Постанова

від 20.01.2009 по справі 10/155н-к

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД 

м. Луганськ, вул. Коцюбинського, 2

ПОСТАНОВА

Іменем України

20.01.2009  року                                                           

Справа № 10/155н-к

Луганський апеляційний

господарський суд у складі колегії суддів:головуючого:                                        

Медуниці О.Є.

суддів                                                   Лазненко Л.Л.

Перлова Д.Ю.

Секретар судового

засідання:           Яковлева І.А.

за участю представників

сторін:

від 1-го позивача           ОСОБА_1, паспорт НОМЕР_1від

22.10.1998, виданий Алчевським МВ УМВС України в

Луганській області;

від 2-го позивача          повноважний представник в судове

          засідання не прибув;

від 3-го позивача          ОСОБА_2, паспорт НОМЕР_2від

27.08.1998, виданий  Алчевським МВ УМВС

України в

Луганській області;

від відповідача                                        

Абросімова О.Ю., довіреність №49

від 17.11.08 представник

за довіреністю

ТОВ

"УНІВЕРСАМ", м. Алчевськ

Луганської області;

розглянувши у відкритому

судовому засіданні

апеляційну скаргу                                ОСОБА_1,

м. Алчевськ Луганської області,

ОСОБА_3,

 м. Алчевськ Луганської області

та                                                                     

ОСОБА_2,

                                                              м.

Алчевськ Луганської області

на рішення         

господарського суду          Луганської області

від          11.12.2008 (підписано 16.12.2008)

по справі          №10/155н-к (суддя - Мінська Т.М.)

за позовом                                                    

ОСОБА_1,

м. Алчевськ Луганської області,

                                                             ОСОБА_3,

 м. Алчевськ Луганської області

та                                                                     

ОСОБА_2,

м. Алчевськ Луганської області

до відповідача                                         

Товариства з обмеженою відповідальністю

„УНІВЕРСАМ”, м. Алчевськ Луганської області

про                                              

визнання незаконним рішення загальних зборів

ВСТАНОВИВ:

Другий позивач не

забезпечив явку повноважного представника в судове засідання, але був належним

чином повідомлений про час і місце судового засідання (див. поштове

повідомлення із зазначенням про одержання адресатом 17.01.2009), тому судова

колегія вважає за можливе розглянути справу за наявними в ній матеріалами, без

його участі.

ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_2

- учасники Товариства з обмеженою відповідальністю „Універсам”, м. Алчевськ

Луганської області, звернулися до господарського суду Луганської області з

позовом про:

- визнання незаконним

рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю

„Універсам”, м. Алчевськ Луганської області, про виключення зі складу учасників

ОСОБА_1, ОСОБА_3.,ОСОБА_2., що відбулися 16.05.2008 та оформлені протоколом

загальних зборів №20 від 16.05.2008;

- поновлення позивачів у

складі учасників та зобов'язати відповідача внести зміни до статутних

документів Товариства з обмеженою відповідальністю „Універсам”.

Рішенням господарського

суду Луганської області від 11.12.2008 у справі №10/155н-к відмовлено у

задоволенні позовних вимог.

Мотивоване рішення тим,

що дії позивачів (їх бездіяльність) щодо непідписання ними Статуту Товариства у

новій редакції могли призвести до негативних наслідків - ліквідації

підприємства, причини непідписання Статуту не є поважними, тому рішення

відповідача про виключення позивачів із складу учасників Товариства є

обґрунтованим.

Не погоджуючись з даним

судовим рішенням, ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_2 - учасники Товариства з обмеженою

відповідальністю „Універсам”, м. Алчевськ Луганської області, звернулись до

Луганського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою від

06.01.2009, в якій просять скасувати рішення господарського суду Луганської

області від 22.12.2008 у справі №10/155н-к через неповне з'ясування обставин,

що мають значення для справи, а також порушення норм матеріального права, та

задовольнити позовні вимоги позивачів.

Скаржники зазначили, що

- факт систематичного

невиконання обов'язків, як учасників Товариства, не доведено;

- судом першої інстанції

не встановлено, що поведінка учасників суттєво ускладнює діяльність Товариства

чи робить її практично неможливою;

- наявність факту

перешкоджання досягненню цілей Товариства не доведено.

