Постанова

від 12.11.2013 по справі 826/4347/13-а

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

cpg1251 КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 826/4347/13-а( у 3-х томах+9 т дод) Головуючий у 1-й інстанції: Амельохін В.В.

Суддя-доповідач: Мамчур Я.С.

ПОСТАНОВА

Іменем України

12 листопада 2013 року м. Київ

Колегія суддів Київського апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючого судді: Мамчура Я.С.

суддів: Горяйнова А .М ., Желтобрюх І .Л .

при секретарі Гімарі Н .В .

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві у відповідності до положень ст.41 КАС України без фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Грано СВ» на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 22 серпня 2013 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Грано СВ» до Державної податкової інспекції у Голосіївському районі м. Києва Державної податкової служби, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Державна податкова інспекція у м.Черкасах Черкаської області Державної податкової служби, про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення - рішення, -

ВСТАНОВИЛА:

Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просив визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення - рішення Державної податкової інспекції у Голосіївському районі м. Києва Державної податкової служби від 19 березня 2013 року №0002582270, стягнути з відповідача на його користь понесені ним судові витрати.

В обґрунтування адміністративного позову, позивач вказує протиправність висновків відповідача про порушення ним вимог п.1981.1, 198.6 ст.198 Податкового кодексу України, що призвело до заниження ним суми податку на додану вартість, яка підлягає сплаті до бюджету всього на суму 2 799 620 грн.

Позивач вказує на те, що господарській операції, здійснені ним з його контрагентами ТОВ «Молінджі», ТОВ «Біармсенс», ТОВ «Галаінтер», ТОВ «Міксагро», ТОВ «Архігідробуд» за період з 01 жовтня 2011 року по 30 вересня 2012 року мають реальний характер, тому податкові накладні таких контрагентів є належною підставою для виникнення у нього права на формування податкового кредиту з податку на додану вартість.

Крім того, позивач вказує на порушення відповідачем, встановленого чинним законодавством України, порядку проведення невиїзної позапланової перевірки та прийняття оскаржуваного податкового повідомлення - рішення.

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 22 серпня 2013 року в задоволенні адміністративного позову відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятою постановою, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить дану постанову скасувати та прийняти нову про задоволення адміністративного позову повністю, посилаючись на те, що судом першої інстанції порушено норми матеріального права.

В обґрунтування апеляційної скарги, позивач вказує на численні порушення відповідачем вимог чинного податкового законодавства при проведення невиїзної позапланової перевірки, оформленої актом від 21 січня 2013 року №17/22-11/36037632, прийнятті оскаржуваного податкового повідомлення - рішення та протиправність висновків відповідача про заниження ним суми грошового зобов'язання з податку на додану вартість на загальну суму 2 796 920 грн.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити, постанову суду скасувати та прийняти нову про задоволення адміністративного позову повністю.

Згідно з п. 3 ч. 1 ст. 198 та ст. 202 КАС України, суд апеляційної інстанції скасовує постанову суду та приймає нову постанову з підстав неповного з'ясування обставин, що мають значення для справи, порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що призвели до неправильного вирішення справи.

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ «Грано СВ» зареєстроване як юридична особа та є платником податку на додану вартість.

Так, Державною податковою інспекцією у м. Черкасах Черкаської області Державної податкової служби проведено невиїзну позапланову перевірку з питань дотримання вимог податкового законодавства щодо формування податкового кредиту з податку на додану вартість при взаємовідносинах з ТОВ «Молінджі», ТОВ «Біармсенс», ТОВ «Галаінтер», ТОВ «Міксагро», ТОВ «Архігідробуд» за період з 01 жовтня 2011 року по 30 вересня 2012 року, за результатами якої складено акт від 21 січня 2013 року №17/22-11/36037632.

В ході проведеної перевірки відповідачем встановлено порушення вимоги п.198.1, п.198.6 ст.198 Податкового кодексу України, що призвело до заниження грошового зобов'язання з податку на додану вартість на суму 2 796 920грн., в тому числі за жовтень 2011 року - 111675грн., листопад 2011 року - 111142грн., грудень 2011 року - 126299грн., січень 2012 року - 142631грн., лютий 2012 року - 306070грн., березень 2012 року - 420777грн., квітень 2012 року - 369157грн., травень 2011 року - 288916грн., червень 2012 року - 255796грн., липень 2012 року - 171978грн., серпень 2012 року - 233765грн., вересень 2012 року - 258714грн. та завищення від'ємного значення різниці поточного звітного періоду, яке зараховується у зменшення суми податкового боргу з податку на додану вартість за січень 2012 року у сумі 2172 грн.

