено з метою здійснення спільної господарської діяльності та повного висвітлення діяльності органів місцевого самоврядування. Учасниками (засновниками) товариства є приватна фірма "Контакт", виконавчий комітет Хмельницької міської ради та приватне підприємство "Телевізійна студія АП" (а.с.56-59, т.1).

Пунктом 2.1 установчого договору передбачено, що для забезпечення діяльності товариства, учасники вносять вклади в статутний фонд: ПФ "Контакт" - відеотехніку та телевізійне обладнання на суму 124 000грн., що складає 51% статутного фонду; виконком Хмельницької міської ради - приміщення колишнього кінотеатру "Мир" на суму 85100грн., що складає 35% статутного фонду; ПП "Телевізійна студія АП" - відеотехніку на суму 34 000грн., що складає 14% статутного фонду.

25.02.1998р. виконавчим комітетом Хмельницької міської ради зареєстровано установчий договір і статут товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіо компанія "Контакт" за №736.

Рішенням виконавчого комітету від 23.04.1998р. №68 внесено зміни у рішення виконкому від 26.02.1998р. №2206, а саме, уточнено площу приміщення - 306кв.м. і його вартість - 85100грн., що передано як частка до статутного фонду товариства (а.с.41, т.1).

Зборами учасників товариства 27.08.2002р. було прийнято рішення про ліквідацію ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", призначено ліквідаційну комісію, яку зобов'язано провести аудиторську перевірку та передбачені чинним законодавством України заходи по ліквідації товариства, що підтверджується протоколом №2 від 27.08.2002р. (а.с.27-28,т.1).

28 жовтня 2004 року проведено загальні збори учасників товариства, на яких прийнято рішення про припинення ліквідації товариства та поновлення його діяльності, затвердження нової редакції статуту товариства та обрання тимчасово виконуючим обов'язки директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" Лознєва Л.В. (а.с.24-26,т.1).

Не погодившись з таким рішенням, виконавчий комітет Хмельницької міської ради виявив бажання вийти зі складу учасників товариства і повернути внесену до статутного фонду частку, якою є приміщення колишнього кінотеатру "Мир" площею 306кв.м., про що було повідомлено ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" листом за №02-11-95 від 28.01.2005р., а також окремо повідомлено голову ліквідаційної комісії листом за № 02-11-94 від 28.01.2005р. (а.с.20,21, т.1).

Для розгляду питання про вихід виконавчого комітету Хмельницької міської ради зі складу учасників ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" було призначено позачергові збори учасників товариства на 21.04.2005р.

Представниками виконавчого комітету Хмельницької міської ради на розгляд зборів подано лист за №02-11561 від 21.04.2005р. з клопотанням про перенесення загальних зборів учасників терміном до червня 2005 року. Клопотання позивача задоволено не було.

21.04.2005р. були проведені збори (протокол №4), на яких було прийнято рішення:

- про повернення виконавчому комітету Хмельницької міської ради його вкладу в статутному фонді товариства в грошовій формі в розмірі 85100грн.;

- про перерозподіл частки учасників у статутному фонді ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", з визначенням, що товариство володіє 86%, а ПП "Телевізійна студія АП" володіє 14%;

- про затвердження нової редакції статуту (а.с.18-19, т.1).

Нова редакція статуту ТОВ "Муніципальна компанія "Контакт"  у встановленому порядку зареєстрована не була.

25.04.2007р. відбулися позачергові збори учасників ТзОВ МТРК „Контакт”, на яких було вирішено питання про вихід зі складу товариства виконавчого комітету Хмельницької міської ради та повернення виконавчому комітету його частки в статутному фонді ТзОВ МТРК „Контакт” в грошовій формі, враховуючи вимоги чинного законодавства України (а.с.14-16,т.1).

Відповідно до ч.1 ст.60 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" об'єктами права комунальної власності є майно, що забезпечує діяльність відповідних Рад і утворюваних ними органів; кошти місцевих бюджетів, державний житловий фонд, об'єкти житлово-комунального господарства; майно закладів народної освіти, культури, охорони здоров'я, торгівлі, побутового обслуговування; майно підприємств; місцеві енергетичні системи, транспорт, системи зв'язку та інформації, включаючи націоналізоване майно, передане відповідним підприємствам, установам, організаціям, а також інше майно, необхідне для забезпечення економічного і соціального розвитку відповідної території.

Органи місцевого самоврядування від імені та в інтересах територіальних громад відповідно до закону здійснюють правомочності щодо володіння, користування та розпорядження об'єктами права комунальної власності, в тому числі виконують усі майнові операції, можуть передавати об'єкти права комунальної власності у постійне або тимчасове користування юридичним та фізичним особам, здавати їх в оренду, продавати і купувати, використовувати як заставу, вирішувати питання їхнього відчуження, визначати в угодах та договорах умови використання та фінансування об'єктів, що приватизуються та передаються у користування і оренду ( ч. 5 ст. 60  Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні").

Виходячи з цього, органи місцевого самоврядування можуть виступати засновниками господарських товариств, якщо їх вкладом до статутного фонду створюваного товариства буде об'єкт права комунальної власності та якщо про це є рішення відповідної ради.