Відповідач - Товариство з

обмеженою відповідальністю „Універсам”, надав відзив від 20.01.2009 №6, яким з

доводами апеляційної скарги не погоджується, просить рішення господарського

суду Луганської області залишити без змін, а апеляційну скаргу -  без задоволення.

Розпорядженням від

05.01.2009 голови Луганського апеляційного господарського суду відповідно до

ст.28 Закону України “Про судоустрій України” для розгляду апеляційної скарги

ОСОБА_1,ОСОБА_3, ОСОБА_2 - учасників Товариства з обмеженою відповідальністю

„Універсам”, м. Алчевськ Луганської області, від 06.01.2009 на рішення

господарського суду Луганської області від 22.12.2008 у справі №10/155н-к

призначена судова колегія у складі: Медуниця О.Є. - суддя - головуючий,

Лазненко Л.Л., Перлов Д.Ю. - судді.

Відповідно до ст.101

Господарського процесуального кодексу України в процесі розгляду справи

апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково наданими

доказами повторно розглядає справу.

Апеляційний суд не

зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість

рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Заслухавши представників

сторін, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення,

дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального

та процесуального права, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не

підлягає задоволенню з наступних підстав.

27.06.1994 Товариство з

обмеженою відповідальністю „Універсам” зареєстровано виконавчим комітетом

Алчевської міської ради Луганської області за №13841200000001509 та внесено до

ЄДРПОУ за №13412968, про що свідчить Свідоцтво про державну реєстрацію

юридичної особи Серія АОО №705355 

(а.с.37).

01.03.2007 проведена

державна реєстрація нової редакції Статуту Товариства (а.с.38-47).

Нову редакцію Статуту

Товариства підписали 45 фізичних осіб, які на той час були учасниками

Товариства, в тому числі позивачі:

- ОСОБА_2,

ідентифікаційний код НОМЕР_1, із часткою статутного капіталу 0,004%;

- ОСОБА_1,

ідентифікаційний код НОМЕР_2, із часткою статутного капіталу 0,114%;

- ОСОБА_3,

ідентифікаційний код НОМЕР_3, із часткою статутного капіталу 0,004% (а.с.40).

Законом України від

27.04.2007 №997-V „Про внесення змін та визнання такими, що втратили чинність,

деяких законодавчих актів України у зв'язку з прийняттям Цивільного кодексу

України” внесено зміни до статті 50 Закону України від 19.09.1991 №1576-ХІІ „Про

господарські товариства” та встановлено, що максимальна кількість учасників

товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб.

Відповідно до Прикінцевих

положень Закону України від 27.04.2007 №997-V він набирає чинності з дня його

опублікування. Юридичні особи, які створено до набрання чинності цим Законом,

зобов'язані протягом року з дня набрання чинності цим Законом привести свої

статути у відповідність із ним.

Закон України від

27.04.2007 №997-V опубліковано в газеті „Урядовий кур'єр” 20.06.2007 №108,

тобто строк, протягом якого необхідно було привести Статути у відповідність із

цим Законом - до 20.06.2008.

Чисельний склад учасників

відповідача не відповідач вимогам зазначеного Закону.

Згідно п.8.1 Статуту

відповідача (в редакції Статуту, яка зареєстрована 01.03.2007) вищим органом

Товариства є загальні збори Учасників, або їх представників (зворот а.с.42), до

компетенції зборів належить внесення змін до Статуту Товариства (п. ”б” ст.41

та ст.59 Закону України "Про господарські товариства"; підпункт

8.9.2.1 розділу 8 Статуту відповідача (в редакції Статуту, яка зареєстрована

01.03.2007)) (а.с.43).

З метою приведення

Установчих документів ТОВ „Універсам” у відповідність із Законом України від

27.04.2007 №997-V відповідач повідомив учасників про проведення загальних

зборів учасників Товариства 20.02.2008.

20.02.2008 відбулися

загальні збори учасників ТОВ „Універсам”, на яких позивачі не були присутні,

про що свідчить реєстраційний лист учасників Товариства (а.с.76).