В обґрунтування зроблених висновків відповідач вказав на відсутність реального характеру господарських операцій, здійснених між позивачем та ТОВ «Молінджі», ТОВ «Біармсенс», ТОВ «Галаінтер», ТОВ «Міксагро», ТОВ «Архігідробуд».

На підставі даного акту відповідачем Державною податковою інспекцією у Голосіївському районі м. Києва Державної податкової служби прийнято податкове повідомлення - рішення від 19 березня 2013 року №0002582270, яким позивачу визначено суму грошового зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 2 796 920,00 грн. та застосовані штрафні (фінансові) санкції в розмірі 699 230,00 грн.

Не погоджуючись з прийнятим податковим повідомлення - рішенням, позивач звернувся до суду з даним адміністративним позовом.

Відмовляючи в задоволенні адміністративного позову, суд першої інстанції зазначив, що доводи позивача про протиправність висновків відповідача, викладених в акті від 21 січня 2013 року №17/22-11/36037632 не знайшли свого підтвердження в ході розгляду справи.

Колегія суддів не може погодитись з такими висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

Пунктом 75.1 ст.75 Податкового кодексу України Контролюючі органи мають право проводити камеральні, документальні (планові або позапланові; виїзні або невиїзні) та фактичні перевірки.

Камеральні та документальні перевірки проводяться контролюючими органами в межах їх повноважень виключно у випадках та у порядку, встановлених цим Кодексом , а фактичні перевірки - цим Кодексом та іншими законами України, контроль за дотриманням яких покладено на контролюючі органи.

Документальна позапланова перевірка здійснюється за наявності хоча б однієї з обставин, визначених в ст. 78 Податкового кодексу України.

Пунктом 78.4 ст.78 Податкового кодексу України передбачено, що про проведення документальної позапланової перевірки керівник контролюючого органу приймає рішення, яке оформлюється наказом.

Право на проведення документальної позапланової перевірки платника податків надається лише у випадку, коли йому до початку проведення зазначеної перевірки вручено під розписку копію наказу про проведення документальної позапланової перевірки.

З аналізу наведеної норми вбачається, що необхідною умовою для виникнення у податкового органу права на проведення документальної позапланової перевірки виникає тільки за умови вручення платнику податку до початку перевірки під розписку копію наказу на проведення такої перевірки.

Вивчивши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що вони не містять належних доказів вручення представнику ТОВ «Грано СВ» копію наказу про проведення перевірки від 11 січня 2013 року №60.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що у відповідача з огляду на положення п. 78.4 ст.78 Податкового кодексу України не виникло право на проведення невиїзної позапланової перевірки ТОВ «Грано СВ».

Дії Державної податкової інспекції у м.Черкасах Черкаської області Державної податкової служби щодо проведення в період з 17 січня 2013 року по 18 січня 2013 року невиїзної позапланової перевірки ТОВ «Грано СВ» є протиправними, оскільки позивач був позбавлений права надавати необхідні документи та пояснення на підтвердження реальності господарських операцій, здійснених ним з його контрагентами за період, що перевірявся.

З матеріали справи вбачається, що в провадженні СУ ФР ГУ Міністерства доходів і зборів України у Черкаській області перебувала кримінальна справа № 2511200076 , порушена за ознаками складу злочинів передбачених ч. 2 ст. 366, ч. 2 ст. 28, ч. 2 ст. 205, ч. 5 ст. 191, ч. 5 ст. 27, ч. 5 ст. 191 , ч. З ст. 358 КК України.

