Постанова

від 21.11.2013 по справі 916/1838/13

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" листопада 2013 р.Справа № 916/1838/13 Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Туренко В.Б.

суддів Бойко Л.І., Таран С.В., згідно розпорядження в. о. голови суду від 16.10.2013 р. № 835

секретар судового засідання: Молодов В.С.

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1, ОСОБА_12

від відповідача - Лавренюк О.Ю.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Чарівний Світ"

на рішення господарського суду Одеської області від 25.09.2013 р.

у справі № 916/1838/13

за позовом ОСОБА_4

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Чарівний Світ"

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства

ВСТАНОВИВ:

У липні 2013 р. ОСОБА_4 звернулась до господарського суду з позовом та уточненням до нього про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Чарівний Світ" від 10.07.2013 р. згідно протоколу № 4 (а. с. 2-5, 66 т. 1).

В обґрунтування позову позивач послався на порушення відповідачем вимог Закону України „Про господарські товариства" та статуту товариства щодо порядку скликання та проведення загальних зборів учасників товариства.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 15.07.2013 р. заяву ОСОБА_4 про забезпечення позову задоволено частково: заборонено державним реєстраторам Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції вчиняти будь-які реєстраційні дії, пов'язані із внесенням записів до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо ТОВ „Чарівний Світ" до вирішення спору по суті (а. с. 42-44 т. 1).

У відзиві на позов відповідач просив в задоволенні позову відмовити в зв'язку з його необґрунтованістю та недоведеністю (а. с. 69-76 т. 1).

Рішенням господарського суду Одеської області від 25.09.2013 р. (суддя Меденцев П.А.), оформленим відповідно до вимог ст. 84 ГПК України 30.09.2013 р., позов задоволено у повному обсязі: визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Чарівний Світ" від 10.07.2013 р., оформлене протоколом № 4 загальних зборів учасників ТОВ „Чарівний Світ" від 10.07.2013 р.; стягнуто з відповідача на користь позивача суму судового збору у розмірі 1147 грн. (а. с. 78-82 т. 2).

Рішення суду мотивовано тим, що позивача не було повідомлено про час і місце проведення загальних зборів та порядок денний, внаслідок чого він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах, що є порушенням його прав та інтересів як учасника товариства. Крім того, суд зазначив, що в порушення вимог Закону України „Про господарські товариства" в протоколі № 4 загальних зборів учасників товариства від 10.07.2013 р. не вказано, які саме обов'язки учасника товариства позивач систематично не виконував та якими саме діями перешкоджав „ефективному функціонуванню товариства й досягненню його цілей".

Не погодившись з даним рішенням, ТОВ „Чарівний Світ" 10.10.2013 р. звернулось з апеляційною скаргою, в якій просило рішення суду скасувати, в задоволенні позову відмовити у повному обсязі, посилаючись на неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи; невідповідність висновків суду обставинам справи; порушення норм матеріального та процесуального права. Зокрема, скаржник зазначив, що позовні вимоги не підтверджені належними та допустимими доказами (а. с. 88-92 т. 2).

У відзиві на апеляційну скаргу позивач просив рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення (а. с. 98-105 т. 2).

Заслухавши доводи представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки, дослідивши надані докази та обговоривши доводи апеляційної скарги, судова колегія встановила:

01.12.2003 р. зареєстровано статут Товариства з обмеженою відповідальністю „Чарівний Світ", статутний фонд якого складає 1600000 грн. Одним із учасників товариства є ОСОБА_4 з розміром внеску 160000 грн., що становить 10% статутного капіталу товариства (а. с. 10-17 т. 1).

Рішенням від 24.05.2013 р. № 3 учасники товариства ОСОБА_5 та ОСОБА_6, які володіють 25% часток в статутному капіталі, призначили позачергові загальні збори учасників товариства на 10.07.2013 р. о 10:00 год. в приміщенні кафе „АУ" за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 3. До порядку денного винесено наступні питання: 1) виключення зі складу учасників товариства учасника ОСОБА_4; 2) затвердження змін до статуту товариства шляхом прийняття нової редакції статуту (а. с. 78 т. 1).

06.06.2013 р. ОСОБА_4 направлені повідомлення про проведення позачергових загальних зборів учасників товариства 10.07.2013 р. о 10:00 год. на дві адреси: АДРЕСА_1, та АДРЕСА_2 (а. с. 87, 88 т. 1).

