Постанова

від 13.11.2013 по справі 910/7885/13

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" листопада 2013 р. Справа№ 910/7885/13

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Чорної Л.В.

суддів: Іоннікової І.А.

Мартюк А.І.

при секретарі судового засідання Громак В.О.

за участю представників сторін:

від позивача - Коломієць Т.М. (представник за довіреності);

від відповідача - Юмаранов Д.І. (представник за довіреності);

від третьої особи - Марушева О.А.(представник за довіреності)

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Будмеханізація»

на рішення господарського суду міста Києва від 10.07.2013 р.

по справі № 910/7885/13 (суддя - Любченко М.О.)

за позовом Приватного акціонерного товариства «Сучасне будівництво»

до Публічного акціонерного товариства «Будмеханізація»

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Публічного акціонерного товариства «Холдингова компанія «Київміськбуд»

про визнання недійсними рішень загальних зборів

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду міста Києва від 10.07.2013 р. позов приватного акціонерного товариства «Сучасне будівництво» задоволено у повному обсязі. Визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів публічного акціонерного товариства «Будмеханізація» від 03.04.2013р., які оформлені протоколом №19 від 03.04.2013р.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням, публічне акціонерне товариство «Будмеханізація» звернулось до Київського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 10.07.2013 р. у справі № 910/7885/13 та відмовити в позові повністю.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.08.2013 р. апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Будмеханізація».

Розпорядженням Секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 11.09.2013 р. змінено склад колегії суддів у зв'язку із перебуванням судді Корсакової Г.В. у відпустці.

Приватне акціонерне товариство «Сучасне будівництво» заперечує проти апеляційної скарги та просить рішення господарського суду м. Києва від 10.07.2013 р. без змін, з підстав викладених у відзиві.

28.10.2013 р. на адресу Київського апеляційного господарського суду надійшли письмові пояснення ПАТ «Сучасне будівництво», зі змісту яких вбачається, що позивач підтримує апеляційну скаргу ПАТ «Будмеханізація».

11.09.2013 р., 30.10.2013 р. у судових засіданнях оголошувалась перерва.

Розпорядженням Секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 30.10.2013 р. змінено склад колегії суддів у зв'язку із перебуванням судді Тищенко О.В. у відпустці.

Розпорядженням Секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 13.11.2013 р. змінено склад колегії суддів у зв'язку із перебуванням суддів Гончарова С.А. та Зубець Л.П. у відпустці.

Публічне акціонерне товариство «Холдингова компанія «Київміськбуд» просить відмовити у задоволені апеляційної скарги, рішення господарського суду міста Києва від 10.07.2013 р. у справі № 910/7885/13 залишити без змін, з підстав викладених у письмовому відзиві.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, апеляційний господарський суд встановив наступне.

Згідно виписки про стан рахунку у цінних паперах №053121 від 18.04.2013р. Приватне акціонерне товариство «Сучасне будівництво» є власником 15303450 акцій Публічного акціонерного товариства «Будмеханізація».

03.04.2013р. відбулись загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства «Будмеханізація», до порядку денного яких були включені наступні питання:

1) обрання лічильної комісії;

2) обрання голови і секретаря зборів;

3) звіт правління про підсумки фінансово-господарської діяльності товариства за 2012 рік. Визначення основних напрямків діяльності на 2013 рік;

4) звіт та висновки ревізійної комісії товариства за 2012 рік;

5) звіт наглядової ради товариства за 2012 рік;

6) затвердження річного звіту та балансу товариства за 2012 рік;

7) прийняття рішення за наслідками розгляду звіту наглядової ради та звіту ревізійної комісії;

8) затвердження порядку розподілу прибутку (покриття збитків) товариства за 2012 рік та затвердження нормативів розподілу прибутку за 2013 рік;

9) відкликання членів наглядової ради товариства;

10) обрання членів наглядової ради товариства;

11) відкликання членів ревізійної комісії товариства;

12) обрання членів ревізійної комісії товариства;

13) внесення змін та доповнень до статуту товариства шляхом викладення його в новій редакції та надання повноважень щодо підписання нової редакції статуту товариства;

14) прийняття рішення про зміну форми існування акцій товариства. Про переведення випуску іменних акцій товариства документарної форми у бездокументарну форму існування, затвердження протоколу рішення;