Під час досудового розслідування вказаної кримінальної справи, було виявлено та призупинено діяльність «конвертаційного центру» до складу якого увійшло понад сорок фіктивних суб'єктів господарської діяльності. Також, було встановлено, що одним із користувачем послугами даного «конвертаційного центру» було TOB "Грано СВ" (код ЄДРПОУ 36037632), яке мало фінансово - господарські взаємовідносини з TOB «Алігус», TOB "Архігідробуд", TOB " Ас Буд Груп", TOB "Біармсенс", TOB "Біолан Україна Груп", TOB «Галаінтер», TOB "Міксагро", TOB «Молінджі», TOB "Синтро-Клм", ПП "Скс-Буд", TOB "Сучасна Діагностика", ПП "Гермес-Еліт" та TOB «ЦС-ТАБ», які увійшли до складу «конвертаційного центру».

В зв'язку з виявленими фактами, 14 листопада 2012 року було призначено позапланову документальну перевірку TOB "Грано СВ" (код ЄДРПОУ 36037632) з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01 серпня 2009 року по 30 серпня 2012 року при проведенні взаємовідносин із TOB «Алігус», TOB "Архігідробуд", TOB " Ас Буд Груп", TOB "Біармсенс", TOB "Біолан Україна Груп", TOB «Галаінтер», TOB "Міксагро", TOB «Молінджі», TOB "Синтро-Клм", ПП "Скс-Буд", TOB "Сучасна Діагностика", ПП "Гермес-Еліт" та TOB «ЦС-ТАБ», з урахуванням зібраних в ході досудового слідства доказів, проведення якої було доручено співробітникам ДПС у Черкаській області.

За результатами даної перевірки було складено акт № 17/22-11 від 21 січня 2013 року. Даний епізод кримінального правопорушення 22 січня 2013 року внесено до ЄРДР за № 32013250000000063, за ознаками складу кримінального правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України та об'єднано з кримінальним провадженням № 32012250000000013.

Після вступу в силу нового кримінально процесуального кодексу України 23 листопада 2012 року, дані епізоди кримінальної справи було внесено до ЄРДР та присвоєно номер кримінального провадження 32012250000000013.

19 березня 2013 року на підставі постанови Генеральної прокуратури України про доручення здійснення досудового розслідування слідчому підрозділу вищого рівня від 07 березня 2013 року та листа ГСУ ДПС України № 6084/7/09-00-17 від 12 березня 2013 року, матеріали кримінального провадження № 32012250000000013, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 21 листопада 2012 року, за ознаками складу кримінальних правопорушень передбачених ч. 2 ст. 366; ч. 5 ст. 191; ч. 2 ст. 28, ч. 2 ст. 205; ч. 3 ст. 358; ч. 5 ст. 27, ч. 5 ст. 191, ч. 3 ст. 212, ч. 5 ст. 27 ч. 2 ст. 205 КК України, направлено на адресу ГСУ Міністерства доходів і зборів України.

Підтвердженням наведеного є лист СУ ФР ГУ Міністерства доходів і зборів України у Черкаській області від 17 липня 2013 року №3177/09017.

Крім того, Відділом внутрішньої безпеки при ДПА в Черкаській області проведено службову перевірку фактів, щодо неправомірних дій співробітників відділу боротьби з відмиванням доходів, одержаних злочинним шляхом ДПС у Черкаській області, під час призначення та проведення позапланової перевірки ТОВ «Грано СВ», код ЄДРПОУ 36037632, за результатами якого складено висновок від 07 травня 2013 року вих.№306/08-023-21-2. Даний висновок складено старшим оперуповноваженим з ОВС ВВБ при ДПС у Черкаській області УВБ ДПС України підполковником податкової міліції Завалко Г.М.

В даному акті зазначено, що в рамках розслідування кримінальної справи №2511200076, начальником відділу розслідування кримінальних справ СУ ДПС України у Черкаській області Горсткою Я.В. 14 листопада 2012 року призначено позапланову документальну перевірку ТОВ «Грано СВ». Дана постанова потрапила на виконання до відділу боротьби з відмиванням доходів одержаних злочинним шляхом ДПС у Черкаській області 19 листопада 2012 року, а безпосереднього виконавця Вінківської С.В. - 20 листопада 2012 року.

Співробітниками відділу боротьби з відмивання доходів, одержаних злочинним шляхом ДПС у Черкаській області, штат якого налічує 7 осіб, протягом листопада - грудня 2012 року, взято участь всього у двох перевірках. Натомість перевірка ТОВ «Грано СВ» розпочата лише 17 січня 2012 року.