Заявою від 12.06.2013 р. учасником товариства ОСОБА_7 запропоновано включити до порядку денного позачергових загальних зборів учасників товариства, призначених на 10.07.2013 р., наступні питання: 1) про перерозподіл часток у статутному капіталі товариства; 2) про державну реєстрацію нової редакції статуту товариства (а. с. 79 т. 1).

10.07.2013 р. відбулись позачергові загальні збори учасників товариства, на яких були присутні ОСОБА_8 (який володіє 35% часток в статутному капіталі), ОСОБА_9 (який володіє 20% часток в статутному капіталі), ОСОБА_5 (яка володіє 15% часток в статутному капіталі), ОСОБА_6 (який володіє 10% часток в статутному капіталі), ОСОБА_7 (який володіє 10% часток в статутному капіталі), тобто 5 учасників, яким у сукупності належить 90% голосів, в зв'язку з чим відповідно до ст. 60 Закону України „Про господарські товариства" кворум для досягнення зборів досягнуто, збори є правомочними. ОСОБА_4 для участі у загальних зборах не з'явилась. Дані збори оформлені протоколом № 4 (а. с. 83-86 т. 1, копію протоколу надано суду першої інстанції представником товариства та надано оригінал для огляду).

На вказаних загальних зборах 55% від загальної кількості голосів вирішено:

- виключити зі складу учасників товариства ОСОБА_4, якій належить 10% статутного капіталу, на підставі ст. 64 Закону України „Про господарські товариства" за систематичне невиконання приписів ст. 117 ЦК України, ст. 88 ГК України, ст. 11 Закону України „Про господарські товариства", п. 5.2 статуту товариства; виплатити вартість частки, яка належить ОСОБА_4 у статутному капіталі товариства у порядку ст. 54 Закону України „Про господарські товариства";

- у зв'язку з виключенням ОСОБА_4 не зменшувати статутний капітал товариства, а доповнити його у розмірі частки, що виплачуються, а саме: 160000 грн. пропорційно до розміру внесків учасників товариства; здійснити перерозподіл часток у статутному капіталі товариства наступним чином: ОСОБА_8 - 62224 грн., що становить 38,89% статутного капіталу; ОСОБА_9 - 355552 грн., що становить 22,22% статутного капіталу); ОСОБА_5 - 266672 грн., що становить 16,67% статутного капіталу), ОСОБА_6 - 177777 грн., що становить 11,11% статутного капіталу); ОСОБА_7 - 177777 грн., що становить 11,11% статутного капіталу);

- затвердити зміни до статуту товариства шляхом прийняття нової редакції статуту;

- уповноважити директора товариства ОСОБА_6 вчинити необхідні дії для проведення державної реєстрації нової редакції статуту товариства відповідно до чинного законодавства з правом передоручення.

Відповідно до ч. 1 ст. 64 Закону України „Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Згідно з п. 3.10. Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" від 28.12.2007 р. № 04-5/14 у вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням таких учасників з відповідних товариств, господарським судам слід враховувати, що прийняття рішення про виключення учасника з господарського товариства законом віднесено до компетенції учасників цих товариств, а не господарського суду. Суд лише перевіряє обґрунтованість та законність прийняття рішення про виключення учасника у разі подання останнім позову про визнання такого рішення недійсним. У рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

Пунктом 29 Постанови Пленуму Верховного Суду України „Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 р. № 13 передбачено, що при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону України „Про господарські товариства", повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо. Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою. Господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів. Виключення учасника з ТОВ чи ТДВ відповідно до статті 59 Закону України „Про господарські товариства" належить до компетенції зборів ТОВ (ТДВ), а не суду.