15) затвердження внутрішніх положень товариства: положення про загальні збори акціонерів; положення про корпоративне управління товариства; положення про ревізійну комісію, положення про наглядову раду товариства, принципів (кодексу) корпоративного управління товариства;

16) затвердження угод та правочинів товариства, укладених за період між проведенням загальних зборів товариства;

17) звернення до державних органів, пов'язаних з порушенням прав акціонерів, щодо вільного володіння/користування своїми акціями та правами акціонерів;

18) внесення змін та доповнень до статутів дочірніх підприємств товариства шляхом викладення їх в новій редакції та надання повноважень щодо підписання нових редакцій статутів дочірніх підприємств товариства;

19) зміну місцезнаходження товариства.

З усіх питань порядку денного загальних зборів 03.04.2013р. присутніми акціонерами були прийняті відповідні рішення, про що складено протокол №19 від 03.04.2013р.

Згідно протоколу № 19 від 03.04.2013р. відповідача загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах становила 1691 особа, загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах - 258677797, що складало 67,6% голосуючих акцій товариства, кворум загальних зборів - 60%.

Згідно протоколу №2 від 03.04.2013р. про підсумки реєстрації акціонерів (уповноважених представників) чергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства «Будмеханізація», журналу реєстрації учасників, на чергових загальних зборах відповідача для участі у загальних зборах акціонерів 03.04.2013р. зареєструвались 13 акціонерів та їх уповноважених представників, що володіють у сукупності 258677797 акціями (67,6% від загальної кількості акцій, що мають право голосу), серед яких було зареєстровано Публічне акціонерне товариство «Сучасне будівництво».

Згідно із п. 21 Постанови №13 від 24.10.2008 р. Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України «Про господарські товариства».

Пунктом 17 Постанови №13 від 24.10.2008р. Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» передбачено, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства може бути порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Пунктом 19 вказаної Постанови Пленуму Верховного Суду України визначено, що суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства.

Відповідно до статті 159 Цивільного кодексу України порядок скликання і проведення загальних зборів, а також умови скликання і проведення позачергових зборів та повідомлення акціонерів встановлюються статутом товариства і законом.

У відповідності до абз. 2, 3 ч.1 ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства» письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів. Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

У бюлетені «Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку» (№33 від 18.02.2013р.) було розміщено повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства «Будмеханізація», в якому наведено дату, час і місце проведення загальних зборів, призначених на 03.04.2013р., питання порядку денного, документи, які необхідні акціонеру для участі у загальних зборах акціонерів, номер телефону для отримання довідок.

Згідно листа №13/06/04-01 від 04.06.2013р. товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія «Термінал-Реєстр» зазначено, що складання облікового реєстру власників цінних паперів віднесено до повноважень зберігача.

У судове засідання для дачі пояснень представник реєстроутримувача не з'явився.

В матеріалах справи наявні запити №12 від 28.01.2013р., №32 від 11.03.2013р. Публічного акціонерного товариства «Будмеханізація» на складання переліку (реєстру), однак докази їх надсилання чи вручення у матеріалах справи відсутні, що в свою чергу ставить під сумнів складення у встановленому порядку реєстрів.

Таким чином, порушення відповідачем порядку скликання позачергових загальних зборів, призвело до позбавлення позивача права належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, внаслідок чого присутній на зборах представник Приватного акціонерного товариства «Сучасне будівництво» був змушений утримуватись від голосування, про що свідчать наявні у матеріалах справи бюлетені для голосування.

Статтею 50 Закону України «Про акціонерні товариства» встановлено, що у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

Згідно протоколу №2 від 03.04.2013р. про підсумки реєстрації акціонерів (уповноважених представників) чергових загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства «Будмеханізація», журналу реєстрації учасників на загальних зборах акціонерів 03.04.2013 р. також була присутня компанія Герер Лімітед - 38000000 голосів (9,9%).

Відповідно до ч.4 ст.5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів.

Як свідчить зміст виписки № 003007 від 07.06.2010р. про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах, яка була видана Товариством з обмеженою відповідальністю «Фондовою спілкою «Україна», Акціонерне товариство холдингова компанія «Київміськбуд» було власником акцій, зокрема, Відкритого акціонерного товариства «Будмеханізація» у кількості 49058800 штук.