З викладеного вбачається, що невиїзна позапланова перевірка ТОВ «Грано СВ» проведена в період з 17 січня 2013 року по 18 січня 2013 року на підставі наказу Державної податкової інспекції у м. Черкаси від 11 січня 2013 року (колегія суддів вважає, що в акті перевірки рік видання наказу « 2012 року» вказано помилково, оскільки дане спростовується матеріалами справи) проведена в рамках розслідування кримінальної справи, порушено відносно посадових осіб ТОВ «Грано СВ», хоча про це і не зазначено в акті перевірки.

Відповідно до положень п.86.9 ст.86 Податкового кодексу України у разі якщо грошове зобов'язання розраховується контролюючим органом за результатами перевірки, проведеної з обставин, визначених підпунктом 78.1.11 пункту 78.1 статті 78 цього Кодексу, щодо кримінального провадження, у якому розслідується кримінальне правопорушення стосовно посадової особи (посадових осіб) платника податків (юридичної особи) або фізичної особи - підприємця, що перевіряється, предметом якого є податки та/або збори, податкове повідомлення-рішення за результатами такої перевірки приймається таким контролюючим органом протягом 10 робочих днів з дня, наступного за днем отримання цим контролюючим органом відповідного судового рішення (обвинувальний вирок, ухвала про закриття кримінального провадження за нереабілітуючими підставами), що набрало законної сили.

Матеріали такої перевірки разом з висновками контролюючого органу передаються органу, що призначив перевірку.

З огляду на зазначені положення Податкового кодексу України, Державною податковою інспекцією у Голосіївському районі м. Києва не мало права приймати оскаржуване податкове повідомлення - рішення від 19 березня 2013 року №0002582270 до набранням законної сили судовим рішенням у кримінальній справі, порушеної відносно посадових осіб ТОВ «Грано СВ». Аналогічна позиція викладена і в листі державної податкової інспекції від 25 січня 2011 року №1754/7/23-8017.

Колегія суддів вважає, що дане податкове повідомлення - рішення прийняте відповідачем з порушенням вимог ст. 86 Податкового кодексу України.

У вищевказаному висновку від 07 травня 2013 року №306/08-023-21-2, також, вказано і на протиправність дій Вінковської С.В. (яка проводила перевірку ТОВ «Грано СВ») при проведенні невиїзної позапланової перевірки ТОВ «Грано СВ» в період з 17 січня 2013 року по 18 січня 2013 року.

Старшим оперуповноваженим Завалко Г.М. зазначено, що посадові особи ТОВ «Грано СВ» не були належним чином повідомлені про початок проведення невиїзної позапланової перевірки, не запропоновано надати пояснення та їх документальне підтвердження, щодо здійснення фінансових операцій з ТОВ «Молінджі», ТОВ «Біармсенс», ТОВ «Галаінтер», ТОВ «Міксагро», ТОВ «Архігідробуд». Перевірка проводилась всього два дні в приміщенні ДПС у Черкаській області, однією особою, без участі платника податків, який мав і має бажання співпрацювати з контролюючими органами та має права на захист своїх інтересів в органах влади.

Вінківською С.В. в ході проведення службою перевірки не надано відповіді на питання чи був об'єм документів, переданий їй на перевірку слідчим достатнім для повного та об'єктивного проведення документальної перевірки ТОВ «Грано СВ».

Такі дії призвели до внесення відомостей слідчим підрозділом податкової міліції ДПС у Черкаській області про вчинене кримінальне правопорушення до ЄДР та розпочато кримінальне провадження №32013250000000031, що кваліфікується за ч.3 ст.212 КК України відносно службових осіб ТОВ «Грано СВ», а розмір шкоди, завданої державі, встановлено актом документальної перевірки №17/22-11/36037632 від 21 січня 2013 року, який складено з порушенням вимог чинного законодавства.

В ході проведення службової перевірки Вінківською С.В. не надано пояснень з приводу того, чому нею не погоджувався акт перевірки від 21 січня 2013 року №17/22-11/36037632 з управлінням правової роботи ДПС у Черкаській області, хоча, як правило, узгоджується правомірність застосування фінансових санкцій з управлінням правової роботи або його територіальними підрозділами, під час виявлення порушень в ході проведення документальних перевірок.