Питання неналежного повідомлення

позивачів про час і місце проведення загальних зборів учасників ТОВ

„Універсам”, на що посилаються скаржники, судовою колегією не досліджується,

оскільки дане питання не є предметом спору, рішення загальних зборів від

20.02.2008 позивачами не оскаржено. 

До порядку денного

загальних зборів учасників ТОВ „Універсам” серед інших питань було включено

питання про затвердження Статуту в новій редакції у зв'язку із вибуттям зі

складу учасників Товариства 35 осіб.

За результатами

проведення загальних зборів учасників ТОВ „Універсам” було прийнято рішення про

затвердження нової редакції Статуту ТОВ „Універсам” із відображенням нової

чисельності і складу учасників Товариства (а.с.77,78).

Як вбачається із нової

редакції Статуту ТОВ „Універсам” (за результатами зборів від 20.02.2008)

(а.с.48-64) учасниками Товариства серед інших були зазначені позивачі (а.с.50),

а саме:

- ОСОБА_2,

ідентифікаційний код НОМЕР_1, із часткою статутного капіталу 0,0035%;

- ОСОБА_1,

ідентифікаційний код НОМЕР_2, із часткою статутного капіталу 0,1105%;

- ОСОБА_3,

ідентифікаційний код НОМЕР_3, із часткою статутного капіталу 0,0035%.

Відповідач пояснив, що

для проведення державної реєстрації змін до установчих документів 08.04.2008

керівництвом ТОВ „Універсам” був організований виїзд всіх учасників Товариства

до нотаріуса Перевальського районного нотаріального округу Кудіной Г.М. для

підписання нової редакції Статуту Товариства, який затверджений зборами

учасників 20.02.2008.

Згідно пояснень

позивачів, вони також були запрошені для підписання нової редакції Статуту

Товариства, але відмовились від підпису посилаючись на те, що не брали участь у

загальних зборах 20.02.2008 та не були ознайомлені із змістом Статуту на момент

виїзду до нотаріуса, а також у зв'язку з виключенням двох ваучерів їх дітей з

невідомих для них причин (див. позовну заяву від 24.10.2008 - а.с.2-5).

Про відмову позивачів від

підпису відповідачем був складений Акт відмови від підпису від 08.04.2008

(а.с.79).

У зв'язку із відмовою

позивачів підписати Статут Товариства в новій редакції, а також неможливістю

приведення його у відповідність до ст.50 Закону України "Про господарські

товариства" та реєстрації даних змін, засновники вирішили скликати збори

із порядком денним (а.с.88):

„1. Виключення учасників

товариства ОСОБА_1, ОСОБА_2,ОСОБА_3 із складу учасників товариства.

2. розгляд заяви матері

учасника товариства ОСОБА_4. про вихід її дочки ОСОБА_5 із складу товариства.

3. Збільшення статутного

капіталу товариства.

4. Затвердження Статуту

товариства у нової редакції.”

Частиною 5 ст.61 Закону

України "Про господарські товариства" передбачено, що про проведення

загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом

способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення

повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних

зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів

до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів

учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами,

внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного,

рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

У зв'язку вищезазначеним,

відповідачем в місцевій газеті „РІО - плюс” 16.04.2008 №16(307) було

опубліковано оголошення про проведення загальних зборів учасників ТОВ

„Універсам”, які призначені на 16.05.2008 (а.с.81).

Крім того, відповідач

письмово, рекомендованими листами, повідомив позивачів про проведення

16.05.2008 загальних зборів, де зазначив про включення в порядок денний питання

про їх виключення із складу учасників Товариства (а.с.82-86).  

16.05.2008 відбулися

загальні збори учасників ТОВ „Універсам”, на яких були присутні учасники

Товариства, які в сукупності володіють 97,101 % голосів,  про що свідчить реєстраційний лист реєстрації

учасників Товариства (а.с.87).

Позивачі також були

присутні на даних зборах.