Відповідно до частини 2 статті 35 Господарського процесуального кодексу України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Так, рішенням від 24.01.2011р. господарського суду міста Києва у справі №6/520 за позовом Акціонерного товариства холдингової компанії «Київміськбуд» до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фондова спілка «Україна» про визнання права власності у задоволенні позову відмовлено повністю.

Постановою від 24.03.2011р. Київського апеляційного господарського суду, залишеною без змін постановою від 29.06.2011р. Вищого господарського суду України, рішення місцевого суду скасовано, позов задоволено частково та, зокрема: визнано недійсними нікчемні договори доручення на продаж цінних паперів від 28.09.2010р., укладені між Акціонерним товариством холдинговою компанією «Київміськбуд» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Фондова спілка «Україна», визнано право власності Акціонерного товариства холдингової компанії «Київміськбуд» на прості іменні акції Відкритого акціонерного товариства «Будмеханізація» в кількості 49058800 штук.

З постанови суду апеляційної інстанції вбачається, що

- Товариством з обмеженою відповідальністю «Фондова спілка «Україна», як професійним торговцем цінних паперів, від імені позивача було укладено договори купівлі-продажу цінних паперів господарських товариств, що входять до складу холдингової компанії;

- Акціонерне товариство холдингова компанія «Київміськбуд» не знало про наявність укладених договорів доручення купівлі-продажу цінних паперів акцій, примірники договорів у відповідача відсутні;

- загальними зборами акціонерів Акціонерного товариства холдингової компанії «Київміськбуд» рішення про відчуження акцій корпоративних підприємств не приймалось, загальні збори з цього питання не скликались;

- договори доручення на продаж цінних паперів є такими, що порушують публічний порядок, оскільки спрямовані на незаконне заволодіння майном Акціонерного товариства холдингової компанії «Київміськбуд», а саме, акціями підприємств, що входять до складу холдингової компанії.

Київським апеляційним господарським судом у мотивувальній частині постанови встановлено факт, що будь-які правочини, які були укладені на підставі нікчемних договорів доручень є також нікчемними, тобто, такими, що не породжують жодних юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з їх недійсністю, а саме, договори купівлі-продажу цінних паперів, що були укладені між Акціонерним товариством холдинговою компанією «Київміськбуд», від імені якої діяло Товариство з обмеженою відповідальністю «Фондова спілка «Україна», та, зокрема, компанією Герер Лімітед (GERER LIMITED), які у судовому порядку визнані недійсними.

Станом на 03.04.2013р. у реєстрі власників іменних цінних паперів перебувала компанія Герер Лімітед, внаслідок чого остання мала право на участь у відповідних загальних зборах. Однак договір, за яким компанія придбала акції, визнано у судовому порядку недійсним, що виключає право компанії приймати участь на зборах.

Статтею 34 Закону України «Про акціонерні товариства» визначено, що у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники.

Таким чином, оскільки компанія Герер Лімітед у встановленому порядку не набула прав акціонера Публічного акціонерного товариства «Будмеханізація» на 38000000 штук акцій, що становить 9,9%, а на загальних зборах акціонерів 03.04.2013р. були присутні акціонери, сукупна кількість голосів яких становить 67,6% (з урахуванням компанії Герер Лімітед) на оспорюваних зборах був відсутній кворум (67,6% - 9,9% = 57,7%).

Відповідно до статті 41 Закону України «Про акціонерні товариства» загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.

Відповідно до п. 18 Постанови №13 від 24.10.2008р. Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення.

За таких обставин, вимоги є документально обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Дослідивши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що господарським судом міста Києва правильно застосовано норми матеріального та процесуального права, повно з'ясовано та доведено обставини, що мають значення для справи, зроблені висновки відповідають дійсним обставинам справи.

Доводи наведені в апеляційній скарзі колегією суддів до уваги не приймаються з огляду на те, що вони є необґрунтованими та такими, що спростовуються матеріалами справи.

З наведених у даній постанові обставин, колегія суддів дійшла висновку, що відсутні підстави для зміни чи скасування рішення господарського суду міста Києва від 10.07.2013 року у справі № 910/7885/13.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду міста Києва від 10.07.2013 р. у справі № 910/7885/13 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

2. Матеріали справи № 910/7885/13 повернути до господарського суду міста Києва.

3. Копію постанови надіслати сторонам у справі.

Головуючий суддя Л.В. Чорна

Судді І.А. Іоннікова

А.І. Мартюк