З посиланням на роз'яснення управління правової роботи ДПС у Черкаській області від 12 березня 2013 року №63/10-117, у вищевказаному висновку зазначено, що висновки акту перевірки ТОВ «Гроно СВ» від 21 січня 2013 року про завищення ним податкового кредиту з податку на додану вартість ґрунтуються лише на припущеннях, оскільки позивача відсутні документи щодо підтвердження фіктивності діяльності та не легітимності документів. А тому, матеріали перевірки є неякісними і не можуть бути підтвердженням усіх встановлених в ньому порушень. А в разі незаконності проведення перевірки, дії ДПІ можуть бути визнані протиправними, а прийняте податкове повідомлення - рішення - скасоване.

В даному висновку вказано що зі сторони працівників податкової міліції та податкової інспекції ДПІ у м. Черкаси на ТОВ «Грано СВ» чинився тиск, у зв'язку з чим позивач змушений був змінити своє місцезнаходження.

Викладені в висновку за результатами службової перевірки фактів, щодо неправомірних дій співробітників відділу боротьби з відмиванням доходів, одержаних злочинним шляхом ДПС у Черкаській області, під час призначення та проведення позапланової перевірки ТОВ «Грано СВ» обставини свідчать про протиправність дій податкового органу при проведенні перевірки позивача, за результатами якої складено акт від 21 січня 2013 року №17/22-11/36037632 та про протиправність зроблених в даному випадку висновків про завищення ним суми податкового кредиту з податку на додану вартість на суму 2 796 920 грн.

Позивач 07 травня 2013 року звернувся до прокуратури Черкаської області з заявою про на неправомірні дії працівників відділу боротьби з відмивання доходів, одержаних шляхом ДПС у Черкаській області під час призначенні та проведення з 17 січня 2013 року по 18 січня 2013 року позапланової документальної перевірки ТОВ «Грано СВ».

Як вбачається з повідомлення про початок досудового розслідування від 08 травня 2013 року, Сторонському Е.Е. (директору ТОВ «Гроно СВ») повідомлено про розгляд його заяви про кримінальне правопорушення від 07 травня 2013 року. Попередня кваліфікація кримінального правопорушення ч.3 ст.364 КК України (дії, передбачені частиною першою або другою цієї статті (Зловживання владою або службовим становищем, тобто умисне, з корисливих мотивів чи в інших особистих інтересах або в інтересах третіх осіб використання службовою особою влади чи службового становища всупереч інтересам служби, якщо воно завдало істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян або державним чи громадським інтересам, або інтересам юридичних осіб), якщо вони вчинені працівником правоохоронного органу).

Відомості про кримінальне правопорушення відповідно до вимог ч.1 та ч.4 ст.214 КПК України внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань №12013250000000036 від 08 травня 2013 року.

Наведені вище обставини, дають можливість зробити висновок про протиправність дій Державної податкової інспекції у м. Черкасах Черкаської області Державної податкової служби при проведенні перевірки ТОВ «Гроно СВ» в період з 17 січня 2013 року по 18 січня 2013 року та прийняття оскаржуваного податкового повідомлення - рішення з порушенням вимог Податкового кодексу України.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, що відповідачем у відповідності до положень ч.2 ст.71 КАС України не надано належних доказів правомірності прийняття оскаржуваного податкового повідомлення - рішення від 19 березня 2013 року №0002582270.

Суд першої інстанції неповно з'ясував обставини справи та прийняв помилкове, внаслідок порушення норм матеріального та процесуального права, рішення про необхідність відмовити в задоволенні адміністративного позову.

Оскаржувана постанова суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям нової про задоволення адміністративного позову повністю. Податкове повідомлення - рішення від 09 березня 2013 року №0002582270 слід визнати протиправним та скасувати.

Керуючись статтями 41, 196, 198, 202, 205, 207, 212 КАС України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Грано СВ» - задовольнити.

Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 22 серпня 2013 року - скасувати, адміністративний позов задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення - рішення Державної податкової інспекції у Голосіївському районі м. Києва Державної податкової служби від 19 березня 2013 року №0002582270.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня її складення в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий Мамчур Я.С.

Судді Горяйнов А.М.

Желтобрюх І.Л.

Повний текст виготовлено 18.11.13 року.

Головуючий суддя Мамчур Я.С

Судді: Горяйнов А.М.

Желтобрюх І.Л.