16.05.2008 за

результатами проведення загальних зборів учасників ТОВ „Універсам” одностайним

голосуванням було прийнято рішення із наступним формулюванням: „За створення

загрози ліквідації Товариства (термін змін складу учасників 20.06.2008) за невиконання

пунктів 4.2.2 та 8.10.6 Статуту Товариства, статті 12 Закону України „Про

господарські товариства” виключити із складу учасників Товариства

ОСОБА_1,ОСОБА_3, ОСОБА_2. Розрахунки з цими учасниками провести після

затвердження річного балансу 2008 року у строк до 16.05.2009”. Оформлено дане

рішення протоколом №20 від 16.05.2008, який підписаний головою загальних зборів

ОСОБА_6 та секретарем - ОСОБА_7(а.с.88,89).

Судова колегія враховує

наступне.

Статтею 141 Цивільного

кодексу України встановлено, що максимальна кількість учасників товариства з

обмеженою відповідальністю встановлюється законом. При перевищенні цієї

кількості товариство з обмеженою відповідальністю підлягає перетворенню на

акціонерне товариство протягом одного року, а зі спливом цього строку -

ліквідації у судовому порядку, якщо кількість його учасників не зменшиться до

встановленої межі.

Стаття 50 Закону України

„Про господарські товариства” передбачає, що максимальна кількість учасників

ТОВ не може перевищувати 10 осіб (в редакції Закону України від 27.04.2007

№997-V „Про внесення змін та визнання такими, що втратили чинність, деяких

законодавчих актів України у зв'язку з прийняттям Цивільного кодексу України”).

Пунктом 5 статті 8 Закону

України від 15.05.2003 №755-IV "Про державну реєстрацію юридичних осіб та

фізичних осіб - підприємців" передбачено, що установчі документи юридичної

особи, а також зміни до них, викладаються письмово, прошиваються,

пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками) або уповноваженими

особами, якщо законом не встановлено інший порядок їх затвердження. Підписи

засновників (учасників) або уповноважених осіб на установчих документах повинні

бути нотаріально посвідчені.

Згідно пункту 8.10.6

Статуту Товариства (в редакції Статуту, яка зареєстрована 01.03.2007) зміни та

доповнення до Установчих документів підписуються всіма Учасниками Товариства

(зворот а.с.43).

Згідно до статті 64

Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з

обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином

виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства,

може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували

учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості

голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у

голосуванні участі не бере.

Аналогічне положення

міститься в пункті 9.3 Статуту ТОВ „Універсам” (зворот а.с.44). 

Пунктом 8.10.2 Статуту

Товариства (в редакції Статуту, яка зареєстрована 01.03.2007) встановлено, що

... при вирішенні питання про виключення учасника з Товариства рішення

вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у

сукупності більш як 50 відсотків загальної кількості голосів учасників Товариства

(зворот а.с.43).

Статтею 128 ЦК України,

статтями 64, 72 Закону України "Про господарські товариства"

передбачено можливість виключення учасника повного товариства, учасників

товариств з обмеженою відповідальністю, які систематично не виконують чи

неналежним чином виконують свої обов'язки або перешкоджають досягненню цілей

товариства.

У вирішенні спорів,

пов'язаних з виключенням таких учасників з відповідних товариств, господарським

судам слід враховувати, що прийняття рішення про виключення учасника з

господарського товариства законом віднесено до компетенції учасників цих

товариств, а не господарського суду. Суд лише перевіряє обґрунтованість та

законність прийняття рішення про виключення учасника у разі подання останнім

позову про визнання такого рішення недійсним (правова думка відображена у

пункті 3.10 рекомендацій Президії Вищого господарського суду від 28.12.2007

№04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що

виникають з корпоративних відносин").

Рішення про виключення

позивачів зі складу Товариства було прийнято учасниками одностайно.

Отже судова колегія

вважає, що суд першої інстанції повністю дослідив та прийняв до уваги ті

докази, надані сторонами, що мають значення для справи і відповідають принципу

допустимості доказів та прийшов до правильного висновку, про неможливість

визнання рішення загальних зборів учасників від 16.05.2008 про виключення

позивачів зі складу учасників ТОВ „Універсам”.