Відповідно ст. 29 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" до відання виконавчих органів міської ради, а таким органом є виконавчий комітет, належить управління в межах, визначених радою, майном, що належить до комунальної власності відповідної територіальної громади.

Рішенням 15-ї  сесії Хмельницької міської ради від 17.02.1998р. №54 надано дозвіл виконавчому комітету міської Ради виступити співзасновником товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" та укласти установчий договір.

Згідно ст. 12 Закону  України " Про господарські товариства " товариство є власником : майна, переданого йому засновниками і учасниками у власність, продукції, виробленої товариством в результаті господарської діяльності, одержаних доходів, іншого майна, набутого на підставах, не заборонених законом.

Вкладами учасників та засновників товариства можуть бути будинки, споруди, обладнання та інші матеріальні цінності, цінні папери, права користування землею, водою та іншими природними ресурсами, будинками, спорудами, обладнанням, а також інші майнові права ( в тому числі на інтелектуальну власність ) , грошові кошти, в тому числі в іноземній валюті ( ч. 1.ст. 13 Закону ).

Аналіз зазначених правових норм дає підстави для висновку про те, що будь - яке майно, передане господарському товариству, в тому числі і в користування, включається до його статутного фонду як вклад, є часткою учасника в ньому та стає власністю товариства.

В порушення приписів статті 33 ГПК України позивач не надав суду жодного доказу про те, що майно ним було передано товариству у користування.

Натомість п.2.1 Установчого договору, рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 26.02.1998р. №2206 "Про внесення приміщення по вул.Котовського, 34, як частки до статутного фонду ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт", рішення виконавчого комітету Хмельницької міської ради від 23.04.1998р. №68, яким були внесені зміни у рішення виконкому від 26.02.1998р. №2206, а саме уточнено площу приміщення - 306кв.м. і його вартість - 85100грн., що передано як частка до статутного фонду товариства, акт прийому-передачі приміщення від 04.05.1998р., яким приміщення колишнього  кінотеатру "Мир" площею 306кв.м. та залишковою вартістю 85100грн. було передано з балансу відділу культури міськвиконкому на баланс товариства свідчать про те, що виконавчий комітет Хмельницької міської ради відповідно до установчих документів вніс до Статутного фонду ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" приміщення колишнього кінотеатру "Мир" площею 306кв.м. на суму 85100грн.  

За змістом ст. 54 Закону України "Про господарські товариства" при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна  товариства, пропорційна його частці у статутному (складеному) капіталі.  Виплата провадиться  після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства,  і  в  строк  до  12  місяців  з дня виходу. На вимогу учасника  та  за  згодою  товариства  вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі. Учаснику,  який  вибув, виплачується належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному  році до моменту його виходу. Майно, передане учасником товариству тільки в користування, повертається в натуральній формі без винагороди.

Відповідно до ст.148 Цивільного кодексу України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом. Учасник, який виходить із ТОВ, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства. За домовленістю між учасником та товариством виплата вартості частини  майна  товариства  може  бути замінена переданням майна в натурі. Порядок і спосіб визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника статутного фонду, а також порядок і строки її виплати встановлюються статутом і законом.                   

Колегія суддів вважає, що рішення позачергових зборів учасників ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія"Контакт" про вихід зі складу товариства виконавчого комітету Хмельницької міської ради та повернення виконавчому комітету його частки в статутному фонді ТзОВ МТРК „Контакт” в грошовій формі прийнято відповідно до норм чинного законодавства, так як положеннями ст. 54 Закону України "Про господарські товариства" та ст.148 Цивільного кодексу України не передбачено обов'язку товариства задовольнити прохання учасника, що виходить, повернути його вклад до статутного фонду в натуральній формі. Домовленості між позивачем та відповідачем щодо повернення майна в натурі не досягнуто.

Посилання господарського суду першої інстанції на те, що рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" від 25.04.2007р. порушено право комунальної власності територіальної громади міста Хмельницького є не переконливим з огляду на те, що даний спір виник з корпоративних відносин і не може зачіпати інтереси територіальної громади міста Хмельницького.

Особа, яка звертається до господарського суду за захистом своїх прав і охоронюваних законом інтересів сама обирає спосіб судового захисту.

Установчий договір та Статут товариства в установленому законом порядку недійсними не визнані.  

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що рішення господарського суду Хмельницької області підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення - про відмову у позові.

  Керуючись ст.ст. 101,103-105 Господарського процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Муніципальна телерадіокомпанія "Контакт" (м. Хмельницький) задовольнити.

2. Рішення  господарського суду Хмельницької  області від 27 листопада 2007 року у справі  №21/12/477-Н  скасувати.

Прийняти нове рішення.

В позові відмовити.

3.  Справу №21/12/477-Н повернути до господарського суду Хмельницької області.

 Головуючий - суддя:                                                              Майор Г.І.

 судді::

                                                                                           Горшкова Н.Ф.  

                                                                                           Філіпова Т.Л.  

Віддрук. 4 прим.

1 - до справи, 2,3 - сторонам   

4 - в наряд