Як вбачається з протоколу проведення позачергових загальних зборів учасників товариства від 10.07.2013 р. № 4 (належним чином засвідчена копія якого надана суду відповідачем), ОСОБА_4 виключено з товариства з огляду на наступне: вона належним чином повідомлялась про дату, місце, порядок денний та порядок ознайомлення з матеріалами щодо порядку денного загальних зборів учасників товариства, що скликались 12.04.2013 р., 17.05.2013 р., 21.05.2013 р., проте систематично не приймала в них участь, що унеможливлює підписання всіма учасниками товариства редакції статуту від 27.12.2012 р., як того вимагає п. 5 ст. 8 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", та свідчить про невиконання нею відповідних рішень загальних зборів. Таке ухилення триває більш як сім місяців. Представник ОСОБА_4 гр. ОСОБА_1 отримав примірник нової редакції власноруч, про що зазначено в протоколі загальних зборів б/н від 27.12.2012 р. Гр. ОСОБА_4 мала не один місяць для вивчення змісту, надсилання зауважень та пропозицій щодо нової редакції статуту товариства „Чарівний світ", але не скористалась своїм правом. За приписами ч. 3 ст. 4 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи є обов'язковою. При цьому, ст. 18 вказаного Закону встановлено, що якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою. Відтак, проведення державної реєстрації змін до установчих документів товариства та внесення відповідних змін до ЄДР має істотне значення для взаємовідносин із іншими особами, адже є офіційним визнанням відповідних змін лише після їх реєстрації. ОСОБА_4 жодним чином не приймає участь у діяльності товариства; не виявляє сприяння товариству у здійсненні ним своєї діяльності, що є порушенням положень ст. 11 Закону України „Про господарські товариства" та п.5.2.діючого статуту товариства; перешкоджає товариству привести статут у відповідність до чинного законодавства; здійснити державну реєстрацію нової редакції; перешкоджає діяльності та досягненню цілей товариства, що свідчить про неналежне виконання гр. ОСОБА_4 обов'язків учасника товариства (а. с. 84 т. 1).

Поте, вказані твердження не відповідають дійсності, що випливає з наступного.

27.12.2012 р. відбулись загальні збори учасників ТОВ „Чарівний світ", на яких були присутні: ОСОБА_1 - представник ОСОБА_4, ОСОБА_10 - представник ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_9, ОСОБА_8, тобто 5 учасників, яким у сукупності належить 85% голосів, в зв'язку з чим збори є правомочними. ОСОБА_5 для участі у загальних зборах не з'явилась. Дані збори оформлені протоколом б/н (а. с. 99-105 т. 1).

На вказаних загальних зборах 75% від загальної кількості голосів (представник ОСОБА_4 - ОСОБА_11 „проти") вирішено затвердити текст статуту товариства у новій запропонованій редакції та підписати статут товариства 28.12.2012 р. за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 3, з 12:00 до 13:00.

28.12.2012 р. ОСОБА_4 надіслала директору ТОВ „Чарівний Світ" термінову телеграму про відсутність можливості бути присутньою 28.12.2012 р. з 12:00 до 13:00 за адресою: м. Одеса, вул. Генуезька, 3, в зв'язку з перебуванням у м. Києві (а. с. 196-197 т. 1).

Для підписання нової редакції статуту, затвердженого рішенням загальних зборів товариства 27.12.2012 р., ОСОБА_4 більше не запрошувалась.

В подальшому загальні збори учасників товариства скликались 12.04.2013 р., 17.05.2013 р., 21.05.2013 р. Повідомлення про ці збори надсилались ОСОБА_4 на адреси: АДРЕСА_1, та АДРЕСА_3. Докази надіслання, наявні в матеріалах справи, не завірені належним чином (а. с. 106, 107, 109-110 т. 1).

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Розглядаючи спір по суті, місцевий господарський суд встановив, що оскільки повідомлення про проведення загальних зборів учасників товариства направлялись ОСОБА_4 на адреси, за якими вона не проживає (АДРЕСА_1; АДРЕСА_3), це свідчить про неналежне її повідомлення про проведення цих зборів. Відповідно, неявка ОСОБА_4 на збори 12.04.2013 р., 17.05.2013 р., 21.05.2013 р. не є невиконанням учасником своїх обов'язків як учасника товариства, тим більш, що участь у загальних зборах товариства є правом, а не обов'язком учасника.

Твердження товариства про те, що йому невідома адреса проживання ОСОБА_4 не відповідає дійсності, оскільки вона неодноразово в грудні 2012 - січні 2013 р. направляла товариству листи з питань, пов'язаних з реалізацією та забезпеченням її прав як учасника товариства. Зворотною була адреса: АДРЕСА_2 (а. с. 56-57, 59-60, 62-63, 163-165 т. 1).

На підставі вищевикладеного, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про задоволення позовних вимог.

Доводи, викладені ТОВ „Чарівний Світ" в апеляційній скарзі, спростовується вищенаведеним.

Таким чином, рішення суду першої інстанції слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Керуючись ст. ст. 99, 103, 105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Одеської області від 25.09.2013 р. у справі № 916/1838/13 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Повний текст постанови підписано 22.11.2013 р.

Головуючий суддя Туренко В.Б.

Суддя Бойко Л.І.

Суддя Таран С.В.