Доводи скаржників

стосовно відсутності систематичного невиконання ними своїх обов'язків, як

учасників Товариства, судова колегія вважає безпідставними, такими, що не

стосуються даного спору, оскільки вони були виключені зі складу учасників

товариства з обмеженою відповідальністю, у зв'язку із перешкоджанням своїми

діями досягненню цілей Товариства (ст.64 Закону України "Про господарські

товариства").

Враховуючи, що відмова

позивачів підписати Статут Товариства в новій редакції призвела б до

неможливості реєстрації змін у складі засновників, тобто приведення Статуту

Товариства у відповідність зі ст.50 Закону України "Про господарські

товариства", що могло потягнути наслідки передбачені                 ст.141 Цивільного кодексу

України, тобто ліквідацію Товариства, постановка питання про виключення

позивачів була правомірною, оскільки метою Товариства було продовження роботи в

організаційно - правовій формі - товариства з обмеженою відповідальністю,

зареєструвавши відповідні зміни у Статуті підприємства.

Дії позивачів стали на

заваді цієї мети, всупереч рішенню загальних зборів від 20.02.2008.

Крім того посилання

скаржників на те, що новою редакцією Статуту їх позбавили частини голосів

(виключили ваучери дітей) не можуть бути прийнятті до уваги, оскільки рішення

загальних зборів ТОВ „Універсам” від 20.02.2008 ними не оскаржувалось.

Судова колегія вважає

також безпідставними посилання позивачів на листи Державного комітету України з

питань регуляторної політики та підприємництва від 21.04.2005 №3019 та від

13.07.2007 №5131 стосовно того, що від імені всіх учасників Товариства Статут в

новій редакції могли підписати інші учасники, присутні на зборах 20.02.2008,

або інші уповноважені особи, виходячи з наступного.

Установчі документи

юридичної особи, а також зміни до них, викладаються письмово, прошиваються,

пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками) або уповноваженими

особами, якщо законом не встановлено інший порядок їх затвердження. Підписи

засновників (учасників) або уповноважених осіб на установчих документах повинні

бути нотаріально посвідчені (п.5 статті 8 Закону України від 15.05.2003 №755-IV

"Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -

підприємців").

У випадку підписання

Статуту Товариства замість учасника уповноваженою особою на підставі

відповідної довіреності, вона повинна відповідати вимогам ст.245 Цивільного

кодексу України, тобто бути нотаріально посвідченою, але такі довіреності не

були надані.

Крім того, відповідно до

пункту 4.2.2 Статуту Товариства (в редакції Статуту, яка зареєстрована

01.03.2007) учасники Товариства зобов'язані виконувати рішення загальних зборів

Учасників (а.с.41).

Отже оскаржуване рішення

загальних зборів відповідає вимогам перелічених вище законів та Статуту

відповідача.

За таких обставин, судова

колегія Луганського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що

відповідно до ст.43 Господарського процесуального кодексу України рішення

місцевого господарського суду Луганської області від 11.12.2008 у справі

№10/155н-к ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх

обставин, та відповідає вимогам матеріального та процесуального права.

Підстав для скасування

або зміни оскаржуваного рішення не вбачається.

Відповідно до ст.49

Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті державного мита

за подання апеляційної скарги покладаються на скаржників - ОСОБА_1,ОСОБА_3,

ОСОБА_2, м. Алчевськ Луганської області.

У судовому засіданні за

згодою представників сторін присутніх в судовому засіданні оголошено вступну та

резолютивну частини постанови.

Керуючись ст.ст.43, 49,

99, 101, п.1 ст.103, ст.105 Господарського процесуального кодексу України,

Луганський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу

ОСОБА_1,ОСОБА_3, ОСОБА_2, м. Алчевськ Луганської області, від 25.12.2008, на

рішення господарського суду Луганської області від 11.12.2008 у справі

№10/155н-к залишити без задоволення.

2. Рішення господарського

суду Луганської області від 11.12.2008 у справі №10/155н-к залишити без змін.

3. Судові витрати за

подання апеляційної скарги покласти на скаржників.

Відповідно ч. 3, ч. 5 ст.

105 Господарського процесуального кодексу України постанова набирає законної

сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий                                                          

           О.Є.Медуниця

Суддя                                                                               

Л.Л. Лазненко

Суддя                                                                               

Д.Ю. Перлов